RECURSO DE APELAÇÃO - PRAT PENAL-PROBLEMA6

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PROBLEMA 6 – PRÁTICA JURÍDICA PENAL 
 
 
Durante o carnaval do ano de 2015, no mês de fevereiro, a 
família de Joana resolveu viajar para comemorar o feriado, enquanto Joana, de 19 anos, 
decidiu ficar em sua residência, na cidade de Natal, sozinha, para colocar os estudos da 
faculdade em dia. Tendo conhecimento dessa situação, Caio, vizinho de Joana, nascido 
em 25 de março de 1994, foi até o local, entrou sorrateiramente no quarto de Joana e, 
mediante grave ameaça, obrigou-a a praticar com ele conjunção carnal e outros atos 
libidinosos diversos, deixando o local após os fatos e exigindo que a vítima não contasse 
sobre o ocorrido para qualquer pessoa. 
 
Apesar de temerosa e envergonhada, Joana contou o 
ocorrido para sua mãe. A seguir, as duas compareceram à Delegacia e a vítima ofertou 
representação. Caio, então, foi denunciado pela prática como incurso nas sanções penais 
do Art. 213 do Código Penal, por duas vezes, na forma do Art. 71 do Estatuto Repressivo. 
Durante a instrução, foi ouvida a vítima, testemunhas de acusação e o réu confessou os 
fatos. Foi, ainda, juntado laudo de exame de conjunção carnal confirmando a prática de 
ato sexual violento recente com Joana e a Folha de Antecedentes Criminais (FAC) do 
acusado, que indicava a existência de duas condenações, embora nenhuma delas com 
trânsito em julgado. 
 
 Em alegações finais, o Ministério Público requereu a 
condenação de Caio nos termos da denúncia, enquanto a defesa buscou apenas a aplicação 
da pena no mínimo legal. No dia 25 de junho de 2015 foi proferida sentença pelo juízo 
competente, qual seja a 1ª Vara Criminal da Comarca de Natal, condenando Caio à pena 
privativa de liberdade de 10 anos e 06 meses de reclusão, a ser cumprida em regime inicial 
fechado. 
 
Na sentença consta que a pena base de cada um dos crimes 
deve ser aumentada em seis meses pelo fato de Caio possuir maus antecedentes, já que 
ostenta em sua FAC duas condenações pela prática de crimes, e mais 06 meses pelo fato 
de o acusado ter desrespeitado a liberdade sexual da mulher, um dos valores mais 
significativos da sociedade, restando a sanção penal da primeira fase em 07 anos de 
reclusão, para cada um dos delitos. 
 
Na segunda fase, não foram reconhecidas atenuantes ou 
agravantes. Afirmou o magistrado que atualmente é o réu maior de 21 anos, logo não 
estaria presente a atenuante do Art. 65, inciso I, do CP. Ao analisar o concurso de crimes, 
o magistrado considerou a pena de um dos delitos, já que eram iguais, e aumentou de 1/2 
(metade), na forma do Art. 71 do CP, justificando o acréscimo no fato de ambos os crimes 
praticados serem extremamente graves. 
 
Por fim, o regime inicial para o cumprimento da pena foi o 
fechado, justificando que, independente da pena aplicada, este seria o regime obrigatório, 
nos termos do Art. 2º, § 1º, da Lei nº 8.072/90. Apesar da condenação, como Caio 
respondeu ao processo em liberdade, o juiz concedeu a ele o direito de aguardar o trânsito 
em julgado da mesma forma. 
 
Caio e sua família o (a) procuram para, na condição de 
advogado (a), adotar as medidas cabíveis, destacando que estão insatisfeitos com o 
patrono anterior. Constituído nos autos, a intimação da sentença ocorreu em 07 de julho 
de 2015, terça-feira, sendo quarta-feira dia útil em todo o país. 
 
Com base nas informações acima expostas e naquelas que 
podem ser inferidas do caso concreto, redija a peça cabível, excluída a possibilidade de 
Habeas Corpus, no último dia do prazo para interposição, sustentando todas as teses 
jurídicas pertinentes. 
 
Obs.: o examinando deve fundamentar suas respostas. A 
mera citação do dispositivo legal não confere pontuação. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 1ª 
VARA CRIMINAL DA COMARCA DE NATAL/RN. 
 
 
 
 
 
Autos do Processo Nº: XXXXXXX.XX.X.XX.XXXX 
 
 
CAIO, já qualificado nos autos de nº em epígrafe, que lhe 
move a Justiça Pública, por intermédio de seu procurador, infra assinado, inconformado 
com a r. decisão, que o pronunciou, vem, mui respeitosamente, tempestivamente, perante 
a honrosa presença de V. Exa., interpor 
 
RECURSO DE APELAÇÃO, 
 
com fulcro no Art. 593, inciso I, do Código de Processo Penal. 
 
Requer que seja recebido e processado o presente recurso e, 
caso Vossa Excelência entenda que deva ser mantida a respeitável decisão, que seja 
encaminhado ao Egrégio Tribunal de Justiça com as inclusas razões. 
 
 
 
 Nesses termos, 
 P. e E. deferimento. 
 
 
 (Local), (data) 
 
 
 Advogado(a) … 
 OAB/… nº. …. 
 
EGRÉGIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DO RIO 
GRANDE DO NORTE 
 
 
 
RAZÕES DO RECURSO DE APELAÇÃO 
 
APELANTE: Caio 
APELADO: Justiça Pública 
Autos do Processo Nº: XXXXXXX.XX.X.XX.XXXX 
 
 
Egrégio Tribunal de Justiça, 
Colenda Câmara, 
Ínclitos Julgadores, 
Douto Procurador de Justiça, 
 
 
Em que pese o indiscutível saber jurídico do MM. juiz "a 
quo", impõe-se a reforma da respeitável sentença que pronunciou o APELANTE, pelas 
seguintes razões de fato e fundamentos a seguir expostas: 
 
DOS FATOS 
 
O APELANTE foi denunciado, como incurso no Art. 213, 
do Código Penal, por duas vezes, na forma do Art. 71, também do Código Penal, em razão 
da decisão prolatada pelo M.M. Juiz da 1ª Vara Criminal, ora guerreada, foi pronunciado, 
contrariando o robusto conjunto probatório produzido. 
 
O APELANTE, entrou na casa de Joana enquanto ela estava 
sozinha, pois sua família havia viajado para passar o feriado fora, e mediante grave 
ameaça obrigou Joana praticar com ele conjunção carnal e outros atos libidinosos 
diversos, exigindo à vítima que não contasse sobre o ocorrido para qualquer pessoa. 
 
Durante a instrução, o APELANTE confessou o delito 
praticado. Foi, ainda, juntado laudo de exame de conjunção carnal confirmando a prática 
de ato sexual violento recente com Joana e a Folha de Antecedentes Criminais do acusado, 
que indicava a existência de duas condenações, embora nenhuma delas com trânsito em 
julgado. 
 
Em alegações finais, o Ministério Público postulou pela 
procedência da denúncia em todos os seus termos, e a defesa requereu a aplicação da pena 
em seu mínimo legal. 
 
No dia 25.06.2015 o magistrado proferiu condenatória, 
condenando o APELANTE à pena privativa de liberdade de 10 anos e 06 meses de 
reclusão, a ser cumprida em regime inicial fechado. Na sentença, para cada crime, o 
magistrado aumentou a pena-base em seis meses pelo fato de o APELANTE possuir maus 
antecedentes, já que ostenta em sua FAC duas condenações pela prática de crimes, e mais 
06 meses pelo fato de o acusado ter desrespeitado a liberdade sexual da mulher, restando 
a sanção penal da primeira fase em 07 anos de reclusão, para cada um dos delitos. 
 
Na segunda fase da dosimetria, o magistrado não 
reconheceu nenhuma atenuante, e alegou que o réu era maior de 21 anos de idade na 
época da sentença, o que não incidiria a atenuante prevista no art. 65, inciso I, do Código 
Penal. 
 
Ao analisar o concurso de crimes, o magistrado considerou 
a pena de um dos delitos, já que eram iguais, e aumentou de 1/2 (metade), na forma do 
Art. 71 do Código Penal, justificando o acréscimo no fato de ambos os crimes praticados 
serem extremamente graves. 
 
Por fim, o regime inicial para o cumprimento da pena foi o 
fechado, justificando que, independente da pena aplicada, este seria o regime obrigatório, 
nos termos do art. 2º, § 1º, da Lei nº 8.072/90. 
 
DO DIREITO 
 
Consta dos autos que o APELANTE praticou com a vítima 
conjunção carnal e outros atos libidinosos diversos. Apesar da prática da conjunção carnal 
e outros atos libidinosos, tal conduta não se configura dois crimes de estupro. O 
APELANTE cometera um único crime, pois nos termos do Art. 213 do Código Penal, o 
agente que tem conjunção carnal ou pratica outro atolibidinoso ao constranger alguém 
mediante violência ou grave ameaça, pratica estupro. 
 
No entanto, contrariando a lei, o Magistrado condenou o réu 
por dois crimes de estupro, na forma do Art. 71 do Código Penal. 
 
Logo, requer não seja reconhecido o concurso de crimes, e 
seja aplicado o Art. 213 do Código Penal uma única vez. 
 
Nobres Julgadores, o Magistrado, além de aplicar o 
concurso de crimes, agravou a pena-base de cada crime em 06 meses, com a alegação que 
o APELANTE possui maus antecedentes, haja vista a sua folha de antecedentes criminais. 
 
No entanto, a folha de antecedentes criminais indica duas 
condenações sem sentença transitada em julgado, e nos termos da Súmula 444 do 
Superior Tribunal de Justiça, é vedada a utilização de ações penais em curso para gravar 
a pena-base. 
 
Requer, com base na Súmula 444 do Superior Tribunal de 
Justiça, seja afastada a utilização de maus antecedentes como motivo para agravamento 
de pena, sendo aplicado, por conseguinte, a pena mínima. 
 
O Magistrado agravou a pena do delito em 06 meses com o 
argumento de que o réu havia desrespeitado a liberdade da mulher, no entanto, as penas 
do tipo penal do art. 213, da Carta Repressiva, já é penalidade pela conduta de estupro 
praticada. Assim, o agravamento da pena com o argumento de desrespeito a liberdade da 
mulher configura bis in idem. 
 
Diante disso, requer o afastamento do agravamento da pena 
sob o argumento do desrespeito da liberdade da mulher. 
 
Na segunda fase da dosimetria o Magistrado não 
reconheceu nenhuma atenuante. No entanto, consta dos autos que o réu confessou o delito 
praticado, sendo imperioso o reconhecimento da atenuante prevista no art. 65, inciso III, 
d, do Código Penal. 
 
À vista disso, requer seja aplicada a atenuante da confissão 
espontânea. 
 
Na segunda fase da dosimetria, o Magistrado também não 
reconheceu a atenuante da menoridade relativa, sob o argumento que à época da sentença 
o réu era maior que 21 anos. No entanto, nos termos do Art. 65, inciso I, do Código Penal, 
SEMPRE atenuará a pena se o agente era à época dos fatos menor de 21 anos. 
 
Isto posto, requer seja aplicada a atenuante da menoridade 
relativa. 
 
Se os Nobres Julgadores aplicarem a pena mínima ao delito 
único de estupro praticado pelo apelante, com o afastamento dos agravamentos da pena e 
a aplicação das atenuantes arguidas, a pena aplicada será de 06 anos de reclusão, pois é a 
mínima prevista para o crime de estupro. 
 
Ainda que tal crime seja considerado como hediondo, o 
regime inicial de cumprimento de pena, nos termos do Art. 33, §2º, b, do Código Penal, 
deve ser o semiaberto, pois reconhecido pelo Supremo Tribunal Federal a 
inconstitucionalidade do §1º, do Art. 2º, da Lei 8.072/90. 
 
Além disso, tem-se o disposto na Súmula 440 do Superior 
Tribunal de Justiça, que aduz que 'fixada a pena-base no mínimo legal, é vedado o 
estabelecimento de regime prisional mais gravoso do que o cabível em razão da sanção 
imposta, com base apenas na gravidade abstrata do delito'. 
 
Portanto, requer seja estabelecido o regime inicial de 
cumprimento de pena o semiaberto. 
 
Em rara hipótese dos Nobres Julgadores não reconhecerem 
que a conduta do réu não configura crime único, e resolva aplicar a incidência do Art. 71, 
do Código Penal, reconhecendo o crime continuado, que apliquem pena mínima aos 
delitos, com o aumento de pena previsto no referido artigo em sua fração mínima, qual 
seja, um sexto. Isto porque, é pacificado na doutrina e jurisprudência que a fração a ser 
aplicada deve ser pela quantidade de crimes cometidos e não algum outro critério em 
abstrato. 
 
DO PEDIDO 
 
Ante o exposto, requer seja reconhecido e provido o 
presente recurso, para: 
 
 a) não seja reconhecido o concurso de crimes, e seja 
aplicado o Art. 213 do Código Penal uma única vez. 
 
b) seja afastada a utilização de maus antecedentes como 
motivo para agravamento de pena, sendo aplicado, por 
conseguinte, a pena mínima. 
 
c) afaste-se o agravamento da pena sob o argumento do 
desrespeito da liberdade da mulher. 
 
d) seja aplicada a atenuante da confissão espontânea. 
 
e) seja aplicada a atenuante da menoridade relativa. 
 
f) seja estabelecido o regime inicial de cumprimento de 
pena o semiaberto. 
 
Subsidiariamente, em caso de reconhecimento de crime 
continuado, requer: 
 
g) o aumento da pena de um dos crimes na sua fração 
mínima de um sexto. 
 
Por assim ser, estar-se-á praticando a mais lídima 
 
JUSTIÇA 
 
Nesses termos, 
 P. e E. deferimento. 
 
 
 (Local), (data) 
 
 
 
 Advogado(a) … 
 OAB/… nº. ….