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AULA 3 – ESTABILIDADE E GARANTIA DE EMPREGO Estabilidade: Conceito. - Estabilidade x Garantia de Emprego - Reintegração x Readmissão; - Hipóteses de estabilidade: decenal, gestante e acidentado - Outras hipóteses ESTABILIDADE NO EMPREGO ESTABILIDADE NO EMPREGO ESTABILIDADE NO EMPREGO Estabilidade Celetista Estabilidade do art. 19 do ADCT da CF Estabilidade do ar. 41 da CF ESTABILIDADE NO EMPREGO CONCEITO: - É a vantagem jurídica de caráter permanente deferida ao empregado em virtude de uma circunstância tipificada de caráter geral, de modo a assegurar a manutenção indefinda no tempo do vínculo empregatício, independentemente da vontade do empregador. - Restaram apenas três importantes exemplos estabilitários no Brasil: estabilidade decenal (antes da CF/88), a dos contratos de servidor público celetista com cinco anos no emprego ao tempo da Constituição (desde 05.10.1983), conforme o art. 19 do ADCT da CF e a estabilidade do servidor público celetista concursado. ESTABILIDADE DECENAL: - O trabalhador que adquirisse a estabilidade, alcançada aos dez ano e um dia de tempo de serviço para o respectivo empregador, não poderia ser dispensado, salvo por motivo de falta grave ou circunstância de força maior, devidamente comprovada (art. 492 da CLT). ESTABILIDADE NO EMPREGO ESTABILIDADE DECENAL: - A resolução contratual culposa teria de ser apurada por meio de ação de inquérito judicial (art. 494, parte final, da CLT). - O empregador poderia suspender, preventivamente, o empregado estável, propondo, em seguida, no prazo decadencial de 30 dias, a respectiva ação de inquérito (art. 853 da CLT). ESTABILIDADE DO ART. 19 do ADCT da CF/88: - Art. 19 da CF. Os servidores públicos civis da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios, da administração direta, autárquica e das fundações públicas, em exercício na data da promulgação da Constituição, há pelo menos cinco anos continuados, e que não tenham sido admitidos na forma regulada no art. 37, da Constituição, são considerados estáveis no serviço público. ESTABILIDADE DO ART. 41 DA CF/88: - A outra situação estabilitária de servidor público civil é regulada pelo art. 41 da CF. - Súmula 390 do TST. GARANTIA DE EMPREGO GARANTIA DE EMPREGO – PARTE I GARANTIA DE EMPREGO GESTANTE ACIDENTE DE TRABALHO GARANTIA DE EMPREGO CONCEITO: É a vantagem jurídica de caráter transitório deferida ao empregado em virtude de uma cinrcunstância contratual ou pessoal de caráter especial, de modo a assegurar a manutenção do vínculo empregatício por um lapso temporal definido, independentemente da vontade do empregador. ESTABILIDADE GESTANTE: De acordo com o art. 10, II, b, do ADCT a empregada gestante não pode ser dispensada desde a confirmação da gravidez até cinco meses após o parto. A estabilidade em comento instiga seis questões de relevo: 1 - Se o empregador necessita ser comunicado do estado gravídico da empregada. 2 - Se a empregada precisa ter conhecimento de seu estado gravídico antes da dispensa. 3 - Se esta estabilidade enseja a reintegração ou a indenização. 4 - Se a gestação é interrompida por aborto espontâneo ou se a criança nasce morta, como fica a estabilidade da empregada? 5 - Se a empregada engravidar no curso do contrato a termo, adquire estabilidade? 6 – Se a empregada doméstica grávida tem estabilidade. GARANTIA DE EMPREGO DA GESTANTE 1 - Se o empregador necessita ser comunicado do estado gravídico da empregada. - A gestação é o fato jurídico que faz a empregada adquirir o direito à estabilidade. A comunicação é mero requisito da prova do ato e não de substância. Sendo assim, o empregador, mesmo que desconheça o estado gravídico da empregada, não pode demiti-la, porque sua responsabilidade é objetiva. - Da mesma forma a Súmula nº 244, I, do TST, que dispõe que o desconhecimento do estado gravídico pelo empregador não afasta o direito à reintegração ou ao pagamento da indenização decorrente da estabilidade. 2 - Se a empregada precisa ter conhecimento de seu estado gravídico antes da dispensa. - A jurisprudência majoritária se posiciona no sentido de que a empregada terá direito à reintegração ou indenização desde a CONCEPÇÃO (se esta se deu no curso do contrato de trabalho), pois este é o marco inicial da estabilidade, mesmo que a confirmação para a gestante tenha ocorrido após a “dispensa”. Este entendimento visa proteger a gestante, independentemente de qualquer outra medida objetiva, como atestados, exames ou comprovações do estado gravídico. GARANTIA NO EMPREGO DA GESTANTE 3 - Se esta estabilidade enseja a reintegração ou a indenização. - Após a Constituição a gestante dispensada sem justa causa terá direito à reintegração enquanto estiver em curso sua estabilidade, salvo quando o julgador perceber que há animosidade entre empregada e empregador, quando poderá converter esta reintegração no valor pecuniário substitutivo. Por este motivo, a redação da súmula foi alterada – vide Súmula nº 244, II, do TST. 4 - Se a gestação é interrompida por aborto espontâneo ou se a criança nasce morta, como fica a estabilidade da empregada? - Em caso de aborto, o art. 395 da CLT garante à mulher o direito ao repouso remunerado de duas semanas após o aborto não criminoso, negando-lhe o direito aos cinco meses de estabilidade após o parto. - Para os casos de nascimento sem vida, ou com morte pós-parto da criança, a doutrina e jurisprudência não afinam no mesmo diapasão: 1ª cor.: Houve parto ainda que sem nascimento com vida. Este é o fato gerado da estabilidade, portanto devida. 2ª cor.: Equipara o nascimento sem vida ao abordo, aplicando o art. 395 da CLT ao caso. GARANTIA DE EMPREGO DA GESTANTE 5 - Se a empregada engravidar no curso do contrato a termo, adquire estabilidade? - A atual redação do inciso III da Súmula nº 244 do TST é no sentido de que: “A empregada gestante tem direito à estabilidade provisória prevista no art. 10, inciso II, alínea ‘b’, do Ato das Disposições Constitucionais Transitórias, mesmo na hipótese de admissão mediante contrato por tempo determinado.” EXCEÇÃO: O TST entende que a estabilidade das gestantes prevista no item III da Súmula 244 não alcança as hipóteses de admissões regidas pela Lei 6.019/74. “A disciplina própria instituída pela lei não permite incluir o contrato temporário entre os contratos por prazo determinado.” 6 – Se a empregada doméstica grávida tem estabilidade. A LC 150/2015 garante à doméstica o direito à estabilidade. Parte da doutrina defende que não cabe a reintegração compulsória da doméstica sem o consentimento expresso do patrão, uma vez que a casa é asilo inviolável, ninguém nela podendo penetrar sem o consentimento expresso do morador (art. 5º, XI, da CRFB). ESTABILIDADE DO ACIDENTADO ESTABILIDADE DO ACIDENTADO: Consoante art. 118 da Lei nº 8.213/91, o empregado acidentado goza de estabilidade de 12 meses após a cessação do auxílio-doença. Nesse sentido a Súmula nº 378, I, do TST. Foi amparada pelos termos da Convenção nº 168 da OIT. REQUISITOS: São requisitos para a aquisição desta estabilidade: a) ter ocorrido um acidente de trabalho ou doença a ele equiparado; b) ter o empregado recebido auxílio-doença; c) ter obtido alta médica. Da mesma forma a Súmula nº 378, I, do TST. ACIDENTE DE TRABALHO, DOENÇA PROFISSIONAL E DOENÇA DO TRABALHO: Arts. 19, 20 e 21 da Lei 8213/91. NEXO CAUSAL: É necessário que estes decorram do trabalho ou que tenham ocorrido durante o expediente, nos intervalos ou nos arredores. COMUNICAÇÃO DO ACIDENTE: Art. 22 da Lei 8213/91. CESSAÇÃO DO AUXÍLIO-DOENÇA: Art. 59 da Lei 8213/91. ESTABILIDADE DO ACIDENTADO ALTA MÉDICA: - A estabilidade do acidentado começa a fluir após a cessação do benefício previdenciário, pois enquanto recebê-lo o contrato de trabalho do acidentado estará suspenso. - Ressalte-se que durante esta suspensão contratual o empregador está obrigado aos depósitos do FGTS – art. 28 do Decreto nº 99.684/90 e a consequente contagem do tempo deserviço – art. 4º da CLT. - Obtida a alta médica, o empregado terá a estabilidade de 12 meses. OBS: O TST alterou radicalmente sua posição para defender que: - Súmula nº 378 do TST: - (...) - III – O empregado submetido a contrato de trabalho por tempo determinado goza da garantia provisória de emprego, decorrente de acidente de trabalho, prevista no art. 118 da Lei nº 8.213/91. DISTINÇÃO DOS INSTITUTOS ESTABILIDADE NO EMPREGO X GARANTIA NO EMPREGO: - A estabilidade é permanente, cria uma quase propriedade do emprego para o trabalhador. Este preserva seu contrato de duração indeterminada de modo indefinido no tempo, até que fato excepcional e tipificado em lei surja, com força bastante paa extinguir o pacto empregatício, como por ex.: morte, pedido de demissão, extinção da empresa, resolução do contrato por justa causa do empregado. - Em contrapartida, a estabilidade provisória, como a própria expressão indica, é de extensão apenas temporária, durando o restrito período de sua vigência estipulado pela ordem jurídica. REITEGRAÇÃO X READMISSÃO: - A reintegração acarreta a nulidade absoluta da dispensa praticada, o retorno do empregado ao emprego e função anteriormente ocupada, salvo se de confiança, e o pagamento dos salários e demais vantagens do período do afastamento. Portanto, seus efeitos são retroativos à data da dispensa (nula) e o período de afastamento é considerado como de interrupção ao contrato. Na readmissão a despedida é válida e a lei, o contrato ou a vontade das partes permitem o retorno do empregado ao emprego, através de um novo contrato de trabalho, sem efeitos ex tunc, nem pagamentos retroativos. Os efeitos pecuniários e contratuais ocorrem a partir do efetivo retorno do empregado ou do momento determinado pela lei ou contrato. São raros os casos de readmissão previstos em lei. - O art. 8º das Disposições Transitórias da Carta Magna de 1988 concedeu anistia política aos atingidos por atos de exceção, institucionais ou complementares e assegurou o retorno ao emprego. A hipótese é de readmissão e não de reintegração, pois os efeitos pecuniários só terão início após o retorno do empregado ao emprego anteriormente ocupado (OJ nº 91 da SDI-I do TST). Referências Bibliográficas: Volia Bomfim Cassar – Curso do Direito do Trabalho; Mauricio Godinho Delgado – Curso de Direito do Trabalho;
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