Direito Empresarial - contratos de franquia

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HISTÓRICO 
↠ A origem do contrato de franquia foi dos Estados Unidos em 1860 com Singer (vendedor de máquinas de 
costura). A forma utilizada para a expansão do seu negócio seria através do credenciamento de agentes (hoje 
reconhecida como franquiados). 
Com a empresa Singer, os agentes que tivessem interesse em comercializar aquela máquina teriam que reportar 
a mesma. O fornecimento do produto e do estabelecimento comercial seria de responsabilidade da Singer. 
No entanto, a Singer começou a autorizar os empresários a realizarem a comercialização dos produtos em outros 
territórios e microterritórios. 
Sendo a matriz responsável pela prestação dos serviços de manutenção, produtos, técnicas de venda e Know 
how. 
Com o crescimento da franquia, Singer acabou ensinando os franquiados como prestar assistência técnica. 
 
↠ Na década de 50 – surgiram as redes MCDONALDS, BURGER KING, KFC, DURKIN, DONUTS e outras. 
↠ Na década de 60 – começo das movimentações de franquias no Brasil como – YAZIGI. 
↠ Na década de 70 – internacionalização dos Estados Unidos da América. Movimentação de empresas no Brasil, 
como – ELLUS, BOTICÁRIO, ÁGUA D’ CHEIRO. 
↠ Na década de 80 – Globalização e o surgimento da ABF (Associação Brasileira de Franqueados/ Franquia), são 
os responsáveis pelo monitoramento ‘raio-x’ das franquias no Brasil. 
↠ Na década de 90 – As franquias começam a se destacar no Brasil. 
↠ Em 2000 em diante – Maior consciência sobre os franqueados e franqueadores melhores preparados. 
Tendência: crescimento mais lento e saudável e maior profissionalização do sistema. 
 
Maior franquia do mundo – MC DONALDS. 
 
O QUE É UMA FRANQUIA OU FRANCHISING? Autorização/ permissão em que o empresário autoriza um terceiro 
que se utilize do seu produto, marca, serviço e da sua assistência/ Know How. 
O modelo de negócio para expansão sem investimentos – o franquiado irá montar todo o negócio sob a orientação 
e ordens do franqueador (natural), mas ele que terá que desembolsar sozinho. 
A vantagem para o pequeno empresário: “ganha-ganha”, porque tanto o franqueador que detém a marca e o 
produto, como franqueado o novo empresário terá vantagens. 
 
 
EVOLUÇÃO DA FRANQUIA – 3 GERAÇÕES 
↠ 1ª GERAÇÃO – franquias simples (“franquias de marcas”) só a marca: sem suporte operacional. 
Seria o licenciamento de marca, enquanto no contrato de franquia um sistema de negócio que é concedido do 
franqueador ao franqueado, no contrato de licenciamento de marca não, há apenas a autorização para a utilização 
de uma marca. 
O empresário franqueado ou licenciado ele irá proceder o negócio da maneira que achar melhor. Na franquia 
mais completa o franqueado deverá se submeter a direção/ diretrizes do franqueador (é a grande diferença). 
 
↠ 2ª GERAÇÃO – franquias simples mais desenvolvidas: marca + produto (sem suporte do negócio; somente 
suporte do produto). Parecido com o caso da Singer, licenciamento de marca e o fornecimento de um produto 
e/ou serviço. A diferença na 2ª geração com a 3ª é que não há suporte de negócio, apenas de produto. 
 
Contratos Empresariais 
Contratos de Franquia e Licença de Marça
 
↠ 3ª GERAÇÃO – franquias de negócios formatados. Revolução “Ray Kroc” os irmãos Mcdonalds: cessão do 
negócio. Essa é a mais utilizada no Brasil e Mundo, cerca de 90%. 
 
CONCEITO LEGAL DE FRANQUIA (LEI N° 13.966) 
Art. 1º Esta Lei disciplina o sistema de franquia empresarial, pelo qual um franqueador autoriza por meio de 
contrato um franqueado a usar marcas e outros objetos de propriedade intelectual, sempre associados ao direito 
de produção ou distribuição exclusiva ou não exclusiva de produtos ou serviços e também ao direito de uso de 
métodos e sistemas de implantação e administração de negócio ou sistema operacional desenvolvido ou detido 
pelo franqueador, mediante remuneração direta ou indireta, sem caracterizar relação de consumo ou vínculo 
empregatício em relação ao franqueado ou a seus empregados, ainda que durante o período de treinamento. 
↠ Franquia é um sistema empresarial. 
↠ Cessão de direito de uso de marca. 
↠ Concessão exclusiva ou semiexclusiva. 
↠ Eventual cessão de tecnologia e administração de negócios 
↠ Remuneração direta ou indireta. Não há franquia gratuita, sempre tem remuneração direta ou indireta. Será 
direta quando demandar a necessidade de pagamento de valores fixos mensais, e indireta quando houver 
variações (porcentual de faturamento). 
↠ Sem caracterizar relação de consumo (NOVO) é um contrato engessado, porque o contrato padrão. Seria difícil 
manter um padrão se tivéssemos a possibilidade de cada franqueado mudar o contrato. Muito embora não 
houvesse na lei anterior, a jurisprudência majoritária já tinha consolidado. 
↠ Ausência de vínculos empregatício ao franqueado ou empregados do franqueado: a ausência de pessoa/ 
onerosidade/ hierarquia/ subordinação. Mesmo que o treinamento seja realizado pelo franqueado, isso não 
influência ou estabelece uma relação. 
 
 
CARACTERÍSTICAS JURÍDICAS DA FRANQUIA 
 
↠ Independência do franqueado: totalmente independente do franqueador, sem nenhuma interferência (pode 
sugerir), não pode falar sobre a disposição de funcionários. 
Podendo apenas sugerir, a interferência pode acarretar na criação de vínculo empregatício. 
↠ Lojas próprias. 
↠ Teste de produtos ou serviços 
↠ Ausência de vínculo trabalhista dos empregados da franqueada com a franqueadora (TST e agora a nova lei). 
↠ Fiscalização do franqueador e responsabilidade solidária (CDC) – sempre fiscalize o franqueado. Quando um 
consumidor apresentar algum problema com o produto não será acionada apenas a franquia, mas também a 
matriz. Pois o franqueador tem o dever de fiscalizar o franqueado, sendo uma responsabilidade solidária nos 
vícios de qualidade e serviços. 
↠ Franquia unitária x Franquia múltipla (ou franquia mestre – para regiões remotas). Nos casos de franquias 
múltiplas eu dou uma “carta branca” ao franqueador para criar franquias. A figura do sub franqueador e o do 
franqueador mestre. Esse tipo de contrato não representa nem 5% dos atuais contratos de franquia. 
A franquia unitária é a mais comum. 
 
 
REMUNERAÇÃO E REGISTRO DO CONTRATO NO INPI 
 
↠ REMUNERAÇÃO: princípio da livre autonomia da vontade 
- Taxa inicial. 
- Percentual sobre o faturamento (royalties). 
- Outras formas de remuneração, desde que previstas em contrato. 
↠ Registro no INPI: para que gere efeito perante terceiros. Não precisa estar registrado em nenhum lugar o 
contrato de franquia, pois se trata de um contrato entre as partes. 
↠ Validade entre as partes (contrato escrito) x validade perante terceiros (art. 211 da lei da propriedade 
industrial) – remessa de valores para o exterior! 
CLASSIFICAÇÃO DO CONTRATO DE FRANQUIA 
↠ Contrato atípico: mas não há uma lei de franquia. 
↠ Contrato consensual (não é solene; basta a assinatura) 
↠ Forma escrita (+ 2 testemunhas) 
↠ Bilateral. De acordo com a lei seria considerado bilateral, mas no caso se o franqueado não se interessar pelo 
contrato terá que procurar o outro, não terá alterações (são pequenas alterações a critério do franqueador). 
↠ Oneroso. Direitos e deveres entre as partes. 
↠ Natureza: contrato híbrido/ complexo. 
 
MODALIDADES ATUAIS DE FRANQUIA QUANTO AO MODELO DE NEGÓCIO E QUANTO A ATIVIDADE 
↠ Modelo de negócio 
- Franquia de marca e de produto (incomum: ex. postos gasolina; revendedoras de veículos). 
- Business format franchising 
↠ Atividade desenvolvida 
- Franquia de serviços (ex. hotéis, curso de idiomas e etc). 
- Franquia de produção (ex. lojas de roupas de grife produzidas pelo franqueador). 
- Franquia de distribuição (ex. escolhas de produtos de terceiros). 
- Franquia de indústria (know how: ex. coca- cola. Industrialização pelo franqueado). 
- Franquia mista (combinação de duas ou mais). 
 
CIRCULAR DE OFERTA DE FRANQUIA (“COF”): o franqueador tem que oferecer uma lista de obrigações e deveres 
para o franqueadorque deverá ser seguido. Apenas depois de saber se irá conseguir seguir a cartilha que poderá 
ou não aceitar a assinatura do contrato. 
Com prazo de 10 dias. 
↠ Princípio da boa-fé objetiva (na franquia, disclosure): artigo 2º, §1º 
↠ Qual o objetivo da circular d oferta de franquia? É abrir as informações para os franquiados, quanto ao número, 
treinamento, forma de negócio, royalties. 
↠ Em que prazo que o franqueado deverá receber a circular? O prazo de 10 dias antes da assinatura do contrato. 
Se receber em prazo menor de 5 dias. Contando que faça isso no início do contrato. O franqueador depois de 3 
(três) anos o franqueado reclamou que o fato do franqueador ter dado um prazo menor que 10 dias. 
↠ Vincula as partes? Não. 
 
 
INFORMAÇÕES NECESSÁRIAS – art. 2º da lei 13.966/2019 
↠ Em português, linguagem objetiva e acessível 
↠ Qualificação do franqueador 
↠ Informações financeiras do franqueador 
↠ Pendencias judiciais do franqueador 
↠ Descrição das atividades da franquia 
↠ Qual o perfil do “franqueado ideal” (experiencia anterior, escolaridade e outras características) 
↠ Como se dará a participação do franqueado no negócio 
↠ Valores do investimento e taxa de publicidade (novo) 
↠ Relação de todos os franqueados e ex-franqueados (últimos 24 meses) (novo) – antes de entrar no sistema de 
franquia o franqueado irá querer saber se funciona e como funciona. 
↠ Limitação do território de atuação 
↠ Necessidade de aquisição d bens dos franqueador. 
↠ Situação do franqueado após o término do contrato após o término do contrato: confidencialidade e não 
concorrência (novo). 
↠ Oferecimento do modelo de contrato de franquia. 
 
Atribuições ao contrato (novo) 
- Validade do contrato. 
- Procedimentos em caso de prazo determinado. 
- Punições de houver descumprimento (advertência, suspensão e multa). 
↠ Estabelecimento de Quotas meninas de compra do franqueado (novo). P. ex. deverá comprar 70 kg de 
chocolate tal, é uma forma de estimular o fraqueado a realizar a compra e vender mais. 
↠ Conselho ou associações: informações sobre conselho ou associado de franqueados (novo) 
↠ Treinamento 
- Qual será a duração? 
- Qual é o conteúdo? 
- Qual é o custo? 
 
DO PONTO COMERCIAL (locação) – NOVIDADE TRAZIDO PELA NOVA LEI 13.966/2019 
 
↠ Locação do ponto pode ser feita pelo franqueador, podendo então realizar a sublocação do ponto. Situação em 
que o franqueador realiza dois contratos com o franqueado um de locação e outro de franquia. 
↠ Qual razão? Segurança jurídica na renovação 
↠ Renovação pode ser feita pelo franqueador ou pelo franqueado 
↠ Franqueador passa a ser sublocado 
↠ Franqueado sublocado 
↠ Preservação do PONTO COMERCIAL 
↠ Possibilidade de valor da sublocação ser MAIOR (x lei locação) 
↠ Não pode o valor da sublocação ser maior que o da locação (CC) e a lei de franquia que não proíbe tal atividade. 
Qual deve prevalecer? A lei de franquia tende a prevalecer (mas não tem uma decisão pois a lei é recente). 
↠ Se franqueado por embora, franqueador ainda fica o ponto.