Pedido esquematizado atualizado_Revogação eou substituição da Preventiva

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EXCELENTÍSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A)
JUIZ(A) DE DIREITO DA _____ VARA CRIMINAL DA
COMARCA DE ________________ – ESTADO
__________
Processo nº XXXXXXXX
Réu(a) XXXXXXX
URGENTE - Réu/Ré preso(a)
✔ Prisão preventiva
✔ Ilegalidade da medida –
Revogação urgente
✔ PALAVRAS-CHAVES
FUNDAMENTO(S) DA PEÇA
FULANO(A) DE TAL, já qualificado(a) nos autos em epígrafe,
atualmente recolhido(a) no ESTABELECIMENTO PRISIONAL
XXXXXXXX, por seu(a) advogado(a) subscritor(a) (com
procuração anexa), vem, respeitosamente, à presença de Vossa
Excelência, requerer
REVOGAÇÃO E/OU
SUBSTITUIÇÃO DA PRISÃO
PREVENTIVA
com fundamento no art. 5º, LXV, da Constituição Federal, c/c
com o art. 316 do CPP, pelas razões de fato e de direito a seguir
expostas.
I – DOS FATOS
Em DD/MM/AAAA o(a) Requerente foi preso(a)
preventivamente pela suposta prática do crime XXXX.
Conforme r. decisão de fls. XXXX, o decreto da prisão preventiva
fundamentou-se RESUMIR A FUNDAMENTAÇÃO E AS
CIRCUNSTÂNCIAS DO DECRETO DA PRISÃO PREVENTIVA.
II – DO DIREITO
Como se demonstrará a seguir, a manutenção da prisão
preventiva é medida que não merece prosperar.
(Abaixo, 6 importantes fundamentos para serem
debatidos, conforme o caso concreto, visando o
afastamento da prisão preventiva)
FUNDAMENTO 1: Não verificação dos requisitos básicos que
autorizam o decreto da prisão preventiva
Nos termos do art. 312 do CPP, a prisão preventiva poderá ser
decretada, alternativamente, para
1. garantir da ordem pública ou econômica
2. a conveniência da instrução criminal
3. assegurar a aplicação da lei penal ao final do processo
Os requisitos acima – verificados de forma alternativa -
precisam ser acumulados com a prova da materialidade
delitiva + indícios mínimos de autoria (fumus commissi
delicti) + perigo gerado pela liberdade do(a) réu/ré
(periculum libertatis).
Importa destacar que todos os requisitos acima apresentados
precisam ser contemporâneos para que seja justificado o
decreto da preventiva. Se a necessidade de garantia da ordem
pública/a conveniência da instrução criminal/a
necessidade de assegurar a aplicação da lei penal não se
mostra contemporânea não há que se falar no periculum
libertatis.
Não pode a preventiva deixar de observar os requisitos acima
para se fundamentar na gravidade abstrata do suposto delito
praticado pelo(a) acusado(a).
ATENÇÃO!
Para que seja possível o decreto da preventiva é preciso haver
uma prova mínima que leve à autoria delitiva. Mas, apesar de
se requerer um standart probatório raso, é preciso que essa
prova mínima da autoria seja verificada, de fato, nos autos.
Além disso, para que seja possível o decreto da preventiva
deve-se, NECESSARIAMENTE, observar o art. 313 do CPP, que
exige – alternativamente - as seguintes hipóteses para que seja
viabilizada a preventiva:
✔ crime DOLOSO punido com pena privativa de liberdade
máxima superior a 4 anos
✔ acusado(a) reincidente em crime DOLOSO
✔ crime envolvendo violência doméstica e familiar contra a
mulher, criança, adolescente, idoso, enfermo ou pessoa
com deficiência – Neste caso, a medida deve ser
justificada na garantia da execução das medidas protetivas
de urgência
IMPORTANTE!
A dúvida quanto à identidade civil do(a) acusado(a) é
fundamento idôneo para o decreto da preventiva, nos termos
do art. 313, §1º, do CPP.
Todavia, uma vez sanada a dúvida, não havendo outros
motivos que sustentem a cautelar, deve o(a) acusado(a) ser
posto(a) em liberdade, sob pena de ilegalidade da custódia
cautelar.
Não constantes nos autos os requisitos mínimos para o decreto
da prisão preventiva, impõe-se a soltura do(a) acusado(a).
TAMBÉM OBSERVAR A POSSIBILIDADE DE CONJUGAR
ESSE ARGUMENTO COM A SUFICIÊNCIA DE OUTRAS
CAUTELARES DIVERSAS DA PRISÃO.
JURISPRUDÊNCIA IMPORTANTE
➡STJ, EREsp 1.624.564-SP, Rel. Minª. Laurita Vaz, Terceira
Seção, julgado em 14/10/2020, DJe 21/10/2020.
(https://processo.stj.jus.br/processo/revista/documento/media
do/?componente=ATC&sequencial=94029100&num_registro=2
01602345295&data=20201021&tipo=91&formato=PDF)
Tema: Importação de sementes de maconha em pequena
quantidade não é crime.
➡STJ, AgRg no HC 615.986/PR, Rel. Min. Ribeiro Dantas,
Quinta Turma, julgado em 28/09/2021, DJe 04/10/2021.
(https://scon.stj.jus.br/SCON/GetInteiroTeorDoAcordao?num_r
egistro=202002537933&dt_publicacao=04/10/2021)
Tema: Ausência de indícios de autoria. Preventiva. Gravidade
abstrata do delito. Impossibilidade.
https://processo.stj.jus.br/processo/revista/documento/mediado/?componente=ATC&sequencial=94029100&num_registro=201602345295&data=20201021&tipo=91&formato=PDF
https://processo.stj.jus.br/processo/revista/documento/mediado/?componente=ATC&sequencial=94029100&num_registro=201602345295&data=20201021&tipo=91&formato=PDF
https://processo.stj.jus.br/processo/revista/documento/mediado/?componente=ATC&sequencial=94029100&num_registro=201602345295&data=20201021&tipo=91&formato=PDF
https://scon.stj.jus.br/SCON/GetInteiroTeorDoAcordao?num_registro=202002537933&dt_publicacao=04/10/2021
https://scon.stj.jus.br/SCON/GetInteiroTeorDoAcordao?num_registro=202002537933&dt_publicacao=04/10/2021
➡STJ, HC 633.110/MG, Rel. Min. Rogerio Schietti Cruz,
Sexta Turma, julgado em 09/03/2021, DJe 19/03/2021.
(https://scon.stj.jus.br/SCON/GetInteiroTeorDoAcordao?num_r
egistro=202003335080&dt_publicacao=19/03/2021)
Tema: Decreto da preventiva. Fatos novos ou
contemporâneos. Princípio da contemporaneidade.
Fundamento 2: Preventiva decretada por decisão não
fundamentada
A prisão preventiva é medida processual de caráter excepcional,
pois é medida capaz de privar a liberdade do indivíduo antes de
que seja considerado acusado por sentença penal transitada em
julgado.
E, nos termos do art. 315 do CPP, a decisão que determina a
prisão preventiva do(a) acusado(a) deve – OBRIGATORIAMENTE
– ser fundamentada e motivada.
Mais, do que isso, por força do art. 315, §2º, do CPP, a decisão
precisa, de fato, valer-se de elementos constantes nos autos
para justificar a segregação cautelar. Não pode a decisão que
determina a prisão de uma pessoa se embasar em argumentos
genéricos ou valer-se de modelos que deixam de avaliar a
situação do caso concreto.
https://scon.stj.jus.br/SCON/GetInteiroTeorDoAcordao?num_registro=202003335080&dt_publicacao=19/03/2021
https://scon.stj.jus.br/SCON/GetInteiroTeorDoAcordao?num_registro=202003335080&dt_publicacao=19/03/2021
ATENÇÃO!
É importante ter muita atenção ao art. 315, §2º, do CPP,
observando se a decisão judicial que decreta a preventiva está
atenta às regras de fundamentação impostas pelo legislador
pátrio. A não observância do dispositivo legal implica em
decisão viciada.
CPP, Art. 315.
(...)
§2º. Não se considera fundamentada qualquer
decisão judicial, seja ela interlocutória, sentença ou
acórdão, que: (Incluído pela Lei nº 13.964, de 2019)
I - limitar-se à indicação, à reprodução ou à
paráfrase de ato normativo, sem explicar sua
relação com a causa ou a questão decidida; (Incluído
pela Lei nº 13.964, de 2019)
II - empregar conceitos jurídicos indeterminados,
sem explicar o motivo concreto de sua incidência
no caso; (Incluído pela Lei nº 13.964, de 2019)
III - invocar motivos que se prestariam a
justificar qualquer outra decisão; (Incluído pela Lei
nº 13.964, de 2019)
IV - não enfrentar todos os argumentos
deduzidos no processo capazes de, em tese,
infirmar a conclusão adotada pelo julgador; (Incluído
pela Lei nº 13.964, de 2019)
V - limitar-se a invocar precedente ou enunciado
de súmula, sem identificar seus fundamentos
determinantes nem demonstrar que o caso sob
julgamento se ajusta àqueles fundamentos; (Incluído
pela Lei nº 13.964, de 2019)
VI - deixar de seguir enunciado de súmula,
jurisprudência ou precedente invocado pela parte,
sem demonstrar a existência de distinção no caso em
julgamento ou a superação do entendimento. (Incluído
pela Lei nº 13.964, de 2019).
Interessante observar se a decisão do caso concreto se
enquadra em algum dosincisos do dispositivo legal acima
citado.
Sendo o caso, pode ser mais interessante, inclusive, impetrar
um habeas corpus junto ao Tribunal, ao invés de realizar o
pedido de revogação da preventiva ao magistrado que decretou
a cautelar.
NA DOUTRINA
Trata-se de um conjunto de exigências, da maior
relevância, em relação à qualidade da fundamentação
necessária para decretação de uma prisão cautelar.
Um grande avanço ao exigir uma fundamentação
concreta, individualizada e com uma sanção, na
medida em que estabelece que não se considera
fundamentada qualquer decisão judicial, seja ela
interlocutória, sentença ou acórdão. Então, todas essas
vedações, que exigem qualidade da decisão, ao não
admitir que ela se limite a indicar artigos da lei ou
precedentes, enunciados, sem fazer a adequação ao
caso concreto; que empregue conceitos jurídicos vagos
e indeterminados, sem relacionar com o fato concreto;
a invocar motivos formulários, padronizados, que
servem para “qualquer” decisão; que não enfrente os
argumentos trazidos pelas partes e que se relacionem
com a linha decisória adotada; ou ainda, que deixe de
seguir súmula, jurisprudência ou precedente invocado
pela parte e que diga respeito ao caso em discussão,
sem fazer o necessário distinguishing.
Portanto, é uma determinação legal da maior
relevância e que busca estabelecer um standard
elevado de qualidade da fundamentação das decisões
e, ao mesmo tempo, prestigia as partes e o
contraditório. (LOPES JR, Aury. Direito processual
penal. 17. ed. São Paulo: Saraiva Educação, 2020.)
A não fundamentação da prisão preventiva torna o seu decreto
ilegal, impondo a imediata soltura do(a) acusado(a).
JURISPRUDÊNCIA IMPORTANTE
➡STJ, HC 553.265-MG, Rel. Min. Antonio Saldanha Palheiro,
Sexta Turma, julgado em 12/05/2020.
(https://ww2.stj.jus.br/processo/revista/inteiroteor/?num_regis
tro=201903802858&dt_publicacao=18/05/2020)
Tema: Motivação abstrata é inidônea para o decreto da prisão
preventiva.
https://ww2.stj.jus.br/processo/revista/inteiroteor/?num_registro=201903802858&dt_publicacao=18/05/2020
https://ww2.stj.jus.br/processo/revista/inteiroteor/?num_registro=201903802858&dt_publicacao=18/05/2020
➡STF, RE 1.038.925-SP, Rel. Min. Gilmar Mendes, Tribunal
Pleno, julgado em 18/08/2017, Repercussão Geral - Mérito, DJe
19/09/2017.
(http://redir.stf.jus.br/paginadorpub/paginador.jsp?docTP=TP&d
ocID=13625646 )
Tema: Inconstitucionalidade do art. 44 da Lei de Drogas, que
veda a concessão de liberdade provisória ao tráfico de drogas.
FUNDAMENTO 3: Urgente revisão do decreto da prisão
preventiva
Visando observar a excepcionalidade da constrição cautelar da
liberdade do indivíduo, o Pacote Anticrime (Lei 13.964/2019)
trouxe a necessidade de reavaliação periódica da medida.
Por isso, o parágrafo único, do art. 316 do CP, trouxe a expressa
previsão de que a prisão preventiva deve ser revista –
OBRIGATORIAMENTE E DE OFÍCIO - a cada 90 dias, sob
pena de a medida ser considerada ilegal.
CUIDADO!
Apesar de o dispositivo legal ser expresso ao declarar a
ilegalidade da preventiva não revista no prazo de 90 dias, essa
ilegalidade não impõe o imediato relaxamento da prisão. Essa é
a posição dominante na jurisprudência contemporânea.
http://redir.stf.jus.br/paginadorpub/paginador.jsp?docTP=TP&docID=13625646
http://redir.stf.jus.br/paginadorpub/paginador.jsp?docTP=TP&docID=13625646
A ideia é a de que o legislador não trouxe um prazo máximo
para a preventiva; mas sim, um prazo máximo para que sejam
reavaliados os argumentos que permitiram o seu decreto.
➡STJ, HC 621.416/RS, Rel. Min. Sebastião Reis Júnior, Sexta
Turma, julgado em 13/04/2021, DJe 16/04/2021.
(https://scon.stj.jus.br/SCON/GetInteiroTeorDoAcordao?num_re
gistro=202002816181&dt_publicacao=16/04/2021)
➡STF, SL 1395 MC-Ref, Rel. Min. Luiz Fux (Presidente),
Tribunal Pleno, julgado em 15/10/2020, DJe 04/02/2021.
(https://redir.stf.jus.br/paginadorpub/paginador.jsp?docTP=TP&
docID=754954657)
Verificado que a preventiva decretada não foi reavaliada no
prazo legal, impõe-se o reconhecimento da ilegalidade da
medida.
Dessa forma, pugna a defesa para a urgente reavaliação da
medida de constrição cautelar, observando os fundamentos ora
suscitados que demonstram a desnecessidade da manutenção
da preventiva.
JURISPRUDÊNCIA IMPORTANTE
➡STJ, HC 186.421-SC, Rel. Min. Celso de Mello, decisão
monocrática, julgado em 20/07/2020, DJe 22/07/2020.
(http://portal.stf.jus.br/processos/downloadPeca.asp?id=15343
791581&ext=.pdf )
https://scon.stj.jus.br/SCON/GetInteiroTeorDoAcordao?num_registro=202002816181&dt_publicacao=16/04/2021
https://scon.stj.jus.br/SCON/GetInteiroTeorDoAcordao?num_registro=202002816181&dt_publicacao=16/04/2021
https://redir.stf.jus.br/paginadorpub/paginador.jsp?docTP=TP&docID=754954657
https://redir.stf.jus.br/paginadorpub/paginador.jsp?docTP=TP&docID=754954657
http://portal.stf.jus.br/processos/downloadPeca.asp?id=15343791581&ext=.pdf
http://portal.stf.jus.br/processos/downloadPeca.asp?id=15343791581&ext=.pdf
Tema: É ilegal a conversão do flagrante em prisão preventiva
sem a realização da audiência de custódia.
➡STJ, HC 527.402-SE, Rel. Min. Joel Ilan Paciornik, Quinta
Turma, julgado em 21/11/2019. DJe 03/12/2019.
(https://scon.stj.jus.br/SCON/GetInteiroTeorDoAcordao?num_re
gistro=201902421752&dt_publicacao=03/12/2019)
Tema: Excesso de prazo. Constrangimento ilegal evidenciado.
FUNDAMENTO 4: Medidas cautelares diversas da prisão
suficientes para acautelar o caso concreto
A restrição da liberdade cautelar do acusado é medida
excepcional.
Como tal, deve obedecer a regra de imposição da menor
restrição possível e necessária ao caso concreto. A regra no
nosso ordenamento jurídico é a liberdade do indivíduo enquanto
não considerado acusado por sentença penal transitada em
julgado.
Assim sendo, é imprescindível a verificação da possibilidade de
aplicação de cautelares diversas da prisão ao caso concreto. As
cautelares não prisionais, de forma isolada ou cumulativa,
devem ser preferidas em relação à prisão preventiva (ultima
ratio em termos de medidas cautelares penais).
https://scon.stj.jus.br/SCON/GetInteiroTeorDoAcordao?num_registro=201902421752&dt_publicacao=03/12/2019
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As medidas cautelares diversas da prisão estão previstas no art.
319 do CPP:
CPP, Art. 319. São medidas cautelares diversas da
prisão: (Redação dada pela Lei nº 12.403, de 2011).
I - comparecimento periódico em juízo, no prazo e
nas condições fixadas pelo juiz, para informar e
justificar atividades; (Redação dada pela Lei nº 12.403,
de 2011).
II - proibição de acesso ou frequência a
determinados lugares quando, por circunstâncias
relacionadas ao fato, deva o indiciado ou acusado
permanecer distante desses locais para evitar o risco de
novas infrações; (Redação dada pela Lei nº 12.403, de
2011).
III - proibição de manter contato com pessoa
determinada quando, por circunstâncias relacionadas
ao fato, deva o indiciado ou acusado dela permanecer
distante; (Redação dada pela Lei nº 12.403, de 2011).
IV - proibição de ausentar-se da Comarca quando a
permanência seja conveniente ou necessária para a
investigação ou instrução; (Incluído pela Lei nº 12.403,
de 2011).
V - recolhimento domiciliar no período noturno e
nos dias de folga quando o investigado ou acusado
tenha residência e trabalho fixos; (Incluído pela Lei nº
12.403, de 2011).
VI - suspensão do exercício de função pública ou
de atividade de natureza econômica ou financeira
quando houver justo receio de sua utilização para a
prática de infrações penais; (Incluído pela Lei nº
12.403, de 2011).
VII - internação provisória do acusado nas
hipóteses de crimes praticados com violência ou
grave ameaça, quando os peritos concluírem ser
inimputável ou semi-imputável (art. 26 do Código
Penal) e houver risco de reiteração; (Incluído pela
Lei nº 12.403, de 2011).
VIII- fiança, nas infrações que a admitem, para
assegurar o comparecimento a atos do processo, evitar
a obstrução do seu andamento ou em caso de
resistência injustificada à ordem judicial; (Incluído pela
Lei nº 12.403, de 2011).
IX - monitoração eletrônica. (Incluído pela Lei nº
12.403, de 2011).
IMPORTANTE!
É interessante argumentar e demonstrar a suficiência da
cautelar não prisional no caso concreto.
Por exemplo, no caso de acusado(a) com endereço e emprego,
ambos fixos, o recolhimento preventivo ao cárcere pode ser
medida muito prejudicial e demasiadamente desproporcional.
Sendo o crime, por exemplo, motivado por uma briga de bar,
uma restrição do(a) acusado (a) de frequentar o local, com a
proibição de manter contato com a vítima, junto ao
recolhimento domiciliar noturno podem ser adequados e
suficientes para acautelar o processo.
Assim sendo, uma vez verificada a suficiência e a adequação
das cautelares diversas da prisão ao caso concreto, requer-se a
substituição da preventiva pelas medidas XXXXXX ou por
outras que V. Exma considerar adequadas.
OBSERVAR QUE É INTERESSANTE TRAZER UMA
ARGUMENTAÇÃO CONCRETA INDICANDO A CAUTELAR
NÃO PRISIONAL PRETENDIDA (DE FORMA ISOLADA OU
CUMULATIVA), DEMONSTRANDO SEU CABIMENTO,
ADEQUAÇÃO E SUFICIÊNCIA AO CASO CONCRETO.
JURISPRUDÊNCIA IMPORTANTE
➡STJ, HC 568.693/ES, Rel. Min. Sebastião Reis Júnior,
Terceira Seção, por unanimidade, julgado em 14/10/2020, DJe
16/10/2020.
(https://scon.stj.jus.br/SCON/GetInteiroTeorDoAcordao?num_re
gistro=202000745230&dt_publicacao=16/10/2020)
Tema: Prisão preventiva. Liberdade provisória condicionada ao
pagamento de fiança. Pandemia de covid-19. Recomendação
62/CNJ. Excepcionalidade das prisões.
➡STJ, HC 607.138/MG, Rel. Min. Antonio Saldanha Palheiro,
Sexta Turma, julgado em 15/12/2020, DJe 18/12/2020.
(https://scon.stj.jus.br/SCON/GetInteiroTeorDoAcordao?num_re
gistro=202002110621&dt_publicacao=18/12/2020)
Tema: Pandemia de covid-19. Tráfico de drogas. Possibilidade
de concessão de cautelares diversas da prisão em casos de
crimes praticados sem violência ou grave ameaça, ou que não
revelem maior gravidade e periculosidade acentuada do agente.
https://scon.stj.jus.br/SCON/GetInteiroTeorDoAcordao?num_registro=202000745230&dt_publicacao=16/10/2020
https://scon.stj.jus.br/SCON/GetInteiroTeorDoAcordao?num_registro=202000745230&dt_publicacao=16/10/2020
https://scon.stj.jus.br/SCON/GetInteiroTeorDoAcordao?num_registro=202002110621&dt_publicacao=18/12/2020
https://scon.stj.jus.br/SCON/GetInteiroTeorDoAcordao?num_registro=202002110621&dt_publicacao=18/12/2020
➡STJ, Edição nº 180 do Jurisprudência em teses – Tese
3: “A Recomendação n. 62/2020 do CNJ não implica automática
substituição da prisão preventiva por outras medidas cautelares
alternativas”.
(https://scon.stj.jus.br/docs_internet/jurisprudencia/jurisprude
nciaemteses/Jurisprudencia%20em%20Teses%20180%20-%20
Orientacoes%20Jurisprudenciais%20Sobre%20a%20Covid-19%
20-%20III.pdf)
Tema: Pandemia. Substituição preventiva por cautelares não
prisionais. Não obrigatoriedade.
➡STJ, HC 455.097/PR, Relª. Minª. Laurita Vaz, Terceira
Seção, julgado em 14/04/2021, DJe 07/06/2021.
(https://scon.stj.jus.br/SCON/GetInteiroTeorDoAcordao?num_re
gistro=201801484120&dt_publicacao=07/06/2021)
Tema: Detração da pena. Recolhimento domiciliar noturno.
Monitoração eletrônica. Possibilidade.
➡STF, HC 204.618/SC, Rel. Min. Alexandre de Moraes,
julgado em 19/07/2021, DJe 21/07/2021.
(http://www.stf.jus.br/arquivo/cms/noticiaNoticiaStf/anexo/HC2
04618decisao.pdf)
Tema: Incompatibilidade do regime semiaberto com o decreto
da prisão preventiva.
➡STJ, RHC 133436/SC, Rel. Min. Rogerio Schietti Cruz, Sexta
Turma, julgado em 03/11/2020, DJe 24/11/2020.
(https://scon.stj.jus.br/SCON/GetInteiroTeorDoAcordao?num_re
gistro=202002178757&dt_publicacao=24/11/2020)
https://scon.stj.jus.br/docs_internet/jurisprudencia/jurisprudenciaemteses/Jurisprudencia%20em%20Teses%20180%20-%20Orientacoes%20Jurisprudenciais%20Sobre%20a%20Covid-19%20-%20III.pdf
https://scon.stj.jus.br/docs_internet/jurisprudencia/jurisprudenciaemteses/Jurisprudencia%20em%20Teses%20180%20-%20Orientacoes%20Jurisprudenciais%20Sobre%20a%20Covid-19%20-%20III.pdf
https://scon.stj.jus.br/docs_internet/jurisprudencia/jurisprudenciaemteses/Jurisprudencia%20em%20Teses%20180%20-%20Orientacoes%20Jurisprudenciais%20Sobre%20a%20Covid-19%20-%20III.pdf
https://scon.stj.jus.br/docs_internet/jurisprudencia/jurisprudenciaemteses/Jurisprudencia%20em%20Teses%20180%20-%20Orientacoes%20Jurisprudenciais%20Sobre%20a%20Covid-19%20-%20III.pdf
https://scon.stj.jus.br/SCON/GetInteiroTeorDoAcordao?num_registro=201801484120&dt_publicacao=07/06/2021
https://scon.stj.jus.br/SCON/GetInteiroTeorDoAcordao?num_registro=201801484120&dt_publicacao=07/06/2021
http://www.stf.jus.br/arquivo/cms/noticiaNoticiaStf/anexo/HC204618decisao.pdf
http://www.stf.jus.br/arquivo/cms/noticiaNoticiaStf/anexo/HC204618decisao.pdf
https://scon.stj.jus.br/SCON/GetInteiroTeorDoAcordao?num_registro=202002178757&dt_publicacao=24/11/2020
https://scon.stj.jus.br/SCON/GetInteiroTeorDoAcordao?num_registro=202002178757&dt_publicacao=24/11/2020
Tema: Posse de grande quantidade de drogas impede a
concessão de cautelares diversas da prisão.
FUNDAMENTO 5: Preventiva decretada pelo descumprimento
de cautelar diversa da prisão anteriormente aplicada
Nos termos do art. 312, §1º, do CPP, a preventiva poderá ser
decretada em razão do descumprimento de medidas cautelares
diversas da prisão anteriormente impostas.
Certo é que a lei não exige prévia manifestação da defesa
quanto a esse descumprimento; todavia, em privilégio do
sistema acusatório e das garantias da ampla defesa e do devido
processo legal, é importante que seja oportunizado ao(à)
acusado(a) manifestar-se sobre as razões que o(a) levaram ao
descumprimento da medida anterior.
No caso concreto, JUSTIFICAR O DESCUMPRIMENTO A
PARTIR DOS SEGUINTES PONTOS
● Estrita necessidade de descumprimento da
cautelar – Exemplo: Acusado(a) que descumpriu o
recolhimento domiciliar para prestar socorro e levar
membro da família a atendimento médico-hospitalar
em horário noturno.
● Razões sólidas que justifiquem não haver
imediata comunicação do descumprimento –
Exemplo: No momento da emergência médica o(a)
acusado(a) não contava com meios para comunicar a
saída noturno ou mesmo a urgente necessidade de
prestar o socorro antes de realizar qualquer
comunicação à autoridade competente.
● Substituição por nova cautelar não prisional
mais adequada ao caso – Exemplo: Acusado(a) que
foi contratado para trabalhar em Comarca contígua e
que precisa de alteração da cautelar para que possa
realizar esse deslocamento diário.
Observado o justo descumprimento da cautelar, impõe-se o
reconhecimento de que o(a) acusado não o fez para se furtar do
descumprimento da lei, mas por uma necessidade plenamente
justificável.
Assim sendo, é de se reconhecer que não subsistem os
pressupostos legais que autorizem a preventiva nos termos do
art. 312, §1º, do CPP.
FUNDAMENTO 6: Substituição da preventiva pelo
cumprimento domiciliar
O cumprimento domiciliar da prisão preventiva deverá ser
concedido quando observados os requisitos previstos no art.
318 do CPP.
CPP, Art. 318. Poderá o juiz substituir a prisão preventiva pela
domiciliar quando o agente for: (Redação dada pela Lei nº
12.403, de 2011).
I - maior de 80 (oitenta) anos; (Incluído pela Lei nº 12.403,
de 2011).
II - extremamente debilitado por motivo de doença grave;
(Incluído pela Lei nº 12.403, de 2011).
III - imprescindível aos cuidados especiais de pessoa
menor de 6 (seis) anos de idade ou com deficiência;
(Incluído pela Lei nº 12.403, de 2011).
IV - gestante; (Redação dada pela Lei nº 13.257, de 2016)
V - mulher com filho de até 12 (doze) anos de idade
incompletos; (Incluído pela Lei nº 13.257, de 2016)
VI - homem, caso seja o único responsável pelos cuidados
do filho de até 12 (doze) anos de idade incompletos.Os requisitos acima destacados correspondem a situações em
que o cumprimento domiciliar se impõe em situações de
proteção à saúde debilitada do(a) acusado(a) que não pode
receber tratamento adequado na prisão e/ou em razão de
garantia dos direitos fundamentais de menores e/ou pessoa com
deficiência.
Vale destacar que o cumprimento domiciliar não importa em
alegação do afastamento da custódia cautelar. Ao contrário, a lei
é expressa ao dizer que o cumprimento domiciliar SUBSTITUI o
cumprimento da preventiva em estabelecimento prisional.
Ora, sendo caso de afastamento da preventiva, sequer teríamos
que falar em substituição por domiciliar; mas sim em revogação
da medida.
ATENÇÃO!
Sendo o caso de gestante ou mulher mãe de criança, é
imprescindível a verificação do art. 318-A do CPP.
CPP, Art. 318-A. A prisão preventiva imposta à mulher gestante
ou que for mãe ou responsável por crianças ou pessoas com
deficiência será substituída por prisão domiciliar, desde que:
(Incluído pela Lei nº 13.769, de 2018).
I - não tenha cometido crime com violência ou grave
ameaça a pessoa; (Incluído pela Lei nº 13.769, de 2018).
II - não tenha cometido o crime contra seu filho ou
dependente. (Incluído pela Lei nº 13.769, de 2018).
Verificado que o caso concreto se amolda às diretrizes do art.
318 do CPP, impõe-se a substituição da preventiva em
estabelecimento prisional pelo cumprimento domiciliar, sendo
possível a adoção de cautelares diversas da prisão caso V. Exma
entenda necessárias.
JURISPRUDÊNCIA IMPORTANTE
➡STF, HC 208.436/PR, Rel. Min. Ricardo Lewandowski,
Segunda Turma, julgado em 04/11/2021, DJe 08/11/2021.
(http://portal.stf.jus.br/processos/downloadPeca.asp?id=15348
574606&ext=.pdf)
http://portal.stf.jus.br/processos/downloadPeca.asp?id=15348574606&ext=.pdf
http://portal.stf.jus.br/processos/downloadPeca.asp?id=15348574606&ext=.pdf
Tema: Tráfico de drogas. Preventiva. Ré mãe de crianças. Art.
318 do CPP. Art. 318-A do CPP. Cumprimento cautelar em
regime domiciliar. Possibilidade.
➡STF, HC 192800/SP, Rel. Min. Gilmar Mendes, decisão
monocrática proferida em 29/10/2020, DJe 05/11/2020.
(http://portal.stf.jus.br/processos/downloadPeca.asp?id=15344
850772&ext=.pdf)
Tema: Cumprimento domiciliar. Avó. Responsável por netos
menores. Possibilidade.
III – DO PEDIDO
Por todo o exposto, requer seja revogada a prisão
preventiva do(a) Requerente, nos termos do art. 5º, LXV,
da CF c/c art. 316 do CPP (OBSERVAR O CABIMENTO OU NÃO
DA INVOCAÇÃO DE OUTROS DISPOSITIVOS LEGAIS), ou, caso
V. Exma entenda necessário, que seja concedida a
Liberdade Provisória, nos termos do art. 321 do CPP,
aplicando-se, se for o caso, uma das medidas previstas no
art. 319 do CPP (VEJA ADEQUAÇÃO À ARGUMENTAÇÃO
TRABALHADA NA SUA PEÇA), e expedindo-se o alvará de
soltura.
Local/UF, data
http://portal.stf.jus.br/processos/downloadPeca.asp?id=15344850772&ext=.pdf
http://portal.stf.jus.br/processos/downloadPeca.asp?id=15344850772&ext=.pdf
ADVOGADO(A)
OAB/UF XXXXX
DICA FINAL!
Muita atenção à citação de jurisprudências nas peças. É muito
importante demonstrar a adequação e pertinência daquela
jurisprudência ao caso concreto.
Não se limite à mera reprodução dos julgados sem a
justificativa de sua utilização. Ademais, esteja atento(a) à
atualização do julgado, sempre preferindo decisões proferidas
por Tribunais Superiores ou pelo tribunal local.