Repetição de Indebito

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Aula Prática:
Ação de Repetição de Indébito Tributário
Prof. Me. Bruno Watermann dos Santos
Ação de Repetição de Indébito
- Trata-se de ação voltada ao contribuinte que deseja pleitear a restituição de quantias pagas indevidamente ao Fisco.
- Se o tributo for pago a maior, o contribuinte, também, terá direito a restituição sem qualquer empecilho a ser imposto pelo Fisco.
Perguntas:
- Preciso demonstrar o erro do pagamento?
- Há quem cabe provar que o pagamento é devido ou indevido?
- Interesse Processual : Preciso, inicialmente, requerer a restituição na via administrativa? (AgRgAg 629.184/MG)
- Posso fazer pedido de antecipação da tutela provisória para pagamento??
Embasamento Legal: Art. 165 e incisos do CTN
Art. 165. O sujeito passivo tem direito, independentemente de prévio protesto, à restituição total ou parcial do tributo, seja qual for a modalidade do seu pagamento, ressalvado o disposto no § 4º do artigo 162, nos seguintes casos:
I - cobrança ou pagamento espontâneo de tributo indevido ou maior que o devido em face da legislação tributária aplicável, ou da natureza ou circunstâncias materiais do fato gerador efetivamente ocorrido;
II - erro na edificação do sujeito passivo, na determinação da alíquota aplicável, no cálculo do montante do débito ou na elaboração ou conferência de qualquer documento relativo ao pagamento;
III - reforma, anulação, revogação ou rescisão de decisão condenatória.
Particularidades
a) Art. 166 do CTN. A restituição de tributos que comportem, por sua natureza, transferência do respectivo encargo financeiro somente será feita a quem prove haver assumido o referido encargo, ou, no caso de tê-lo transferido a terceiro, estar por este expressamente autorizado a recebê-la.
- Tributo direto e indireto.
(Ex. Cobrança de ICMS sobre a Tarifa de Uso do Sistema de Transmissão – TUST e Tarifa de Uso do Sistema de Distribuição – TUSD)
b) A ação de repetição de indébito, em matéria fiscal, pode ser utilizada no âmbito de quaisquer tributos (teoria pentapartida dos tributos ?)
c) Prazo para Restituição: art. 168 do CTN
d) Art. 169 do CTN. Prescreve em dois anos a ação anulatória da decisão administrativa que denegar a restituição.
- O dispositivo faz menção a ação de repetição de indébito e não ação anulatória.
e) Compensação: Art. 170 e 170-A do CTN
f) Juros e Correção Monetária: é cabível (Súmula 162 e 188 do STJ)
g) Polo passivo: será identificado a partir do tributo que for objeto da lide.
União, Estado de xxx ou Município de xxx.
Apresentação da Petição Inicial
Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da ... Vara da Fazenda Pública da Comarca de xxxx;
NOME DA EMPRESA, pessoa jurídica de direito privado, inscrita no CNPJ sob nº ...., sediada no endereço ......, endereço eletrônico ...., por meio de seu advogado e bastante procurador, que esta subscreve, com escritório profissional no endereço ...., onde verá receber as futuras intimações, vem, tempestivamente de acordo com o art. 168 do CTN, à presença de Vossa Excelência, com fulcro no art. 165 do CTN e art. 319 do CPC, propor AÇÃO DE REPETIÇÃO DE INDÉBITO em face do ESTADO ...., pessoa jurídica de direito público interno, regularmente inscrita no CNPJ sob nº ...., sediada no endereço ...., devidamente representada por seu procurador na forma do art. 75 do CPC, de acordo com as razões de fato e de direito a seguir expostas.
DO CABIMENTO E TEMPESTIVIDADE
DOS FATOS 
DO DIREITO
DOS PEDIDOS
Apresentação da Petição Inicial
DOS PEDIDOS
Pelo exposto, a Autora requer a Vossa Excelência:
Que seu pedido seja julgado procedente, com a declaração do pagamento indevido, bem como a condenação da Ré na obrigação de restituir tais valores, com a incidência de juros e correção monetária, de acordo com o art. 167 do CTN (Súmulas 162 e 188 do STJ);
A citação da Ré, na pessoa do seu representante judicial, para integrar o polo passivo da ação e, em querendo, contestar a ação, nos termos do art. 335 do CPC;
A condenação da Ré nas custas processuais e nos honorários advocatícios, nos termos do art. 85, §3º do CPC;
A produção de todos os meios de provas em direito admitidos, nos termos do art. 319, VI, do CPC;
Protesta pela não realização de audiência de conciliação ou mediação, nos termos do art. 319, VII, c/c art. 334, §4º, II do CPC.
Dá-se a causa o valor de R$ ...
Nesses termos, Pede deferimento.
Local ... e data....
Advogado
OAB nº...
ATIVIDADE 
Empresa ALFA, com sede em São Paulo, Capital, que tem por objeto o serviço de transporte urbano de passageiros, promoveu o recolhimento do ICMS incidente sobre alienações eventuais de veículos de seu ativo fixo. 
Embora indevido o pagamento, a empresa realizou em virtude da postura adotada pela fiscalização estadual.
Postular judicialmente a devolução dos valores pagos, fundamentando a medida eleita.
Tese Jurídica: Art. 155, II, CF e art. 2º, I da LC 87/96: não ocorrência do fato gerador do ICMS.
Obrigado pela atenção.