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EDWARDS ADVOCACIA Rua Júlio Barone, n. 424, Bairro São Francisco– Fone (067) 8138-9036– Campo Grande –MS – frankedwards@ig.com.br 1 EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 14ª VARA CÍVEL DA COMARCA DE CAMPO GRANDE/MS Processo: nº 0812391-82.2016.8.12.0001 Ação Monitória RODRIGO LUIZ DALEFI DE SANTANA, por intermédio de seu advogado e bastante procurador (procuração em anexo), com escritório profissional sito à Rua Júlio Barone, nº 424, Bairro São Francisco, vem, respeitosamente à presença de Vossa Excelência, com fulcro no artigo 702 do Código de Processo Civil, opor EMBARGOS MONITÓRIOS C/C RECONVENÇÃO Em face de GOLD ARGELIA EMPREENDIMENTOS IMOBILIÁRIOS SPE LTDA., pessoa jurídica de direito privado, inscrita no CNPJ/MF sob o número 09.498.141/0001-50, com sede na Avenida Engenheiro Luis Carlos Berrini, nº 105, 11º andar, Cidade Monções, São Paulo/SP, CEP 04571-010, através de seus societários, pelas razões expostas a seguir: ht tp :// w w w .tj m s. ju s. br /p as ta di gi ta l/p g/ ab rir C on fe re nc ia D oc um en to .d o, in fo rm e o pr oc es so 0 81 23 91 -8 2. 20 16 .8 .1 2. 00 01 e o c ód ig o 1E A 51 5F . no s au to s di gi ta is p or U su ár io p ad rã o pa ra a ce ss o S A J/ A T , e m 2 3/ 05 /2 01 7 às 0 8: 47 . P ar a ac es sa r os a ut os p ro ce ss ua is , a ce ss e o si te E st e do cu m en to é c op ia d o or ig in al a ss in ad o di gi ta lm en te p or F R A N K LI N E D W A R D S F R E IT A S O LI V E IR A . P ro to co la do e m 2 2/ 05 /2 01 7 às 1 9: 28 , s ob o n úm er o W C G R 17 08 15 80 51 3 , e lib er ad o fls. 151 EDWARDS ADVOCACIA Rua Júlio Barone, n. 424, Bairro São Francisco– Fone (067) 8138-9036– Campo Grande –MS – frankedwards@ig.com.br 2 DO PRAZO DOS EMBARGOS Em relação ao prazo para oferecimento dos Embargos, ainda não está correndo de acordo com a lei, haja vista que o Embargante não foi citado no processo, estando na fase de localização do réu. Posto isto, oferece os Embargos para o devido processamento. I - DOS FATOS O Embargante adquiriu da Embargada, 01 (uma) unidade autônoma designada no memorial de incorporação como apartamento n. 72 - Torre 5 do Residencial Bela Vista, por meio de contratos celebrados em 02 de dezembro de 2011. O preço de venda foi de R$ 164.900.00 (cento e sessenta e quatro mil e novecentos reais), em 2011(fls. 40), conforme consta do instrumento particular de promessa de compra e venda, houve pagamento quase total desse valor, com o devido financiamento com a CEF. Foi dada a entrada no apartamento no valor de R$ 2.970,00(dois mil novecentos e setenta reais), e seria pago o restante de R$ 161.930,00, na forma das folhas 40/41, acontece que houve o atraso da obra de forma injustificada, e o embargante não pagou parte das intermediárias, haja vista que ficou responsável também pela taxa de obra, não informada pela empresa na data da compra. ht tp :// w w w .tj m s. ju s. br /p as ta di gi ta l/p g/ ab rir C on fe re nc ia D oc um en to .d o, in fo rm e o pr oc es so 0 81 23 91 -8 2. 20 16 .8 .1 2. 00 01 e o c ód ig o 1E A 51 5F . no s au to s di gi ta is p or U su ár io p ad rã o pa ra a ce ss o S A J/ A T , e m 2 3/ 05 /2 01 7 às 0 8: 47 . P ar a ac es sa r os a ut os p ro ce ss ua is , a ce ss e o si te E st e do cu m en to é c op ia d o or ig in al a ss in ad o di gi ta lm en te p or F R A N K LI N E D W A R D S F R E IT A S O LI V E IR A . P ro to co la do e m 2 2/ 05 /2 01 7 às 1 9: 28 , s ob o n úm er o W C G R 17 08 15 80 51 3 , e lib er ad o fls. 152 EDWARDS ADVOCACIA Rua Júlio Barone, n. 424, Bairro São Francisco– Fone (067) 8138-9036– Campo Grande –MS – frankedwards@ig.com.br 3 Como houve o atraso, ou seja, a impontualidade no cumprimento do contrato por parte da Construtora, não houve o pagamento de algumas intermediárias, a embargada verificando o atraso das intermediárias, obrigou o embargante a realizar o contrato de “CONFISSÃO DE DÍVIDA”(fls. 105/107), de forma intencional no último dia de prazo para entrega do apartamento(30/04/2013), com aumento substancial da obrigação, já tendo pago outras intermediárias(5) no decorrer das obras. Ficou estipulado após o atraso da obra pela Embargada, a confissão de dívida com o aumento dos valores e o pagamento de R$ 156.600,00, pago pela Caixa Econômica Federal (fls.71/104). Na prática, o embargante não pagou parte do compromisso de compra e venda, haja vista a inadimplência da entrega do apartamento. Verificando o embargante que o imóvel não iria ficar pronto no prazo acertado, não fez o pagamento de algumas intermediárias, mas continuou pagando a taxa de evolução de obra. Porém, o prazo de entrega não foi cumprido pela Embargada, visto que o mesmo deveria ter sido no último dia de abril de 2013. Motivo este que justifica a suspensão dos pagamentos das prestações em decorrência do desajuste financeiro sofrido pelo embargante por consequência do descumprimento contratual por parte da embargada. ht tp :// w w w .tj m s. ju s. br /p as ta di gi ta l/p g/ ab rir C on fe re nc ia D oc um en to .d o, in fo rm e o pr oc es so 0 81 23 91 -8 2. 20 16 .8 .1 2. 00 01 e o c ód ig o 1E A 51 5F . no s au to s di gi ta is p or U su ár io p ad rã o pa ra a ce ss o S A J/ A T , e m 2 3/ 05 /2 01 7 às 0 8: 47 . P ar a ac es sa r os a ut os p ro ce ss ua is , a ce ss e o si te E st e do cu m en to é c op ia d o or ig in al a ss in ad o di gi ta lm en te p or F R A N K LI N E D W A R D S F R E IT A S O LI V E IR A . P ro to co la do e m 2 2/ 05 /2 01 7 às 1 9: 28 , s ob o n úm er o W C G R 17 08 15 80 51 3 , e lib er ad o fls. 153 EDWARDS ADVOCACIA Rua Júlio Barone, n. 424, Bairro São Francisco– Fone (067) 8138-9036– Campo Grande –MS – frankedwards@ig.com.br 4 Ocorre que a Embargada não entregou o imóvel dentro do prazo acordado, ficando portanto, INADIMPLENTE. A entrega das chaves não foi realizada, mesmo após a empresa ter recebido quase que 100% (cem por cento) do valor do imóvel, datado de dezembro de 2011(fls. 40). A embargada afirmou que somente entregaria as chaves com o pagamento da dívida no valor de R$ 19.845,63(doc. anexo), contudo, conforme consta do extrato da SERASA, o valor cobrado é de R$ 25.924,34, de novembro/2015, este não pagos pelo mesmo tendo em vista a inadimplência da mesma. Por ocasião do pagamento da corretagem em novembro de 2011, para a imobiliária, embargada informou que a entrega estava prevista para abril de 2013. Pois bem, o fato é que a empresa anunciou e fecharam a venda do imóvel afirmando que a entrega seria no último dia do mês de abril de 2013, tanto o é, que colocaram esse prazo no compromisso de compra e venda, por fim, não entregaram o imóvel no prazo combinado, o embargante ficou responsável pela taxa de obra e por último o embargante entrou na justiça contra a embargada (proc n.0821111- 72.2015.8.12.0001), distribuída nessa Vara, para obtenção das chaves e dos prejuízos sofridos, tendo a sentença transitado em julgado, comprovados os atos ilícitos da embargada(doc. anexo). A embargada, embora tenharecebido praticamente todo o valor referente ao imóvel, não cumpriu com o prazo avençado, atrasando substancialmente a entrega do ht tp :// w w w .tj m s. ju s. br /p as ta di gi ta l/p g/ ab rir C on fe re nc ia D oc um en to .d o, in fo rm e o pr oc es so 0 81 23 91 -8 2. 20 16 .8 .1 2. 00 01 e o c ód ig o 1E A 51 5F . no s au to s di gi ta is p or U su ár io p ad rã o pa ra a ce ss o S A J/ A T , e m 2 3/ 05 /2 01 7 às 0 8: 47 . P ar a ac es sa r os a ut os p ro ce ss ua is , a ce ss e o si te E st e do cu m en to é c op ia d o or ig in al a ss in ad o di gi ta lm en te p or F R A N K LI N E D W A R D S F R E IT A S O LI V E IR A . P ro to co la do e m 2 2/ 05 /2 01 7 às 1 9: 28 , s ob o n úm er o W C G R 17 08 15 80 51 3 , e lib er ad o fls. 154 EDWARDS ADVOCACIA Rua Júlio Barone, n. 424, Bairro São Francisco– Fone (067) 8138-9036– Campo Grande –MS – frankedwards@ig.com.br 5 imóvel, sendo os apartamentos entregues no início do ano de 2015. Portanto, o atraso na entrega do imóvel trouxe inúmeros prejuízos ao embargante, visto que o mesmo programou toda sua ordem financeira com base no contrato assinado com a embargada e ao não ver o acordo assinado cumprido no prazo, viu-se em sérias dificuldades financeiras que acarretaram em uma nova realocação financeira e logística. Requer-se desta forma, seja indeferido o pedido de condenação do embargante nos valores pleiteados pela embargada, sendo que os valores cobrados são no valor de R$ 20.892,27 (vinte mil oitocentos e noventa e dois reais e vinte e sete centavos), este atualizado de acordo com as datas de pagamento de fls. 106, quais sejam: 10/01/2015-R$ 547,97; 20/08/2013-R$ 4.500,00, 20/10/2013 – R$ 4.500,00; 20/12/2013- R$ 11.344,30, estes valores atualizados e corrigidos de acordo com a sentença proferida por este douto juízo (doc. anexo), com multa moratória de 2% e juros de 1% ao mês em cima de cada parcela, com fundamento na cláusula 6.1 do contrato de compra e venda(fls.58), mantendo o equilíbrio contratual. II - DOS JUROS APLICADOS E ATUALIZAÇÃO ABUSIVA DO VALOR EXIGIDO- EXCESSO Conforme a própria embargada suscitou em sua exordial, as partes ajustaram um instrumento de confissão de dívida, juntados aos presentes autos, onde o embargante obrigou-se a pagar a quantia de R$ 20.892,27 (vinte mil, ht tp :// w w w .tj m s. ju s. br /p as ta di gi ta l/p g/ ab rir C on fe re nc ia D oc um en to .d o, in fo rm e o pr oc es so 0 81 23 91 -8 2. 20 16 .8 .1 2. 00 01 e o c ód ig o 1E A 51 5F . no s au to s di gi ta is p or U su ár io p ad rã o pa ra a ce ss o S A J/ A T , e m 2 3/ 05 /2 01 7 às 0 8: 47 . P ar a ac es sa r os a ut os p ro ce ss ua is , a ce ss e o si te E st e do cu m en to é c op ia d o or ig in al a ss in ad o di gi ta lm en te p or F R A N K LI N E D W A R D S F R E IT A S O LI V E IR A . P ro to co la do e m 2 2/ 05 /2 01 7 às 1 9: 28 , s ob o n úm er o W C G R 17 08 15 80 51 3 , e lib er ad o fls. 155 EDWARDS ADVOCACIA Rua Júlio Barone, n. 424, Bairro São Francisco– Fone (067) 8138-9036– Campo Grande –MS – frankedwards@ig.com.br 6 oitocentos e noventa e dois reais e vinte e sete centavos), conforme descritos nas fls. 105-107, porém, com o INJUSTIFICÁVEL atraso na entrega do imóvel, o embargante viu-se em uma situação insustentável, visto que havia se programado para mudar-se na data de entrega, o que não aconteceu e o mesmo foi obrigado a continuar arcando com o aluguel da casa onde morava mais a taxa de obra de valor superior a R$ 1.000,00 (um mil reais) mensais (doc. anexo). Ocorre que a embargada simplesmente exige o pagamento de um valor que corresponde ao DOBRO do originário, qual seja, ABSURDOS R$ 40.715,10 (quarenta mil, setecentos e quinze reais e dez centavos), atualizados até fevereiro/2016, ou seja, seguindo a aplicação de juros de atualização e multa exigida pela embargada, esse valor atualmente deve ultrapassar em muito os 100% do valor original. Isso é uma flagrante forma de enriquecimento sem causa, onde a embargada tenta de todas as formas extorquir seus clientes mesmo após descumprir abusivamente todos os prazos de entrega, no caso, impugna-se de forma absoluta os cálculos apresentados às fls. 108/109 e os valores ali descritos de forma unilateral, elencados de forma diversa da confissão de dívida (fls.106). Os valores atualmente exigidos pela embargada, empresa que descumpriu cabalmente todos os prazos de entrega do imóvel, vêm agora tentar obter vantagem indevida, aplicando juros surreais que tornam a dívida impagável, devendo o juízo analisar através de perícia judicial o verdadeiro valor do contrato (R$ 20.892,27), de fls. 106, com as devidas atualizações, tendo com base a sentença prolatada por este ht tp :// w w w .tj m s. ju s. br /p as ta di gi ta l/p g/ ab rir C on fe re nc ia D oc um en to .d o, in fo rm e o pr oc es so 0 81 23 91 -8 2. 20 16 .8 .1 2. 00 01 e o c ód ig o 1E A 51 5F . no s au to s di gi ta is p or U su ár io p ad rã o pa ra a ce ss o S A J/ A T , e m 2 3/ 05 /2 01 7 às 0 8: 47 . P ar a ac es sa r os a ut os p ro ce ss ua is , a ce ss e o si te E st e do cu m en to é c op ia d o or ig in al a ss in ad o di gi ta lm en te p or F R A N K LI N E D W A R D S F R E IT A S O LI V E IR A . P ro to co la do e m 2 2/ 05 /2 01 7 às 1 9: 28 , s ob o n úm er o W C G R 17 08 15 80 51 3 , e lib er ad o fls. 156 EDWARDS ADVOCACIA Rua Júlio Barone, n. 424, Bairro São Francisco– Fone (067) 8138-9036– Campo Grande –MS – frankedwards@ig.com.br 7 douto juízo, o qual inverteu a cláusula penal em favor do consumidor embargante, no seguinte sentido: 10/01/2015-R$ 547,97; 20/08/2013-R$ 4.500,00, 20/10/2013 – R$ 4.500,00; 20/12/2013- R$ 11.344,30. Estes valores atualizados e corrigidos de acordo com a sentença proferida por este douto juízo (doc. anexo), no caso de inadimplemento contratual, com multa moratória de 2% e juros de 1% ao mês em cima de cada parcela, com fundamento na cláusula 6.1 do contrato de compra e venda (fls.58), no caso, mantendo o equilíbrio contratual nas duas ações que discutem sobre o mesmo objeto. Assim, os valores corretos dos Embargos é no valor de R$ 37.607,88(trinta e sete mil seiscentos e sete reais e oitenta e oito centavos), contados da data de cada parcela descrita acima e prevista na confissão, tendo como termo final o dia 22/05/2017(atualizado), valor bem inferior aos cálculos da embargada, datados do dia 26/02/2016(fls. 108/109), no valor de R$ 40.715,10. Diante do exposto, requer o embargante seja declarado inexistente o valor cobrado pela embargada, determinando novos cálculos de juros e atualização com base na sentença proferida pelo juízo (proc.n.0821111- 72.2015.8.12.0001) e cláusula 6.1 do contrato de compra e venda do imóvel (fls.39/70). ht tp :// w w w .tj m s. ju s. br /p as ta di gi ta l/p g/ ab rir C on fe re nc ia D oc um en to .d o, in fo rm e o pr oc es so 0 81 23 91 -8 2. 20 16 .8 .1 2. 00 01 e o c ód ig o 1E A 51 5F . no s au to s di gi ta is p or U su ár io p ad rã o pa ra a ce ss o S A J/ A T , e m 2 3/ 05/2 01 7 às 0 8: 47 . P ar a ac es sa r os a ut os p ro ce ss ua is , a ce ss e o si te E st e do cu m en to é c op ia d o or ig in al a ss in ad o di gi ta lm en te p or F R A N K LI N E D W A R D S F R E IT A S O LI V E IR A . P ro to co la do e m 2 2/ 05 /2 01 7 às 1 9: 28 , s ob o n úm er o W C G R 17 08 15 80 51 3 , e lib er ad o fls. 157 EDWARDS ADVOCACIA Rua Júlio Barone, n. 424, Bairro São Francisco– Fone (067) 8138-9036– Campo Grande –MS – frankedwards@ig.com.br 8 III - DA COMPENSAÇÃO DE VALORES Com base nos valores corretos estipulados na cláusula 6.1 do contrato de compra e venda (fls. 58), em caso de inadimplemento do comprador, mas também, na última hipótese, ainda que seja reconhecido o direito da Embargada em receber os valores absurdos que vêm cobrando do embargante, há que se efetuar a compensação(art. 368, CC), visto que este peticionante é credor do valor total de R$ 166.085,12 (cento e sessenta e seis mil, oitenta e cinco reais e doze centavos) conforme sentença prolatada nos autos nº 0821111-72.2015.8.12.0001 em trâmite na 14ª vara Cível da Comarca de Campo Grande/MS, já na fase de cumprimento de sentença(proc. n. 0811399-87.2017.8.12.0001). A compensação é forma de extinção de obrigações, quando duas pessoas forem, reciprocamente credora e devedora. Sendo requisitos da compensação: a) Cada uma das partes deve ser credora e devedora da obrigação principal; b) O objeto das obrigações deve ser coisas fungíveis, de mesma espécie e qualidade; c) As dívidas devem ser vencidas, exigíveis e líquidas; Nesse caso, deverá ser feita a compensação parcial, pois haverá a extinção da obrigação de menor valor, que é o caso desta ação. ht tp :// w w w .tj m s. ju s. br /p as ta di gi ta l/p g/ ab rir C on fe re nc ia D oc um en to .d o, in fo rm e o pr oc es so 0 81 23 91 -8 2. 20 16 .8 .1 2. 00 01 e o c ód ig o 1E A 51 5F . no s au to s di gi ta is p or U su ár io p ad rã o pa ra a ce ss o S A J/ A T , e m 2 3/ 05 /2 01 7 às 0 8: 47 . P ar a ac es sa r os a ut os p ro ce ss ua is , a ce ss e o si te E st e do cu m en to é c op ia d o or ig in al a ss in ad o di gi ta lm en te p or F R A N K LI N E D W A R D S F R E IT A S O LI V E IR A . P ro to co la do e m 2 2/ 05 /2 01 7 às 1 9: 28 , s ob o n úm er o W C G R 17 08 15 80 51 3 , e lib er ad o fls. 158 EDWARDS ADVOCACIA Rua Júlio Barone, n. 424, Bairro São Francisco– Fone (067) 8138-9036– Campo Grande –MS – frankedwards@ig.com.br 9 O processo está na fase de cumprimento de sentença, sob nº 0811399-87.2017.8.12.0001 com o direito deste embargante em receber os valores acima descritos devidamente reconhecidos, com o devido trânsito em julgado. Portanto, ainda que este embargante seja condenado ao pagamento dos valores pleiteados pela embargada, primeiro, como valor correto das atualizações da cláusula 6.1 do contra de compra e venda , ou na remota hipótese dos valores cobrados pela embargada na inicial, há que se realizar a compensação de valores, deduzindo a quantia total de uma eventual condenação nestes autos, dos valores que a embargada fora condenada nos autos acima descritos. Assim prevê nosso ordenamento jurídico em seu art. 368 do Código Civil: “Se duas pessoas forem ao mesmo tempo credor e devedor uma da outra, as duas obrigações extinguem-se, até onde se compensarem”. Vejamos doutrina neste sentido, segundo o jurista Orlando Gomes em sua obra: “A compensação legal verifica-se, necessariamente, quanto há entre as mesmas pessoas, por título diverso, dívidas homogêneas, líquidas e exigíveis. A existência desses pressupostos é bastante para determina-la”. ht tp :// w w w .tj m s. ju s. br /p as ta di gi ta l/p g/ ab rir C on fe re nc ia D oc um en to .d o, in fo rm e o pr oc es so 0 81 23 91 -8 2. 20 16 .8 .1 2. 00 01 e o c ód ig o 1E A 51 5F . no s au to s di gi ta is p or U su ár io p ad rã o pa ra a ce ss o S A J/ A T , e m 2 3/ 05 /2 01 7 às 0 8: 47 . P ar a ac es sa r os a ut os p ro ce ss ua is , a ce ss e o si te E st e do cu m en to é c op ia d o or ig in al a ss in ad o di gi ta lm en te p or F R A N K LI N E D W A R D S F R E IT A S O LI V E IR A . P ro to co la do e m 2 2/ 05 /2 01 7 às 1 9: 28 , s ob o n úm er o W C G R 17 08 15 80 51 3 , e lib er ad o fls. 159 EDWARDS ADVOCACIA Rua Júlio Barone, n. 424, Bairro São Francisco– Fone (067) 8138-9036– Campo Grande –MS – frankedwards@ig.com.br 10 Portanto, preenchidos os requisitos para que haja a compensação, em uma eventual condenação deste embargante nesses autos, contudo, aplicando o valor correto de juros e atualização conforme a cláusula 6.1 do contrato de compra e venda, conforme determinado na sentença conexa com os presentes Embargos (fls.113/114), a compensação de valores é medida que se faz necessária e justa. IV - DO ATRASO NA ENTREGA DO IMÓVEL Como já exaustivamente demonstrado, a embargada não cumpriu com o prazo de entrega do imóvel. A sentença de fls. 521 nos autos 0821111.72.2015.8.12.0001, foi prolatada pela 14ª Vara Cível da Comarca de Campo Grande em 29/06/2016 e assim decidiu acerca do demasiado atraso de entrega do imóvel (doc. anexo): “Dito isso, saliento que as rés, para justificarem o atraso confessado, apontaram à f. 251 que este decorreu da crise econômica mundial, bem como da demora para liberação do Habitese. Salta aos olhos que tais motivos não consistem fortuito ou força maior que pudesse justificar o atraso na entrega do empreendimento imobiliário em apreço, tampouco para além do prazo de tolerância, o que, aliás, não se refutou. A alegação de crise econômica no mercado imobiliário não é apta a caracterizar justa causa para o atraso na entrega do imóvel, uma vez que se trata de risco inerente à atividade empresarial exercida pelas rés. De igual modo, é sabido que a demora na expedição do habite-se junto aos órgãos administrativos relaciona-se com os riscos do próprio negócio da empresa do ramo da construção civil. ht tp :// w w w .tj m s. ju s. br /p as ta di gi ta l/p g/ ab rir C on fe re nc ia D oc um en to .d o, in fo rm e o pr oc es so 0 81 23 91 -8 2. 20 16 .8 .1 2. 00 01 e o c ód ig o 1E A 51 5F . no s au to s di gi ta is p or U su ár io p ad rã o pa ra a ce ss o S A J/ A T , e m 2 3/ 05 /2 01 7 às 0 8: 47 . P ar a ac es sa r os a ut os p ro ce ss ua is , a ce ss e o si te E st e do cu m en to é c op ia d o or ig in al a ss in ad o di gi ta lm en te p or F R A N K LI N E D W A R D S F R E IT A S O LI V E IR A . P ro to co la do e m 2 2/ 05 /2 01 7 às 1 9: 28 , s ob o n úm er o W C G R 17 08 15 80 51 3 , e lib er ad o fls. 160 EDWARDS ADVOCACIA Rua Júlio Barone, n. 424, Bairro São Francisco– Fone (067) 8138-9036– Campo Grande –MS – frankedwards@ig.com.br 11 Assim, cabia às rés a obrigação de diligenciar junto ao órgão competente com o fim de providenciar a expedição do documento em tempo hábil, a fim de não incidir em quebra de cláusula contratual. Com efeito, as rés inadimpliramo pactuado, a teor do art. 389 do Código Civil, que preconiza que, ''não cumprida a obrigação, responde o devedor por perdas e danos, mais juros e atualização monetária segundo índices oficiais regularmente estabelecidos, e honorários de advogado'', iniciando-se sua mora a contar do dia em que deveriam ter entregue as chaves do bem (abril de 2013). Não infirma essa conclusão o argumento da parte ré de que o autor estava em mora, porquanto ''não há como se considerar que o autor estivesse inadimplente com o pagamento das parcelas assinaladas para vencerem após o prazo inicial de entrega do imóvel (...) por força do artigo 476 do Código Civil, que dispõe que: 'Nos contratos bilaterais, nenhum dos contratantes, antes de cumprida a sua obrigação, pode exigir o implemento da do outro'.'' (TJSP – Apelação 1042262-51.2014.8.26.0100, j. 27.11.2014). Sob esse influxo, destaco que a planilha de débito apontada pela parte ré (f. 365) indica que todos os débitos do autor são posteriores à data prevista para entrega do imóvel, qual seja, 30/04/2013. Por outro lado, isso não significa que a cláusula que condiciona a entrega das chaves ao adimplemento das obrigações seja abusiva, como pretende o autor. Na realidade, o que se considera no caso concreto é, conforme alhures consignado, que as rés não podem exigir o cumprimento da obrigação do autor se elas mesmas não cumpriram com a obrigação de entregar o imóvel na data combinada. O mesmo não ocorreria se as rés estivessem adimplentes com as obrigações assumidas, hipótese na qual seria válido condicionar a entrega das chaves ao adimplemento do comprador. Portanto, não merece provimento o pedido de declaração de nulidade da aludida cláusula contratual, sem prejuízo do reconhecimento do inadimplemento contratual pela ré e da delimitação do dever de indenizar que se impõe às rés”. ht tp :// w w w .tj m s. ju s. br /p as ta di gi ta l/p g/ ab rir C on fe re nc ia D oc um en to .d o, in fo rm e o pr oc es so 0 81 23 91 -8 2. 20 16 .8 .1 2. 00 01 e o c ód ig o 1E A 51 5F . no s au to s di gi ta is p or U su ár io p ad rã o pa ra a ce ss o S A J/ A T , e m 2 3/ 05 /2 01 7 às 0 8: 47 . P ar a ac es sa r os a ut os p ro ce ss ua is , a ce ss e o si te E st e do cu m en to é c op ia d o or ig in al a ss in ad o di gi ta lm en te p or F R A N K LI N E D W A R D S F R E IT A S O LI V E IR A . P ro to co la do e m 2 2/ 05 /2 01 7 às 1 9: 28 , s ob o n úm er o W C G R 17 08 15 80 51 3 , e lib er ad o fls. 161 EDWARDS ADVOCACIA Rua Júlio Barone, n. 424, Bairro São Francisco– Fone (067) 8138-9036– Campo Grande –MS – frankedwards@ig.com.br 12 V – DA RECONVENÇÃO – COM FUNDAMENTO NO ARTIGO 343 DO CPC E ART. 702, PAR. 6, AMBOS DO CPC “Art. 343. Na contestação, é lícito ao réu propor reconvenção para manifestar pretensão própria, conexa com a ação principal ou com o fundamento da defesa”. a) DA TUTELA DE URGÊNCIA PARA EXCLUSÃO DO NOME DO RECONVINTE FRENTE AOS ÓRGÃOS DE RESTRIÇÃO AO CRÉDITO Requisito básico para a propositura da Reconvenção, é a conexão com a ação principal (fls. 113/114), como se faz prova neste caso em específico, haja vista discussão em torno do mesmo imóvel, das mesmas cláusulas contratuais, mesmas partes e do inadimplemento contratual. Para que se garanta ao reconvinte o direito constitucional de livre acesso à Justiça e de tratamento igualitário entre as partes litigantes, cumpre seja concedida a tutela de urgência para retirar o seu nome dos registros do SERASA - documento em anexo, ardilosamente inscrito pelo reconvindo como vindita a conduta adotada pelo reconvinte. Sem dúvida, ilegal a estratégia adotada pelo reconvindo, por retaliação, procura coagir o Reconvinte a realizar o pagamento de importâncias indevidas mesmo com atraso ht tp :// w w w .tj m s. ju s. br /p as ta di gi ta l/p g/ ab rir C on fe re nc ia D oc um en to .d o, in fo rm e o pr oc es so 0 81 23 91 -8 2. 20 16 .8 .1 2. 00 01 e o c ód ig o 1E A 51 5F . no s au to s di gi ta is p or U su ár io p ad rã o pa ra a ce ss o S A J/ A T , e m 2 3/ 05 /2 01 7 às 0 8: 47 . P ar a ac es sa r os a ut os p ro ce ss ua is , a ce ss e o si te E st e do cu m en to é c op ia d o or ig in al a ss in ad o di gi ta lm en te p or F R A N K LI N E D W A R D S F R E IT A S O LI V E IR A . P ro to co la do e m 2 2/ 05 /2 01 7 às 1 9: 28 , s ob o n úm er o W C G R 17 08 15 80 51 3 , e lib er ad o fls. 162 EDWARDS ADVOCACIA Rua Júlio Barone, n. 424, Bairro São Francisco– Fone (067) 8138-9036– Campo Grande –MS – frankedwards@ig.com.br 13 na entrega do imóvel em questão nesta lide. Menos mal, no entanto, que os tribunais brasileiros têm sistematicamente rechaçado medidas abusivas de direito, como essa providência deflagrada mostrando clara violação ao princípio da boa-fé e lealdade processual (art. 5, CPC). Nota-se, que a Ação Revisional (proc. n. 0821111.72.2015.8.12.0001) foi distribuída no dia 18/06/2015(doc. anexo), com citação do reconvindo no dia 26/06/2015(doc. anexo), demonstrando a ilegalidade e descumprimento do contrato por parte do reconvindo, este por má-fé na pendência da discussão das cláusulas contratuais com a ação em andamento, inseriu o nome do reconvinte no cadastro de inadimplente, de forma arbitrária e unilateral. Posteriormente, no julgamento da Ação Revisional, comprovou-se as ilegalidades praticadas com a devida sentença transitada em julgado, contudo, o reconvinte descobriu o seu nome no rol dos maus pagadores, tendo não cumprido o restante das parcelas intermediárias pelo inadimplemento contratual por parte do reconvindo, conforme amplamente demonstrado na sentença da 14ª Vara Cível. Conforme extrato da Serasa Experian anexo, datado de 02/05/2017, a embargada incluiu o embargante Rodrigo Dalefi de Santana, cobrando exatamente o valor total das prestações, qual seja, R$ 25.924,34 (vinte e cinco mil, novecentos e vinte e quatro reais e trinta e quatro centavos), inscrição desde 27/11/2015, ou seja, com a Ação Revisional em andamento, como forma de retaliação pelas discussões da cláusulas contratuais. ht tp :// w w w .tj m s. ju s. br /p as ta di gi ta l/p g/ ab rir C on fe re nc ia D oc um en to .d o, in fo rm e o pr oc es so 0 81 23 91 -8 2. 20 16 .8 .1 2. 00 01 e o c ód ig o 1E A 51 5F . no s au to s di gi ta is p or U su ár io p ad rã o pa ra a ce ss o S A J/ A T , e m 2 3/ 05 /2 01 7 às 0 8: 47 . P ar a ac es sa r os a ut os p ro ce ss ua is , a ce ss e o si te E st e do cu m en to é c op ia d o or ig in al a ss in ad o di gi ta lm en te p or F R A N K LI N E D W A R D S F R E IT A S O LI V E IR A . P ro to co la do e m 2 2/ 05 /2 01 7 às 1 9: 28 , s ob o n úm er o W C G R 17 08 15 80 51 3 , e lib er ad o fls. 163 EDWARDS ADVOCACIA Rua Júlio Barone, n. 424, Bairro São Francisco– Fone (067) 8138-9036– Campo Grande –MS – frankedwards@ig.com.br 14 O contexto, portanto, autoriza o pedido de urgência, na forma prevista no artigo 300(tutelas de urgência), e seguintes do CPC, senão vejamos: Art. 300 – A tutela de urgência será concedida quando houver elementos que evidenciem a probabilidade do direitoe o perigo de dano ou risco ao resultado útil. §1º - Para a concessão da tutela de urgência, o juiz pode, conforme o caso, exigir caução real ou fidejussória idône para ressarcir os danos que a outra parte possa vir a sofrer, podendo a caução ser dispensada se a parte economicamente hipossuficiente não puder oferece-la. §2º - A tutela de urgência pode ser concedida liminarmente ou após justificação prévia. Grifo nosso. Vejamos doutrina neste sentido: “A concessão da „tutela de urgência‟ pressupõe: (a) probabilidade do direito e (b) perigo de dano ou o risco ao resultado útil do processo (art. 300, caput). São expressões redacionais do que é amplamente consagrado nas expressões latinas fumus boni iuris e periculum in mora, respectivamente. (…) A „tutela de urgência‟ pode ser concedida liminarmente, isto é, no início do processo e sem a oitiva prévia da parte contrária, ou após justificação prévia (art. 300, § 2º). A justificação prévia, cabe anotar, é alternativa àqueles casos em que os pressupostos para a concessão da tutela de urgência não são passíveis de demonstração com a própria petição inicial (prova documental, ata notarial ou estudo técnico), sendo o caso, por exemplo, de ouvir testemunhas ou o próprio requerente da medida, o que merece ser justificado na própria petição em que é formulado o pedido. Nesta hipótese, o mais correto não é indeferir o pedido de tutela de urgência, mas ht tp :// w w w .tj m s. ju s. br /p as ta di gi ta l/p g/ ab rir C on fe re nc ia D oc um en to .d o, in fo rm e o pr oc es so 0 81 23 91 -8 2. 20 16 .8 .1 2. 00 01 e o c ód ig o 1E A 51 5F . no s au to s di gi ta is p or U su ár io p ad rã o pa ra a ce ss o S A J/ A T , e m 2 3/ 05 /2 01 7 às 0 8: 47 . P ar a ac es sa r os a ut os p ro ce ss ua is , a ce ss e o si te E st e do cu m en to é c op ia d o or ig in al a ss in ad o di gi ta lm en te p or F R A N K LI N E D W A R D S F R E IT A S O LI V E IR A . P ro to co la do e m 2 2/ 05 /2 01 7 às 1 9: 28 , s ob o n úm er o W C G R 17 08 15 80 51 3 , e lib er ad o fls. 164 EDWARDS ADVOCACIA Rua Júlio Barone, n. 424, Bairro São Francisco– Fone (067) 8138-9036– Campo Grande –MS – frankedwards@ig.com.br 15 designar a referida audiência para colheita da prova. De acordo com o § 3º do art. 300, „a tutela de urgência, de natureza antecipada, não será concedida quando houver perigo de irreversibilidade dos efeitos da decisão‟. Trata-se de previsão que se assemelha ao § 2º do art. 273 do CPC de 1973 e do „pressuposto negativo‟ para a antecipação da tutela a que se refere aquele artigo e que estava prevista no art. 302 do Projeto da Câmara e, felizmente, sem par no Projeto do Senado. Deve prevalecer para o § 3º do art. 300 do novo CPC a vencedora interpretação que se firmou a respeito do § 2º do art. 273 do CPC de 1973, única forma de contornar o reconhecimento de sua inconstitucionalidade substancial: a vedação da concessão da tutela de urgência nos casos de irreversibilidade não deve prevalecer nos casos em que o dano ou o risco que se quer evitar ou minimizar é qualitativamente mais importante para o requerente do que para o requerido. Subsiste, pois, implícito ao sistema – porque isso decorre do „modelo constitucional‟ – o chamado „princípio da proporcionalidade‟, a afastar o rigor literal desejado pela nova regra.”. (Bueno, Cassio Scarpinella – Novo Código de Processo Civil anotado/Cassio Scarpinella Bueno. São Paulo: Saraiva, 2015. p. 219). Vejamos posicionamentos de nossos tribunais: “SERVIÇOS DE PROTEÇÃO AO CRÉDITO - DISCUSSÃO JUDICIAL - IMPOSSIBILIDADE DE LANÇAMENTO. É justificável a exclusão do nome do devedor dos registros das instituições de restrição ao crédito enquanto perdurar a discussão judicial em torno do valor do débito. É que ao jurisdicionado deve ser concedida a tranqüilidade de litigar sem os constrangimentos impostos pela negativação de seu nome no Serasa ou congênere. (TJMG - PROC. 1.0024.06.127197-9/001(1) - Rel. Des. Unias Silva - DJ 01.03.2007). ht tp :// w w w .tj m s. ju s. br /p as ta di gi ta l/p g/ ab rir C on fe re nc ia D oc um en to .d o, in fo rm e o pr oc es so 0 81 23 91 -8 2. 20 16 .8 .1 2. 00 01 e o c ód ig o 1E A 51 5F . no s au to s di gi ta is p or U su ár io p ad rã o pa ra a ce ss o S A J/ A T , e m 2 3/ 05 /2 01 7 às 0 8: 47 . P ar a ac es sa r os a ut os p ro ce ss ua is , a ce ss e o si te E st e do cu m en to é c op ia d o or ig in al a ss in ad o di gi ta lm en te p or F R A N K LI N E D W A R D S F R E IT A S O LI V E IR A . P ro to co la do e m 2 2/ 05 /2 01 7 às 1 9: 28 , s ob o n úm er o W C G R 17 08 15 80 51 3 , e lib er ad o fls. 165 EDWARDS ADVOCACIA Rua Júlio Barone, n. 424, Bairro São Francisco– Fone (067) 8138-9036– Campo Grande –MS – frankedwards@ig.com.br 16 AGRAVO DE INSTRUMENTO - AÇÃO REVISIONAL - NULIDADE DE CLÁUSULAS - CONTRATO DE FINANCIAMENTO - TUTELA ANTECIPADA - DETERMINAÇÃO PARA NÃO INCLUSÃO DA AUTORA EM CADASTRO DE INADIMPLENTES - HIPÓTESE DE MEDIDA CAUTELAR - CONCESSÃO - POSSIBILIDADE. Havendo qualquer processo judicial impugnando a existência ou montante da dívida, deve-se assegurar sempre a garantia de não-inscrição e/ou exclusão dos nomes dos devedores em cadastro de inadimplentes, até o trânsito em julgado da sentença que puser fim à demanda. (TJMG - PROC. 100240570164790011 - Rel. Des. Mauro Soares de Freitas - DJMG 05.05.2006)”. Há nos autos “prova inequívoca” da ilicitude cometida pelo reconvindo, a qual anuncia a indevida cobrança de juros capitalizados mensalmente, em desacordo com a cláusula 6.1 do contrato de compra e venda (fls.58), a sentença judicial transitada em julgado (doc. anexo) que reconheceu o inadimplemento contratual, primeiro, por parte do reconvindo e a inscrição no SERASA do nome do reconvinte. Acerca do tema de prova inequívoca, Antônio Cláudio da Costa Machado doutrina que: “Inicialmente, é preciso deixar claro que „prova inequívoca‟, como verdade processual, não existe, porque toda e qualquer prova depende de valoração judicial para ser reconhecida como boa, ou má, em face do princípio do livre convencimento (art. 131). Logo, por ht tp :// w w w .tj m s. ju s. br /p as ta di gi ta l/p g/ ab rir C on fe re nc ia D oc um en to .d o, in fo rm e o pr oc es so 0 81 23 91 -8 2. 20 16 .8 .1 2. 00 01 e o c ód ig o 1E A 51 5F . no s au to s di gi ta is p or U su ár io p ad rã o pa ra a ce ss o S A J/ A T , e m 2 3/ 05 /2 01 7 às 0 8: 47 . P ar a ac es sa r os a ut os p ro ce ss ua is , a ce ss e o si te E st e do cu m en to é c op ia d o or ig in al a ss in ad o di gi ta lm en te p or F R A N K LI N E D W A R D S F R E IT A S O LI V E IR A . P ro to co la do e m 2 2/ 05 /2 01 7 às 1 9: 28 , s ob o n úm er o W C G R 17 08 15 80 51 3 , e lib er ad o fls. 166 EDWARDS ADVOCACIA Rua Júlio Barone, n. 424, Bairro São Francisco– Fone (067) 8138-9036– Campo Grande –MS – frankedwards@ig.com.br 17 „prova inequívoca‟ só pode o intérprete entender „prova literal‟, locução já empregada pelo CPC, nos arts. 814, I, e 902, como sinônima de prova documental de forte potencial de convencimento”.(Machado, Antônio Cláudio da Costa. Código de Processo Civil interpretado e anotado: artigo por artigo, parágrafo por parágrafo. 4ª Ed. Barueri: Manole, 2012, p. 612). Nesse enfoque, professam Luiz Guilherme Marinoni e Sérgio Cruz Arenhart que: “O interessado, ao requerer a tutela antecipatória, pode valer-se de prova documental, de prova testemunhal ou pericial antecipadamente realizadas e de laudos ou pareceres de especialistas, que poderão substituir, em vista da situação de urgência, a prova pericial”. (Marinoni, Luiz Guilherme. Arenhart, Sérgio Cruz. Curso de Processo Civil. 10ª Ed. São Paulo: RT, 2011, vol. 2, p. 208). De outro contexto, há perigo de dano irreparável, na medida que a inserção do nome do reconvinte nos órgãos de restrições, trará ao mesmo (como a grande maiorias das pessoas engajadas no meio de trabalho) sequelas danosas, tais como: restrição ao crédito, não fornecimento de cheques, impedimento na compra de mercadorias e produtos. Diante do exposto, pleiteia o reconvinte a concessão imediata de tutela de urgência, inaudita altera pars, para: Determinar que o reconvindo, exclua o nome do reconvinte dos órgãos de proteção ao crédito, independentemente do depósito de quaisquer valor. ht tp :// w w w .tj m s. ju s. br /p as ta di gi ta l/p g/ ab rir C on fe re nc ia D oc um en to .d o, in fo rm e o pr oc es so 0 81 23 91 -8 2. 20 16 .8 .1 2. 00 01 e o c ód ig o 1E A 51 5F . no s au to s di gi ta is p or U su ár io p ad rã o pa ra a ce ss o S A J/ A T , e m 2 3/ 05 /2 01 7 às 0 8: 47 . P ar a ac es sa r os a ut os p ro ce ss ua is , a ce ss e o si te E st e do cu m en to é c op ia d o or ig in al a ss in ad o di gi ta lm en te p or F R A N K LI N E D W A R D S F R E IT A S O LI V E IR A . P ro to co la do e m 2 2/ 05 /2 01 7 às 1 9: 28 , s ob o n úm er o W C G R 17 08 15 80 51 3 , e lib er ad o fls. 167 EDWARDS ADVOCACIA Rua Júlio Barone, n. 424, Bairro São Francisco– Fone (067) 8138-9036– Campo Grande –MS – frankedwards@ig.com.br 18 Ademais, é bom lembrar que a dívida aqui discutida, nos Embargos Monitórios (R$40.715,10), de qualquer forma será objeto de COMPENSAÇÃO, forma legal de extinção da obrigação(art. 368, CC), tendo o reconvindo dívida no valor de R$ 166.085,12 (cento e sessenta e seis mil, oitenta e cinco reais e doze centavos) para com o reconvinte, não se fazendo necessário manter o nome do mesmo no rol de maus pagadores, tendo em vista a extinção da obrigação, discussão sobre o contrato e o imóvel objeto da compra, sendo ações conexas. A jurisprudência é latente em reconhecer a tutela antecipada na nos Embargos, inclusive do TJ/MS, no seguinte sentido: a) “TJ-MS - Agravo : AGV 13972 MS 2005.013972- 2 AGRAVO - EXCLUSÃO DOS NOMES DOS EXECUTADOS DOS CADASTROS DA SERASA - INSERÇÃO EFETUADA EM RAZÃO DA DISTRIBUIÇÃO DE AÇÃO EXECUTIVA - PROPOSITURA DE EMBARGOS - APONTADA A ILIQUIDEZ DO TÍTULO E EXCESSO DE EXECUÇÃO - TUTELA ANTECIPADA - REQUISITOS PRESENTES - RECURSO PROVIDO. É de ser deferida a antecipação da tutela, a fim de determinar a exclusão dos nomes dos executados dos cadastros da SERASA, quando presentes os requisitos autorizadores de sua concessão, quais sejam: a verossimilhança do direito invocado, tendo em vista a interposição de embargos pelos devedores, nos quais é apontada a ausência de liquidez do título exeqüendo e ainda suscitado o excesso de execução, estando, portanto, sub judice a definição do quantum ht tp :// w w w .tj m s. ju s. br /p as ta di gi ta l/p g/ ab rir C on fe re nc ia D oc um en to .d o, in fo rm e o pr oc es so 0 81 23 91 -8 2. 20 16 .8 .1 2. 00 01 e o c ód ig o 1E A 51 5F . no s au to s di gi ta is p or U su ár io p ad rã o pa ra a ce ss o S A J/ A T , e m 2 3/ 05 /2 01 7 às 0 8: 47 . P ar a ac es sa r os a ut os p ro ce ss ua is , a ce ss e o si te E st e do cu m en to é c op ia d o or ig in al a ss in ad o di gi ta lm en te p or F R A N K LI N E D W A R D S F R E IT A S O LI V E IR A . P ro to co la do e m 2 2/ 05 /2 01 7 às 1 9: 28 , s ob o n úm er o W C G R 17 08 15 80 51 3 , e lib er ad o fls. 168 EDWARDS ADVOCACIA Rua Júlio Barone, n. 424, Bairro São Francisco– Fone (067) 8138-9036– Campo Grande –MS – frankedwards@ig.com.br 19 debeatur, bem como verificado o fundado receio de dano irreparável, consubstanciado nos prejuízos que podem advir da restrição ao crédito, em decorrência das anotações invectivadas. Ementa - AGRAVO - EXCLUSÃO DOS NOMES DOS EXECUTADOS DOS CADASTROS DA SERASA - INSERÇÃO EFETUADA EM RAZÃO DA DISTRIBUIÇÃO DE AÇÃO EXECUTIVA - PROPOSITURA DE EMBARGOS - APONTADA A ILIQUIDEZ DO TÍTULO E EXCESSO DE EXECUÇÃO - TUTELA ANTECIPADA - REQUISITOS PRESENTES - RECURSO PROVIDO. É de ser deferida a antecipação da tutela, a fim de determinar a exclusão dos nomes dos executados dos cadastros da SERASA, quando presentes os requisitos autorizadores de sua concessão, quais sejam: a verossimilhança do direito invocado, tendo em vista a interposição de embargos pelos devedores, nos quais é apontada a ausência de liquidez do título exeqüendo e ainda suscitado o excesso de execução, estando, portanto, sub judice a definição do quantum debeatur, bem como verificado o fundado receio de dano irreparável, consubstanciado nos prejuízos que podem advir da restrição ao crédito, em decorrência das anotações invectivadas. b) TJ-RS - Agravo de Instrumento : AI 70058368093 RS AGRAVO DE INSTRUMENTO. EMBARGOS À EXECUÇÃO. LIMINAR CONFERIDA PARA EXCLUSÃO DO NOME DOS EXECUTADOS DOS CADASTROS DO SPC E SERASA. EXTENSÃO DOS EFEITOS DA LIMINAR AOS ht tp :// w w w .tj m s. ju s. br /p as ta di gi ta l/p g/ ab rir C on fe re nc ia D oc um en to .d o, in fo rm e o pr oc es so 0 81 23 91 -8 2. 20 16 .8 .1 2. 00 01 e o c ód ig o 1E A 51 5F . no s au to s di gi ta is p or U su ár io p ad rã o pa ra a ce ss o S A J/ A T , e m 2 3/ 05 /2 01 7 às 0 8: 47 . P ar a ac es sa r os a ut os p ro ce ss ua is , a ce ss e o si te E st e do cu m en to é c op ia d o or ig in al a ss in ad o di gi ta lm en te p or F R A N K LI N E D W A R D S F R E IT A S O LI V E IR A . P ro to co la do e m 2 2/ 05 /2 01 7 às 1 9: 28 , s ob o n úm er o W C G R 17 08 15 80 51 3 , e lib er ad o fls. 169 EDWARDS ADVOCACIA Rua Júlio Barone, n. 424, Bairro São Francisco– Fone (067) 8138-9036– Campo Grande –MS – frankedwards@ig.com.br 20 REGISTROS DO SISBABACEN. POSSIBILIDADE. IMPOSIÇÃO DE MULTA COMINATÓRIA. FACULDADE DO JUIZ. DESNECESSIDADE NO CASO CONCRETO. AGRAVO PROVIDO EM PARTE. UNÂNIME. Ementa: AGRAVO DE INSTRUMENTO. EMBARGOS À EXECUÇÃO. LIMINAR CONFERIDA PARA EXCLUSÃO DO NOME DOS EXECUTADOS DOS CADASTROS DO SPC E SERASA. EXTENSÃO DOS EFEITOS DA LIMINAR AOS REGISTROS DO SISBABACEN. POSSIBILIDADE. IMPOSIÇÃO DE MULTA COMINATÓRIA. FACULDADE DO JUIZ. DESNECESSIDADE NO CASO CONCRETO. AGRAVO PROVIDO EM PARTE. UNÂNIME. (Agravo de Instrumento Nº 70058368093, Décima Sétima Câmara Cível, Tribunal de Justiça do RS, Relator: Gelson Rolim Stocker, Julgado em 17/04/2014). Ementa - AGRAVO DE INSTRUMENTO - EMBARGOS À EXECUÇÃO COM PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA - PRELIMINAR DE CERCEAMENTO DE DEFESA - INACOLHIMENTO- PLEITO PELO CANCELAMENTO DAS INSCRIÇÕES DOS NOMES DOS DEVEDORES NOS CADASTROS RESTRITIVOS AO CRÉDITO - LIMINAR INDEFERIDA - DISCUSSÃO QUANTO AO VALOR DO DÉBITO - ALEGAÇÃO DE DUPLA COBRANÇA DE ENCARGOS DE MORA - FATO QUE PENDE DE DISCUSSÃO EM JUÍZO - JUÍZO GARANTIDO - ANTECIPAÇÃO DOS EFEITOS DA TUTELA - ART. 273, §7º DO CPC -REQUISITOS REENCHIDOS - JUSTIÇA GRATUITA - SIMPLES DECLARAÇÃO - PROCURADOR COM PODERES PARA REQUERER - CONCESSÃO -RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO”. ht tp :// w w w .tj m s. ju s. br /p as ta di gi ta l/p g/ ab rir C on fe re nc ia D oc um en to .d o, in fo rm e o pr oc es so 0 81 23 91 -8 2. 20 16 .8 .1 2. 00 01 e o c ód ig o 1E A 51 5F . no s au to s di gi ta is p or U su ár io p ad rã o pa ra a ce ss o S A J/ A T , e m 2 3/ 05 /2 01 7 às 0 8: 47 . P ar a ac es sa r os a ut os p ro ce ss ua is , a ce ss e o si te E st e do cu m en to é c op ia d o or ig in al a ss in ad o di gi ta lm en te p or F R A N K LI N E D W A R D S F R E IT A S O LI V E IR A . P ro to co la do e m 2 2/ 05 /2 01 7 às 1 9: 28 , s ob o n úm er o W C G R 17 08 15 80 51 3 , e lib er ad o fls. 170 http://www.jusbrasil.com/topicos/10712246/artigo-273-da-lei-n-5869-de-11-de-janeiro-de-1973 http://www.jusbrasil.com/topicos/10711821/par%C3%A1grafo-7-artigo-273-da-lei-n-5869-de-11-de-janeiro-de-1973 http://www.jusbrasil.com/legislacao/91735/c%C3%B3digo-processo-civil-lei-5869-73 EDWARDS ADVOCACIA Rua Júlio Barone, n. 424, Bairro São Francisco– Fone (067) 8138-9036– Campo Grande –MS – frankedwards@ig.com.br 21 A inclusão do nome de suposto devedor nos órgãos de proteção ao crédito (SERASA, SPC e afins) justifica-se tão somente quando transita em julgado a demanda judicial na qual se discute a existência ou a extensão do débito. Assim, quando a matéria correlata encontra-se em discussão no Poder Judiciário, a inscrição do nome de quaisquer das partes nos mencionados órgãos constitui modalidade de violação aos direitos fundamentais, na medida em que o atributo atinente à inadimplência pode estar sendo conferido àqueles que juridicamente não o merecem. Ademais ninguém poderá ser privado dos seus bens sem o devido processo legal, sendo certo que no Brasil prevalece o princípio da legalidade absoluta devendo qualquer litígio ser dirimido somente pelo Poder Judiciário, conforme preceitua o art. 5° da Constituição Federal de 1988, destacando os seguintes incisos: “XXXV - a lei não excluirá da apreciação do Poder Judiciário lesão ou ameaça a direito; LIII - ninguém será processado nem sentenciado senão pela autoridade competente; LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral são assegurados o contraditório e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes”. É baseado nos diversos precedentes, pois, através deles vemos que se consolidou no sentido de que diante da discussão judicial do débito não se justifica a inscrição do devedor em cadastros de inadimplentes, motivo pelo ht tp :// w w w .tj m s. ju s. br /p as ta di gi ta l/p g/ ab rir C on fe re nc ia D oc um en to .d o, in fo rm e o pr oc es so 0 81 23 91 -8 2. 20 16 .8 .1 2. 00 01 e o c ód ig o 1E A 51 5F . no s au to s di gi ta is p or U su ár io p ad rã o pa ra a ce ss o S A J/ A T , e m 2 3/ 05 /2 01 7 às 0 8: 47 . P ar a ac es sa r os a ut os p ro ce ss ua is , a ce ss e o si te E st e do cu m en to é c op ia d o or ig in al a ss in ad o di gi ta lm en te p or F R A N K LI N E D W A R D S F R E IT A S O LI V E IR A . P ro to co la do e m 2 2/ 05 /2 01 7 às 1 9: 28 , s ob o n úm er o W C G R 17 08 15 80 51 3 , e lib er ad o fls. 171 EDWARDS ADVOCACIA Rua Júlio Barone, n. 424, Bairro São Francisco– Fone (067) 8138-9036– Campo Grande –MS – frankedwards@ig.com.br 22 qual se requer a exclusão do nome do embargante do sistema de proteção de crédito(SERASA/SPC) ou em cartório de protesto, até o julgamento dos embargos. VI- DOS PEDIDOS DIANTE DO EXPOSTO, requer digne-se a V. Exa.: 1 - Quanto à reconvenção (CPC, art. 343): a) Em razão da reconvenção, cujas razões foram lançadas no item V, acima, notadamente em razão da inclusão do nome do reconvinte nos órgãos de restrição ao crédito, conceda os efeitos da Tutela de Urgência, INAUDITA ALTERA PARS, já justificada anteriormente, para o fim de determinara expedição de ofícios aos órgãos de proteção ao crédito (SERASA, SPC, SISBACEN, CADIN e Cartórios de protesto) para que excluam o nome do reconvinte, de seus cadastros, com relação às obrigações oriundas do contrato em discussão, vez que o mesmo encontra-se sub judice, mas também, sentença judicial transitado em julgado reconhecendo o inadimplemento do reconvindo e a compensação do valores, requisito essencial ao deferimento do pedido, que é feito devido estarem presentes o “periculum in mora e o fumus boni iuris”, expedindo-se para tanto os competentes ofícios, tendo como fundamento inclusive as decisões do nosso Tribunal de Justiça; b) A intimação do reconvindo para, querendo se manifestar acerca da Reconvenção, no prazo de 15 dias (CPC, art. 343, par 1º); ht tp :// w w w .tj m s. ju s. br /p as ta di gi ta l/p g/ ab rir C on fe re nc ia D oc um en to .d o, in fo rm e o pr oc es so 0 81 23 91 -8 2. 20 16 .8 .1 2. 00 01 e o c ód ig o 1E A 51 5F . no s au to s di gi ta is p or U su ár io p ad rã o pa ra a ce ss o S A J/ A T , e m 2 3/ 05 /2 01 7 às 0 8: 47 . P ar a ac es sa r os a ut os p ro ce ss ua is , a ce ss e o si te E st e do cu m en to é c op ia d o or ig in al a ss in ad o di gi ta lm en te p or F R A N K LI N E D W A R D S F R E IT A S O LI V E IR A . P ro to co la do e m 2 2/ 05 /2 01 7 às 1 9: 28 , s ob o n úm er o W C G R 17 08 15 80 51 3 , e lib er ad o fls. 172 http://www.jusbrasil.com.br/legislacao/91735/c%C3%B3digo-processo-civil-lei-5869-73 http://www.jusbrasil.com.br/topicos/10703262/artigo-343-da-lei-n-5869-de-11-de-janeiro-de-1973 EDWARDS ADVOCACIA Rua Júlio Barone, n. 424, Bairro São Francisco– Fone (067) 8138-9036– Campo Grande –MS – frankedwards@ig.com.br 23 c) A procedência da Reconvenção, confirmando a tutela de urgência, tendo como fundamento a compensação da dívida, devido ao cumprimento de sentença (proc. n. 0811399-87.2017.8.12.0001) interposto contra o reconvindo de valor bem superior ao requerido na inicial da ação Monitória, sendo ações conexas. 2- Quanto aos Embargos Monitórios: a)Requer a suspensão da eficácia do mandado de pagamento, nos termos do artigo 702, paragrafo 4, do CPC, face a apresentação destes embargos; b) a) A intimação da Embargada para, em querendo se manifestar no prazo de 15 dias (CPC, art. 702, par. 5); c) Caso seja condenado o embargante, que se faça a compensação de valores, conforme amplamente demonstrado no item III, extinguindo a obrigação. 2) Reconhecer a ilegalidade da cobrança da capitalização de juros e excesso de cobrança, realizada pela embargada, pois não respeitou os parâmetros contratuais, cobrando um valor abusivo ao aplicar os juros, aplicando no caso a cláusula 6.1 do contrato de compra e venda(fls. 58) de acordo com a sentença da Ação revisional no valor de R$ 37.607,88(trintae sete mil seiscentos e sete reais e oitenta e oito centavos) já atualizados até o dia 22/05/2017; 6) Seja realizado novo cálculo dos valores em atraso, com a declaração de nulidade dos cálculos apresentados pela embargada, refazendo os cálculos com fundamento na cláusula 6.1 do contrato de compra e venda(fls. 58), a mesma aplicada pelo ht tp :// w w w .tj m s. ju s. br /p as ta di gi ta l/p g/ ab rir C on fe re nc ia D oc um en to .d o, in fo rm e o pr oc es so 0 81 23 91 -8 2. 20 16 .8 .1 2. 00 01 e o c ód ig o 1E A 51 5F . no s au to s di gi ta is p or U su ár io p ad rã o pa ra a ce ss o S A J/ A T , e m 2 3/ 05 /2 01 7 às 0 8: 47 . P ar a ac es sa r os a ut os p ro ce ss ua is , a ce ss e o si te E st e do cu m en to é c op ia d o or ig in al a ss in ad o di gi ta lm en te p or F R A N K LI N E D W A R D S F R E IT A S O LI V E IR A . P ro to co la do e m 2 2/ 05 /2 01 7 às 1 9: 28 , s ob o n úm er o W C G R 17 08 15 80 51 3 , e lib er ad o fls. 173 EDWARDS ADVOCACIA Rua Júlio Barone, n. 424, Bairro São Francisco– Fone (067) 8138-9036– Campo Grande –MS – frankedwards@ig.com.br 24 juízo da 14ª Vara Cível(sentença) na Ação Revisional, ou seja, multa moratória de 2% e juros de 1% ao mês pelo inadimplemento; 7) Condene a embargada ao pagamento das custas e despesas processuais, bem como ao pagamento dos honorários advocatícios a serem fixados nos termos do Código de Processo Civil; 8) Ao final, a procedência dos embargos para o fim de declarar inexistente o valor pleiteado pela embargada, determinando o valor correto(cláusula 6.1 do contrato) e após a análise do valor devido a consequente compensação da dívida e extinção da ação; Protesta provar o alegado por todos os meios de prova em direitos admitidos, perícia, depoimento pessoal do embargante e documentos, além de outras provas que se fizerem necessárias no transcurso da presente. Dá- se à causa o valor de R$ 37.607,88(trinta e sete mil seiscentos e sete reais e oitenta e oito centavos). Termos em que, P. Deferimento. Campo Grande, 22 de maio de 2017. Franklin Edwards Freitas Oliveira OAB/MS 9493 ht tp :// w w w .tj m s. ju s. br /p as ta di gi ta l/p g/ ab rir C on fe re nc ia D oc um en to .d o, in fo rm e o pr oc es so 0 81 23 91 -8 2. 20 16 .8 .1 2. 00 01 e o c ód ig o 1E A 51 5F . no s au to s di gi ta is p or U su ár io p ad rã o pa ra a ce ss o S A J/ A T , e m 2 3/ 05 /2 01 7 às 0 8: 47 . P ar a ac es sa r os a ut os p ro ce ss ua is , a ce ss e o si te E st e do cu m en to é c op ia d o or ig in al a ss in ad o di gi ta lm en te p or F R A N K LI N E D W A R D S F R E IT A S O LI V E IR A . P ro to co la do e m 2 2/ 05 /2 01 7 às 1 9: 28 , s ob o n úm er o W C G R 17 08 15 80 51 3 , e lib er ad o fls. 174
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