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@dicasjuridicas.val Ação de repetição do indébito tributário. É uma ferramenta processual pela qual o advogado representando seu cliente irá requerer a extinção restituição do crédito tributário que fora pago de forma indevida, ou a maior. Utiliza-se dessa ferramenta independente do motivo Basta juntar a guia de pagamento para comprovar que o crédito fora pago Irá o contribuinte ser restituído porque o tributo ilegal, inconstitucional ou fora calculado de forma equivocada. Buscar a condenação para que o ente venha restituir evitando assim o enriquecimento ilícito do ente competente. Quais são as formas que o contribuinte poderá se utilizar para restituir? 1) De um pedido administrativo para restituir Negado Poderá o contribuinte ajuizar uma ação anulatória de decisão administrativa com pedido de restituição art. 169 CTN 2) Ajuizar uma ação de repetição de indébito tributário Se optar por ingressar diretamente na esfera judicial o contribuinte esta abrindo mão da esfera administrativa art. 38 § único lei 6830/80 Como nosso sujeito passivo receberá o indébito tributário? Art. 169. CTN Prescreve em dois anos a ação anulatória da decisão administrativa que denegar a restituição. Parágrafo único. O prazo de prescrição é interrompido pelo início da ação judicial, recomeçando o seu curso, por metade, a partir da data da intimação validamente feita ao representante judicial da Fazenda Pública interessada. Art 38 lei 6830/80 Parágrafo Único - A propositura, pelo contribuinte, da ação prevista neste artigo importa em renúncia ao poder de recorrer na esfera administrativa e desistência do recurso acaso interposto. Pecúnia Compensação RPV (requisição de pequeno valor) Precatório Art. 100. Os pagamentos devidos pelas Fazendas Públicas Federal, Estaduais, Distrital e Municipais, em virtude de sentença judiciária, far-se-ão exclusivamente na ordem cronológica de apresentação dos precatórios e à conta dos créditos respectivos, proibida a designação de casos ou de pessoas nas dotações orçamentárias e nos créditos adicionais abertos para este fim. Art. 100. § 3º O disposto no caput deste artigo relativamente à expedição de precatórios não se aplica aos pagamentos de obrigações definidas em leis como de pequeno valor que as Fazendas referidas devam fazer em virtude de sentença judicial transitada em julgado. Art. 17 § 1º Lei 10259/01. Para os efeitos do § 3o do art. 100 da Constituição Federal, as obrigações ali definidas como de pequeno valor, a serem pagas independentemente de precatório, terão como limite o mesmo valor estabelecido nesta Lei para a competência do Juizado Especial Federal Cível (art. 3º, caput). http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constituicao.htm#art100%C2%A73.. http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constituicao.htm#art100%C2%A73.. @dicasjuridicas.val O enunciado tem que falar a forma de compensação, e caso for omisso será da forma da Súmula 461 STJ, ou seja, cabe ao contribuinte escolher se quer por pecúnia ou compensação. Artigos importantes. 165/169 CTN Art. 3 lei 118/05 Art. 39 §único lei 9250/95 S 162/188 STJ S 460 STJ Ponto relevante Prescrição e decadência o crédito está extinto conforme o artigo 156 V CTN, portanto o crédito está morto, e mesmo assim o sujeito passivo pagou tem direito a ser restituído. Quem poderá restituir? Art. 165 CTN O sujeito passivo, seja ele contribuinte ou responsável na forma do artigo 121 do CTN Poderá ajuizar a ação de repetição ou realizar o pedido administrativo para restituir todo aquele sujeito passivo que efetuar o pagamento do tributo ou multa de forma indevida . Tributos direitos = são aqueles que não têm intercalação de sujeitos Súmula 461 STJ.O contribuinte pode optar por receber, por meio de precatório ou por compensação, o indébito tributário certificado por sentença declaratória transitada em julgado RPV (requisição de pequeno valor) União = 60 Salários Mínimos Estado/DF = 40 Salários Mínimos Município = 30 Salários Mínimos ( Art. 165. O sujeito passivo tem direito, independentemente de prévio protesto, à restituição total ou parcial do tributo, seja qual for a modalidade do seu pagamento, ressalvado o disposto no § 4º do artigo 162, nos seguintes casos: I - cobrança ou pagamento espontâneo de tributo indevido ou maior que o devido em face da legislação tributária aplicável, ou da natureza ou circunstâncias materiais do fato gerador efetivamente ocorrido; II - erro na edificação do sujeito passivo, na determinação da alíquota aplicável, no cálculo do montante do débito ou na elaboração ou conferência de qualquer documento relativo ao pagamento; III - reforma, anulação, revogação ou rescisão de decisão condenatória. @dicasjuridicas.val Tributos indiretos = são tributos que são pagos pelo sujeito passivo mas que a lei tributária permite o repasse para do pagamento do tributo São aqueles de consumo (IPI. ICMS, ISS, PIS, CONFINS) E no tocante aos tributos indiretos, quem poderá restituir? Art. 166 CTN Poderá restituir todo sujeito passivo que comprove que não repassou ou acaso tenha repassado tenha autorização de quem recebeu o repasse. Contribuinte de fato (que suportou os encargos do tributo, mas não pagou o tributo, só o custo do tributo) NÃO pode ser restituído. Não se aplica a Súmula 71 STF Súmula 564 STF. Existe uma exceção para que o contribuinte de fato possa restituir, no caso de ICMS de energia elétrica. Segundo o entendimento do STF a lei local pode modificar a forma de recebimento. E também não há indecência de juros de mora quando ao prazo de pagamento. Contra quem vou ajuizar a ação de restituição? Contra o ente competente, aquele que recebe o tributo indevido. Mas se existe delegação da capacidade ativa tributária? Art. 157 I CF/ 158 I CF, no caso de imposto de renda (IR) retido na fonte indevidamente pelos Estados/DF/Município de seus servidores, vou ajuizar a demanda contra o ente que reteve indevidamente Súmula 447 STJ. Art. 166. A restituição de tributos que comportem, por sua natureza, transferência do respectivo encargo financeiro somente será feita a quem prove haver assumido o referido encargo, ou, no caso de tê-lo transferido a terceiro, estar por este expressamente autorizado a recebê-la. Súmula 71 STF. Embora pago indevidamente, não cabe restituição de tributo indireto. Súmula 546 STF. Cabe a restituição do tributo pago indevidamente, quando reconhecido por decisão, que o contribuinte "de jure" não recuperou do contribuinte "de facto" o "quantum" respectivo. Súmula 391 STJ. O ICMS incide sobre o valor da tarifa de energia elétrica correspondente à demanda de potência efetivamente utilizada Súmula Vinculante nº 17 STF. Durante o período previsto no parágrafo 1º do artigo 100 da Constituição, não incidem juros de mora sobre os precatórios que nele sejam pagos. @dicasjuridicas.val Qual o prazo ? A declaração de inconstitucionalidade pelo STF altera o prazo de restituição? STF: 04 anos: SIM STJ: 05 anos: NÃO O valor que foi pago indevidamente será restituído de que forma? Tributo Federal > TAXA SELIC art. 39§4 Lei 9250/95 Tributo Estadual/DF/Municipal: Com juros a partir do transito em julgado (S 188 STJ + art. 167 §único CTN) Correção monetária a partir do pagamento indevido (S 162 STJ) Art. 157. Pertencem aos Estados e ao Distrito Federal: I - o produto da arrecadação do imposto da União sobre renda e proventos de qualquer natureza, incidente na fonte, sobre rendimentospagos, a qualquer título, por eles, suas autarquias e pelas fundações que instituírem e mantiverem; Súmula 447 STJ. Os Estados e o Distrito Federal são partes legítimas na ação de restituição de imposto de renda retido na fonte proposta por seus servidores. 5 anos contados do pagamento indevido Art. 168. O direito de pleitear a restituição extingue-se com o decurso do prazo de 5 (cinco) anos, contados: I - nas hipótese dos incisos I e II do artigo 165, da data da extinção do crédito tributário; Art. 165 I CTN. Cobrança ou pagamento espontâneo de tributo indevido ou maior que o devido em face da legislação tributária aplicável, ou da natureza ou circunstâncias materiais do fato gerador efetivamente ocorrido; Art. 165 II CTN. Erro na edificação do sujeito passivo, na determinação da alíquota aplicável, no cálculo do montante do débito ou na elaboração ou conferência de qualquer documento relativo ao pagamento; 5 anos contados do transido em julgado. Art. 168 II CTN. Na hipótese do inciso III do artigo 165, da data em que se tornar definitiva a decisão administrativa ou passar em julgado a decisão judicial que tenha reformado, anulado, revogado ou rescindido a decisão condenatória. Art. 165 III CTN. Reforma, anulação, revogação ou rescisão de decisão condenatória. @dicasjuridicas.val Estrutura. Endereçamento: Primeiro verificar: o artigo 109 I da CF Segundo verificar : se é o caso de juizados especiais Terceiro verificar: se é o município. Atenção a Súmula 447 STJ. Qualificação do Requerente. 319 II CPC Fundamento da Peça Art. 165 I, II, ou III CTN Art. 166 CTN se for tributo indireto Art. 170 CTN se houver compensação. Nome da Peça . Ajuizar> ação de repetição de indébito tributário. Qualificação do requerido (ente competente) Art. 319 I, CPC neste ato representado por seu representante legal Art. 75 CPC. Cabimento e Tempestividade. Art. 165 I, II, ou III + 166 ambos CTN Art. 168 I CTN. Legitimidade. Art. 166 CTN + Súmula 546 STF (tributo indireto) Fatos Direitos Porque o pagamento fora indevido. Modo de correção e juros Imposto Federal (art 38§4 Lei 9250/95) Imposto E/DF/M (art167 §único, súmula 118, 162 STJ) Pedidos Valor da Causa Local ... Data ... Advogado... OAB .... A) Citação da parte para apresentar contraditório B) Não realização de audiência de conciliação/mediação 319 VII CPC. C)Produção de provas 319 VI CPC. D)Procedência para RESTITUIR ...., visto que, esta deverá ser acrescida de juros e correção monetária. E) Custas art 82 §2 CPC + Honorários art 85 §3 CPC. @dicasjuridicas.val Peças Praticas Exame VI. 2012 Lei Municipal, publicada em 1º/6/2010, estabeleceu, entre outras providências relacionadas ao Imposto sobre Serviços de Qualquer Natureza (ISS), a majoração da alíquota para os serviços de hospedagem, turismo, viagens e congêneres de 3% para 5%, com vigência a partir de 1º/7/2010. À vista disso, o Hotel Boa Hospedagem Ltda., que, em junho de 2010, recolhia, a título de ISS, o valor de R$ 30.000,00, com base na contratação dos seus serviços por empresas locais para hospedagem de funcionários, com a majoração da alíquota acima mencionada, incidente sobre a sua atividade econômica, passou a recolher, mensalmente, o valor de R$ 50.000,00. Todavia, as referidas empresas-cliente exigiram – e obtiveram – desconto do valor do aumento do tributo, alegando que seria indevido. Assim sendo, o contribuinte do ISS se submeteu ao aumento desse imposto durante o período relativo ao mês de agosto a dezembro/2010. Ocorre que, em janeiro de 2011, mediante notícia publicada em jornal de grande circulação, o representante legal dessa empresa teve conhecimento da propositura de ações deflagradas por empresas hoteleiras e de turismo questionando a legalidade do aludido aumento do ISS. Dessa forma, na qualidade de advogado(a) do Hotel Boa Hospedagem Ltda., formule a peça adequada para a defesa dos seus interesses, de forma completa e fundamentada, com base no direito material e processual tributário. (Valor: 5,0) Endereçamento: Douto Juízo de Direito da ... Vara (Civil/Fazenda Pública) da Comarca .. do Estado... Qualificação do Requerente: Hotel Boa Hospedagem Ltda. Pessoa jurídica de direito privado, inscrito no CNPJ nº..., com endereço eletrônico, estabelecido .., neste ato representado por seu advogado (com procuração em anexo) este estabelecido ... local onde recebe intimações, vem perante Vossa Excelência, com fundamento no artigo Art. 165 I, CTN ajuizar, AÇÃO DE REPETIÇÃO DE INDÉBITO TRIBUTÁRIO. Em face do Município, pessoa jurídica de direito privado, inscrita no CNPJ nº, com endereço eletrônico neste ato representado por seu representante legal Art. 75 CPC. Cabimento e Tempestividade. Art. 165 I, CTN Art. 168 I CTN. Legitimidade. Art. 166 CTN + Súmula 546 STF Fatos Direitos Porque o pagamento fora indevido. Modo de correção e juros: (art167 §único, súmula 118, 162 STJ) Pedidos Valor da Causa Local ... Data ... Advogado... OAB .... Citação da parte para apresentar contraditório Não realização de audiência de conciliação/mediação 319 VII CPC. Produção de provas 319 VI CPC. Procedência para RESTITUIR ...., visto que, esta deverá ser acrescida de juros e correção monetária. Custas art 82 §2 CPC + Honorários art 85 §3 CPC. Aplica-se o art. 165 do CTN. O Fisco, apesar de estar em conformidade com a legislação tributária ao fixar a alíquota mínima e máxima para os serviços de vigilância e segurança, violou o princípio da anterioridade tributária, previsto no art. 150, III, letras b e c, da CFRB/88, vez que não poderia aumentar no mesmo exercício financeiro a alíquota do ISS. @dicasjuridicas.val Exame XXI. 2017 A União, por não ter recursos suficientes para cobrir despesas referentes a investimento público urgente e de relevante interesse nacional, instituiu, por meio da Lei Ordinária nº 1.234, publicada em 01 de janeiro de 2014, empréstimo compulsório. O fato gerador do citado empréstimo compulsório é a propriedade de imóveis rurais e o tributo somente será devido de maio a dezembro de 2014. Caio, proprietário de imóvel rural situado no Estado X, após receber a notificação do lançamento do crédito tributário referente ao empréstimo compulsório dos meses de maio a dezembro de 2014, realiza o pagamento do tributo cobrado. Posteriormente, tendo em vista notícias veiculadas a respeito da possibilidade desse pagamento ter sido indevido, Caio decide procurá-lo(a) com o objetivo de obter a restituição dos valores pagos indevidamente. Na qualidade de advogado(a) de Caio, redija a medida judicial adequada para reaver em pecúnia (e não por meio de compensação) os pagamentos efetuados. (Valor: 5,00) Obs.: a peça deve abranger todos os fundamentos de Direito que possam ser utilizados para dar respaldo à pretensão. A simples menção ou transcrição do dispositivo legal não pontua. Endereçamento: Douto Juízo Federal da ... Vara (Federal/Fazenda Pública) da Subseção .. da Seção Judiciária do Estado X Qualificação do Requerente: Caio. Estado civil, profissão, inscrito no CPF nº..., com endereço eletrônico, residente e domiciliado .., neste ato representado por seu advogado (com procuração em anexo) este estabelecido ... local onde recebe intimações, vem perante Vossa Excelência, com fundamento no artigo Art. 165 I, CTN ajuizar, AÇÃO DE REPETIÇÃO DE INDÉBITO TRIBUTÁRIO. Em face da União, pessoa jurídica de direito privado, inscrita no CNPJ nº, com endereço eletrônico neste ato representado por seu representante legal Art. 75 CPC. Pelos fatos e fundamentos abaixo aduzidos Cabimento e Tempestividade. Art. 165 I, CTNArt. 168 I CTN. Fatos Direitos Modo de correção e juros: Imposto Federal (art 38§4 Lei 9250/95) Pedidos Valor da Causa Local ... Data ... Advogado... OAB .... Citação da parte para apresentar contraditório Não realização de audiência de conciliação/mediação 319 VII CPC. Produção de provas 319 VI CPC. Procedência para RESTITUIR ...., visto que, esta deverá ser acrescida de juros e correção monetária. Custas art 82 §2 CPC + Honorários art 85 §3 CPC. Inconstitucionalidade do empréstimo compulsório, uma vez que este tributo deve ser instituído por lei complementar e não por lei ordinária conforme o Art. 148, caput, da CRFB/88 Violação ao princípio da anterioridade uma vez que o empréstimo compulsório referente a investimento público de caráter urgente e de relevante interesse nacional somente pode ser cobrado no exercício financeiro seguinte ao da publicação da lei , conforme o Art. 148, inciso II OU o Art. 150, inciso III, alínea b, ambos da CRFB/88 @dicasjuridicas.val Exame XXIII. 2017 O partido político XYZ, cuja sede está no Município Alfa (capital do Estado “X”), tem quatro imóveis localizados no mesmo município, dos quais um é utilizado para sua sede, um é utilizado para abrigar uma de suas fundações e os outros dois são alugados a particulares, sendo certo que o valor obtido com os aluguéis é revertido para as atividades do próprio partido político XYZ. O administrador de XYZ, por precaução e temendo incorrer em uma infração fiscal, pagou o Imposto sobre a Propriedade Predial e Territorial Urbana (IPTU) atinente aos quatro imóveis. Poucos dias depois, descobriu que havia cometido um grande equívoco e procurou um escritório de advocacia. Nesse contexto, considerando que o administrador contratou você, como advogado(a), para patrocinar a causa do partido político XYZ, redija a medida judicial adequada para reaver em pecúnia (e não por meio de compensação) os pagamentos efetuados indevidamente. (Valor: 5,00) Obs.: a peça deve abranger todos os fundamentos de Direito que possam ser utilizados para dar respaldo à pretensão. A simples menção ou transcrição do dispositivo legal não confere pontuação. Endereçamento: Douto Juízo de Direito da ... Vara (Civil/Fazenda Pública) da Comarca Alfa do Estado X Qualificação do Requerente: Partido Politico XYZ. Pessoa jurídica de direito privado, inscrito no CNPJ nº..., com endereço eletrônico, estabelecido .., neste ato representado por seu advogado (com procuração em anexo) este estabelecido ... local onde recebe intimações, vem perante Vossa Excelência, com fundamento no artigo Art. 165 I, CTN ajuizar, AÇÃO DE REPETIÇÃO DE INDÉBITO TRIBUTÁRIO. Em face do Município Alfa, pessoa jurídica de direito privado, inscrita no CNPJ nº, com endereço eletrônico neste ato representado por seu representante legal Art. 75 IIICPC. Cabimento e Tempestividade. Art. 165 I, CTN Art. 168 I CTN. Fatos Direitos Modo de correção e juros: (art167 §único, súmula 118, 162 STJ) Pedidos Valor da Causa Local ... Data ... Advogado... OAB .... Os imóveis do partido político são abrangidos por imunidade constitucional conforme Art. 150, inciso VI, alínea “c” e § 4º, da CRFB/88 Trata-se de imposto incidente sobre o patrimônio (IPTU) relacionado às finalidades essenciais da instituição Em face da imunidade, foi indevido o pagamento do IPTU referente à sede do partido XYZ e à sua fundação OU aos imóveis utilizados pelo partido É assegurada a imunidade do IPTU a imóveis alugados a terceiros quando o valor dos alugueis for aplicado nas atividades essenciais da instituição conforme Súmula 724 do STF OU Súmula Vinculante nº 52 do STF Citação da parte para apresentar contraditório Não realização de audiência de conciliação/mediação 319 VII CPC. Produção de provas 319 VI CPC. Procedência para RESTITUIR ...., visto que, esta deverá ser acrescida de juros e correção monetária. Custas art 82 §2 CPC + Honorários art 85 §3 CPC. @dicasjuridicas.val Exame XXIV. 2018 A indústria Alfa vende bebidas para o supermercado Beta, que, por sua vez, revende-as a consumidores finais, sendo certo que todas as operações ocorrem dentro dos limites do estado ABC, em cuja capital estão domiciliadas as duas sociedades empresárias. No estado ABC tem vigência a Lei Ordinária nº 123, que prevê a indústria como substituta tributária do ICMS incidente nas operações subsequentes. Em abril de 2017, o estado ABC exigiu de Alfa todo o tributo incidente sobre a cadeia produtiva descrita. Assim, Alfa pagou o ICMS incidente na operação própria (a venda que fez ao supermercado Beta) e também na operação subsequente – isto é, o ICMS que incidiria na operação entre o supermercado Beta e os consumidores finais. Dessa forma, para a verificação do valor a ser pago, o ICMS foi calculado sobre o valor presumido de venda da mercadoria ao consumidor final. Ocorre que, para surpresa da indústria Alfa, o supermercado Beta, que sempre vendeu as bebidas produzidas por Alfa pelo valor de R$ 16,00 (dezesseis reais), resolveu, diante da crise econômica, comercializar as bebidas por R$ 14,00 (catorze reais). Com isso, a indústria Alfa entendeu que a base de cálculo do imposto foi inferior àquela que havia sido presumida, razão pela qual, na prática, pagou, como contribuinte substituto, um valor de ICMS maior do que aquele que seria realmente devido. Diante disso, e em razão de a indústria Alfa e o supermercado Beta serem clientes do mesmo escritório X, as duas sociedades empresárias lhe expuseram os fatos narrados acima. Na qualidade de advogado(a) do escritório X, redija a medida judicial adequada para condenar o Estado ABC a restituir, em espécie, o valor do tributo pago a mais. (Valor: 5,00) Obs.: a peça deve abranger todos os fundamentos de Direito que possam ser utilizados para dar respaldo à pretensão. A simples menção ou transcrição do dispositivo legal não confere pontuação. Endereçamento: Douto Juízo de Direito da ... Vara (Civil/Fazenda Pública) da Comarca da Capital do Estado ABC Qualificação do Requerente: Supermercado Beta. Pessoa jurídica de direito privado, inscrito no CNPJ nº..., com endereço eletrônico, estabelecido .., neste ato representado por seu advogado (com procuração em anexo) este estabelecido ... local onde recebe intimações, vem perante Vossa Excelência, com fundamento no artigo Art. 165 I, e artigo 166 ambos do CTN ajuizar, AÇÃO DE REPETIÇÃO DE INDÉBITO TRIBUTÁRIO. Em face do Estado ABC, pessoa jurídica de direito privado, inscrita no CNPJ nº, com endereço eletrônico neste ato representado por seu representante legal Art. 75 II CPC. Cabimento e Tempestividade. Art. 165 I, CTN Art. 168 I CTN. Legitimidade. Fatos Direitos Modo de correção e juros: (art167 §único, súmula 118, 162 STJ) Pedidos Valor da Causa Local ... Data ... Advogado... OAB .... O autor da ação/legitimado ativo é o supermercado Beta, que é o contribuinte substituído OU contribuinte de fato OU contribuinte que suportou o ônus financeiro do tributo na operação que causou o recolhimento a maior de ICMS conforme Art. 10 da LC nº 87/1996 Demonstração do cabimento da ação de repetição do indébito conforme o Art. 165, inciso I, do CTN No caso presente, a base de cálculo do ICMS é o valor estimado de comercialização E/OU venda da mercadoria ao consumidor final conforme definido no Art. 8º da LC nº 87/1996 No caso em exame, o valor estimado OU presumido não se verificou, pois a venda efetivamente praticada pelo supermercado se deu por valor inferior Trata-se de tributo indireto cuja restituição se regula pelo artigo 166 do CTN OU Súmula 546 do STF Como o fato gerador presumido não se concretizou, o autor terá direito à restituição do valor pago a maior OU É devida a restituiçãoda diferença do ICMS-ST pago a maior se a base de cálculo efetiva da operação for inferior à presumida (0,60), conforme o Art. 150, §7º da CRFB/88 OU Art. 10 da LC nº 87/1996 OU confirmado por entendimento reiterado do STF
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