Hermenêutica constitucional

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Teoria Constitucional e Direitos Fundamentais
Professora Christiane Schneiski
Hermenêutica Constitucional e Interpretação Constitucional
Situação-problema: (FGV-2016-adaptada) Roberval, estudante de direito, leu um texto a respeito dos direitos e garantias individuais e coletivos contemplados na Constituição Federal de 1988. Após amplas reflexões, percebeu que muitos direitos eram potencialmente colidentes com outros, a exemplo do que se verifica com o direito à honra e o direito à liberdade de expressão. A partir dessa constatação, procurou o seu professor de Direito Constitucional e o questionou sobre essa aparente falha do sistema constitucional, que protege bens e valores incompatíveis entre si. Após ouvir atentamente a dúvida de Roberval, o professor explicou que direitos e garantias aparentemente incompatíveis entre si podem ser compatibilizados. Como é possível essa compatibilização?
Hermenêutica Constitucional e Interpretação Constitucional
É possível pela característica dos direitos fundamentais de que eles não são absolutos, pois estão no mesmo patamar normativo, podendo entrar em rota de colisão.
Diante dessas situações são utilizados os princípios da hermenêutica constitucional para solucionar os problemas havidos entre os conflitos ocorridos entre os direitos fundamentais.
Art. 5º (...)
IX - é livre a expressão da atividade intelectual, artística, científica e de comunicação, independentemente de censura ou licença;
X - são invioláveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenização pelo dano material ou moral decorrente de sua violação;   
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 Situação-problema: "STF decide que Estados e municípios têm autonomia para impor isolamento. Ação foi apresentada pelo PDT contra medida provisória do governo que centralizava na União as ações. O plenário do STF (Supremo Tribunal Federal) acolheu nesta 4ª feira (15.abr.2020), por unanimidade, ação apresentada pelo PDT contra vários dispositivos da Medida Provisória 926 de 2020, que atribuiu à Presidência da República a centralização das prerrogativas de isolamento, quarentena, interdição de locomoção e de serviços públicos e atividades essenciais durante a pandemia. Os autores da ação alegaram que a MP esvazia a competência e a responsabilidade constitucional de Estados e municípios para executar medidas sanitárias, epidemiológicas e administrativas relacionadas ao combate ao novo coronavírus. (...)? Fonte: Site Poder 360. Disponível em: https://www.poder360.com.br/coronavirus/stfdecide-que-estados-e-municipios-tem-autonomia-para-impor-isolamento/
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Considerando o caso exposto acima, podemos observar que o STF para resolver o impasse apresentado na ação constitucional aplicou princípio de interpretação que determina que a aplicação das normas infraconstitucionais deve seguir uma interpretação compatível com o texto da Constituição Federal. 
Que princípio de interpretação constitucional seria esse?
Princípio da Correção Funcional ou da Justeza ou da Conformidade: a Constituição deve ser interpretada de modo a concretizar sua força normativa e obedecendo a repartição das funções nela estabelecida.
 
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Cite outro exemplo concreto de aplicação deste mesmo princípio?
O STF entendeu que o caso tratava-se de competência concorrente e comum entre os entes federativos para as questões de restrições no combate à pandemia do COVID-19, por questão de saúde pública (arts. 23, II e 24, XII).
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INTERPRETAÇÃO 
E
HERMENÊUTICA
CONSTITUCIONAL
Hermenêutica e Interpretação Constitucional
GENERALIDADES
-Interpretação: interpretar a Constituição é descobrir o significado, o conteúdo e o alcance dos símbolos linguísticos escritos em seus artigos.
-Hermenêutica: é a ciência que sistematiza os critérios, métodos, regras, princípios para o processo de descoberta do conteúdo, sentido, alcance e significado das normas.
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No decorrer da interpretação constitucional buscamos:
-conteúdo semântico (significado das palavras);
-sentido racional e lógico para efetivar a vontade da Constituição;
-espaço de decisão para ampliar ou restringir a norma;
-construção do direito por cada necessidade do caso concreto;
-concretização da norma constitucional (analisar os problemas e encontrar soluções).
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DESAFIOS DA ATUAL INTERPRETAÇÃO CONSTITUCIONAL
-é o coração dos debates constitucionais;
-o Estado Constitucional de Direito é o ponto nuclear do Direito Constitucional Contemporâneo;
-transformação da interpretação constitucional no contexto do Constitucionalismo Contemporâneo (Neoconstitucionalismo)
-interpretação tradicional (Estado Legislativo de Direito) X nova interpretação constitucional (Estado Constitucional de Direito)
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Aqui cabe um ponto importante:
A interpretação constitucional quando há conflitos entre normas constitucionais, portanto de mesmo status normativo.
Diante dessas situações os métodos clássicos não servem para resolver os problemas que se apresentam, portanto sendo necessárias outras ferramentas que não as tradicionalmente estabelecidas.
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A QUEM CABE A INTERPRETAÇÃO DA CONSTITUIÇÃO?
conforme a ideia de Peter Häberle, lançada na obra Hermenêutica Constitucional: a sociedade aberta dos intérpretes, a interpretação da Constituição é plural, ou seja, o ato de interpretar a Constituição não é mais um ato somente do Poder Judiciário.
-a figura do amicus curiae “amigo da Corte”, que tem sido aplicada na jurisdição constitucional, é um ótimo indicativo de que a interpretação constitucional é fruto de uma análise plural. 
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a figura do amicus curiae é uma forma de democratizar as decisões do STF, pois na tradicional separação dos poderes, o Judiciário é a estrutura do poder que mais carece de legitimidade democrática.
O Judiciário é sempre o poder contramajoritário.
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MÉTODOS CLÁSSICOS
Savigny foi responsável pela sistematização dos métodos clássicos de interpretação. São eles:
-Gramatical
-Lógico
-Sistemático
-Histórico
-Teleológico
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-Gramatical: é uma análise literal do texto, é uma análise somente de semântica.
-Lógico: busca uma harmonia lógica das normas 
-Sistemático: busca uma análise das normas pelo seu conjunto.
-Histórico: é uma análise da norma a partir do contexto histórico em que ela foi criada, é uma investigação dos fatores da criação da norma
-Teleológico: é uma análise da finalidade para a qual a norma foi criada
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INSUFICIÊNCIA DOS MÉTODOS CLÁSSICOS
com a mudança do perfil constitucional no contexto do final da 2ª Guerra Mundial, houve a necessidade de desenvolvimento de outros instrumentos de hermenêutica para a realização da interpretação constitucional da nova ordem instaurada
-o que mudou?
-a estrutura das normas constitucionais
-REGRAS X PRINCÍPIOS
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necessidade da substituição de raciocínio de mera subsunção por silogismo (adequação da premissa menor à premissa maior por dedução) para a solução dos conflitos havidos entre normas de estrutura modificada (princípios)
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-ou seja, os métodos clássicos serviam para equacionar os problemas entre regras, mas no contexto atual começam a surgir os problemas entre princípios, e estes possuem a finalidade de proteção da dignidade da pessoa humana.
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MÉTODOS MODERNOS
Tópico-problemático: parte do caso concreto para a norma, levando em consideração que a Constituição é um sistema aberto entre regras e princípios
Ex. união estávelhomoafetiva
-Hermêutico-concretizador: parte da Constituição para o problema, e neste sentido busca suprir deficiências normativas para tratar o caso
Ex. direitos sociais - direito de greve do servidor público
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Científico-espiritual: é uma interpretação da Constituição de forma elástica para acompanhar o dinamismo da sociedade. A Constituição é interpretada de forma dinâmica e que se renova constantemente, pois trata de fenômenos sociais. Ex. aborto dos fetos anencéfalos
-Normativo-estruturante: a interpretação deve ser feita de modo a entender que não pode haver uma separação entre o programa normativo da Constituição e a realidade social. Ex. Educação
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-Comparação constitucional: por esta interpretação existe uma comparação entre o ordenamento brasileiro e outros ordenamentos do direito comparado
Ex. eficácia horizontal dos direitos fundamentais 
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PRINCÍPIOS CONSTITUCIONAIS DE INTERPRETAÇÃO
são criações da doutrina para auxiliar o intérprete a entender a mensagem deixada na Constituição
-não possuem natureza normativa, mas são utilizados na tarefa de interpretar a Constituição diante dos conflitos havidos sobre ela
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Princípio da supremacia da Constituição
Estabelece que, por ser a Constituição o ápice do ordenamento jurídico, de hierarquia normativa, todas as outras normas devem obediência a ela para serem consideradas válidas formal e materialmente. Assim, o intérprete deverá levar em consideração sempre o status hierárquico das normas constitucionais.
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Princípio da presunção de constitucionalidade das leis
Esse princípio pressupõe que todas as leis vigentes sejam constitucionais, admitindo, porém, prova em contrário (presunção relativa).
Por meio desse princípio, o intérprete deve considerar que as leis editadas contam com uma presunção de compatibilidade com as normas constitucionais, até impugnação pelos meios apropriados.
Por isso, a própria Constituição prevê mecanismos de impugnação, como a ADI. Assim, por mais que uma lei seja absurda em seu teor, ela será considerada presumidamente constitucional até que haja impugnação.
Tal princípio, contudo, não é absoluto. O Poder Judiciário poderá declarar a inconstitucionalidade de leis ou atos normativos, com efeitos retroativos (ex tunc), em virtude da nulidade. Há, no entanto, a possibilidade de modulação de efeitos com base no art. 27 da Lei nº 9.868/99
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-Princípio da Unidade da Constituição: o texto constitucional não comporta hierarquia entre as suas normas. Há uma busca de entendimento pelo todo da Constituição.
-Princípio da Correção Funcional ou da Justeza ou da Conformidade: a Constituição deve ser interpretada de modo a concretizar sua força normativa e obedecendo a repartição das funções nela estabelecida.
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-Princípio do Efeito Integrador (da eficácia integradora): a interpretação da Constituição deve ser feita de modo a promover uma integração POLÍTICA e SOCIAL. Para respeitar pluralismo político.
-Princípio da Máxima Efetividade (da eficiência/interpretação efetiva): a interpretação da Constituição deve ser feita de modo a se promover a mais ampla efetividade social de suas normas.
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-Princípio da Concordância Prática (da harmonização): a interpretação da Constituição deve ocorrer de forma a harmonizar, combinar os bens, os valores previstos, sem que ocorra sacrifício (total) aos valores constitucionalmente protegidos.
-Princípio da Força Normativa: a interpretação constitucional deve ser feita de modo a sempre respeitar a sua vontade, pois suas normas são vinculativas, não são meras declarações políticas.
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-Princípio da Razoabilidade ou da Proporcionalidade: impõe uma interpretação permeada por bom senso, justiça, equidade, prudência, moderação, proibição de excesso.
-Princípio da Interpretação Conforme à Constituição: preferir a interpretação que mais se aproxime da Constituição, para que não se tenha resultado contrário à vontade da Constituição.
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TÉCNICA DE PONDERAÇÃO
-ferramenta que auxilia o intérprete a descobrir o significado e as conexões de sentido das normas constitucionais
-serve para interpretar os casos difíceis (hard cases)
-é utilizada quando o formalismo da mera subsunção não é capaz de resolver os conflitos de modo a concretizar o sentido mais profundo da Constituição
Hermenêutica e Interpretação Constitucional
-diante de conflitos entre interesses constitucionais, por não haver uma hierarquia entre normas constitucionais, o intérprete precisa sopesar cada interesse posto em jogo para a partir de então identificar o justo peso de cada interesse, para após restringir um em detrimento de outro.
-com a utilização da ponderação, a restrição se torna legítima, pois para que o intérprete possa chegar ao resultado final, precisará percorrer uma série de passos
Hermenêutica e Interpretação Constitucional
-identificar os interesses conflitantes no patamar normativo
-situar o significado dessas normas no contexto concreto para que as circunstâncias possam delimitar amplitude e conceituação
-e a partir de critérios como, adequação , necessidade e proporcionalidade em sentido estrito escolher o interesse que será homenageado
-importante que estas decisões devem se fazer acompanhar de argumentação jurídica com boa retórica, racionalidade e razoabilidade
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Ponderação:
Adequação: a decisão deve produzir os efeitos pretendidos, ou seja, deve resolver o problema
Necessidade: a restrição deve operar-se de forma mínima
Proporcionalidade em sentido estrito: análise de custo-benefício (restrição X vantagem)
Exercício de checagem para um resultado o mais harmonizante possível
Hermenêutica e Interpretação Constitucional
Hierarquia 					adequação 
Cronologia 		X 			necessidade
Especificidade 				proporcionalidade 								em sentido estrito
Ou seja
Subsunção 		X 		 	ponderação
(clássico)					(contemporâneo)
Hermenêutica e Interpretação Constitucional
Ronald Dworkin	Ponderação	(razoabilidade – pesos e medidas dos princípios - Juiz Hércules)
Levando os Direitos a Sério
Robert Alexy		Proporcionalidade 		(racionalidade na 					ponderação) e 						argumentação jurídica
Teoria dos Direitos Fundamentais
Estudo de Caso
Estudo de Caso: José é Procurador do Estado, e recebe a incumbência de emitir um parecer a respeito de determinada norma estadual que visa regulamentar tema previsto na Constituição Federal. O Procurador, em seu parecer opina no sentido de que não há porque o Governador se preocupar com as regras constitucionais pois, é possível a interpretação ampla e extensiva da Constituição. Os assessores do Governador recebem o parecer com ressalva e decidem realizar consulta a um advogado. Considerando a narrativa apresentada, responda: 
a) Avalie, na condição de advogado procurador pelos assessores do Governador, o parecer proferido pelo Procurador do Estado. Responda com base nos princípios de interpretação constitucional. 
b) Investigue o alcance e finalidade da expressão técnica da interpretação conforme a Constituição. Responda a partir do entendimento consolidado pelo Supremo Tribunal Federal. 
Estudo de Caso
a) Avalie, na condição de advogado procurador pelos assessores do Governador, o parecer proferido pelo Procurador do Estado. Responda com base nos princípios de interpretação constitucional. 
O parecer do Procurador do Estado está errado, pois a constituição não pode ser interpretada de qualquer forma, portanto a lei estadual não pode ser feita sem observância das normas constitucionais em conformidade com os princípios da hermenêutica constitucional.
b) Investigue o alcance e finalidade da expressão técnica dainterpretação conforme a Constituição. Responda a partir do entendimento consolidado pelo Supremo Tribunal Federal. 
A própria expressão técnica da interpretação constitucional já traduz seu alcance e finalidade, interpretar conforme a Constituição significa seguir os parâmetros nela consignados sob pena de se alcançar resultados não pretendidos pela ela mesma.
Estudo de Caso
Estudo de Caso: suponha que Marcos, ex-servidor público municipal, falece, deixando como dependentes habilitáveis à pensão por morte a sua companheira Mônica e 1 filho, Cláudio, de 5 anos de idade. Não obstante a existência de uma escritura pública de união estável firmada pelos conviventes e da certidão de nascimento do filho havido, Mônica tem indeferido seu pedido de concessão de pensão por morte sob o argumento de que o Município ao qual Marcos era ex-servidor público possui Norma Municipal que determina a impossibilidade de estender à companheira pensão por morte, do ex-servidor público. Com base na situação hipotética apresentada, apresente os fundamentos a serem suscitados pelo advogado de Mônica para fins de reconhecimento da inconstitucionalidade da referida Norma Municipal. Responda com base nos princípios constitucionais analisados na presente aula.
Estudo de Caso
O princípio utilizado neste caso poderá ser o princípio da Máxima Efetividade da Constituição utilizando em conjunto o princípio da dignidade da pessoa humana para alcançar questões sociais, previdenciárias. 
Pois diante do ordenamento jurídico vigente não há mais como ignorar a existência das uniões estáveis para fins previdenciários, principalmente no caso em tela onde estamos a falar de um dos dependentes uma criança de cinco anos de idade. 
Atividade Autônoma 
Questão 01 Funcionários públicos da área de saúde do Extado X entraram em greve em função do atraso no pagamento dos salários. O Governador faz uma consulta ao Tribunal de Justiça acerca da decisão dos funcionários. Assim, assinale a alternativa correta:
 a) O Direito de greve é amplo, e garantido na CF/88 (está condicionado a regulamento de lei infraconstitucional) 
b) Somente algumas categorias estão impossibilitadas de fazer greve, entre elas motoristas e segurança pública (saúde também não pode). 
c) Há disciplina Constitucional que exclui as atividades essenciais (jurisprudência)
d) Poderão entrar em greve, porém por prazo não superior a 48 horas (não tem prazo). 
e) O direito de greve não é garantia constitucional irrestrita, devendo ser submetida previamente ao MTE (não há necessidade de submissão ao MTE).
Atividade Autônoma 
Questão 02 Lei estadual de 2008 entra em conflito com alteração constitucional, introduzida através de Emenda em 2010. Em decisão de 2011, o STF reconhece a Inconstitucionalidade da norma estadual. Assinale a alternativa correta: 
a) Surtirá todos os efeitos, até a publicação da ata do julgado do STF.
b) Quando a Emenda Constitucional for publicada, deixa de gerar efeitos a lei federal. (é lei estadual)
c) A Emenda Constitucional terá seus efeitos suspensos até o fim do julgamento da Constitucionalidade da norma. ( A EC continua em vigor).
 d) A EC vai gerar os seus efeitos a partir do trânsito em julgado do Acordão. (A EC continua em vigor) 
e) Serão preservados os efeitos da Norma infraconstitucional, mas apenas verificando-se o caso em concreto. (os efeitos da norma infraconstitucional são desfeitos pela decisão do STF)
Atividade Autônoma 
Questão 01 Por princípios constitucionais, entende-se um conjunto de parâmetros desenvolvidos pela hermenêutica constitucional para estabelecer regras de interpretação racional e razoável para respaldar a atividade do jurista no descobrimento do real sentido atribuído à norma. Assim é correto o que, pelo princípio: 
a)da unidade constitucional tem-se que os dispositivos constitucionais devem ser analisados não de forma isolada, mas enquanto integrantes de um dado sistema unitário composto por regras e princípios 
b) do efeito integrador, deve-se priorizar soluções que conduzam à integração social e o afastamento de questões politicas 
c) da máxima efetividade somente tem validade o que é aplicado após controle de constitucionalidade 
d) da Concordância as leis devem estar em sintonia com a norma constitucional
e) da força normativa a CF irradia as demais legislações a sua força normativa
Atividade Autônoma 
Questão 02 Indústria de porte nacional por um problema em seus procedimentos acaba gerando problema e contaminando um lote de produtos. Uma associação de consumidores descobre e resolve denunciar, pois as pessoas tem o direito de saber. A empresa então aciona o judiciário e alega em sua defesa, norma constitucional que protege a privacidade. A associação por sua vez, alega está fundada na liberdade de informação. Assim, em termos de princípios constitucionais é aplicável ao caso: 
A) Principio da unidade da Constituição (se elimina as antinomias das normas)
B) Principio da harmonização 
C) Principio da força normativa (fala sobre a eficácia da norma)
D) Principio da justeza (fala sobre interpretação que não deturpe o princípio da norma)
 E) Principio da efetividade (fala sobre o alcance da norma)