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DIREITO PROCESSUAL PENAL RESPOSTA À ACUSAÇÃO Laboratório de peças I Prof. Ivan Marques @prof.ivanmarques Prof. Ivan Marques prof.ivanmarques CONCEITO Não sendo caso de rejeição da denúncia (ou da queixa-crime), o juiz deverá recebê-la, determinando, a seguir, a citação do acusado para RESPONDER À ACUSAÇÃO, por escrito, no prazo de dez dias, se não for o caso de suspensão condicional do processo (previsto no art. 89 da Lei n. 9.099/95). Ao receber a denúncia ou queixa, o juiz determina a citação do acusado para apresentar a resposta à acusação. A resposta à acusação constitui peça obrigatória, pois, se não apresentada, deverá o juiz nomear defensor público para oferecê-la, nos termos do art. 396-A, § 2º, do CPP. Prof. Ivan Marques prof.ivanmarques Não apresentada a resposta no prazo legal, ou se o acusado, citado regularmente, não constituir defensor, o juiz nomeará defensor para oferecê- la, concedendo-lhe vista dos autos por dez dias. A ausência de nomeação de defensor pelo juiz para oferecimento da resposta à acusação gerará nulidade absoluta. Prof. Ivan Marques prof.ivanmarques Citação RESPOSTA À ACUSAÇÃO Prof. Ivan Marques prof.ivanmarques PRAZO DA R.A. CPP – 10 dias a contar do efetivo cumprimento do mandado de citação. Prof. Ivan Marques prof.ivanmarques contagem do prazo: 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 observações: • o primeiro e o último dia precisam ser úteis • a contagem começa no dia útil seguinte à citação Prof. Ivan Marques prof.ivanmarques FUNDAMENTO LEGAL • 396 e 396-A, do CPP - Coloque isso no preâmbulo Prof. Ivan Marques prof.ivanmarques Exemplo de preâmbulo: CAIO, já qualificado nos autos, por seu procurador infra-assinado, com procuração anexa, vem, respeitosamente, à presença de Vossa Excelência, apresentar RESPOSTA À ACUSAÇÃO, com base nos arts. 396 e 396-A do Código de Processo Penal, pelos fatos e fundamentos jurídicos a seguir expostos: Prof. Ivan Marques prof.ivanmarques COMO DESCOBRIR A PEÇA A resposta à acusação é oferecida APÓS A CITAÇÃO DO ACUSADO. Antes, por óbvio, da instrução. Logo, deve haver denúncia, o recebimento da denúncia e a citação do réu. Não poderá ter sido realizada audiência de instrução e julgamento. Prof. Ivan Marques prof.ivanmarques Dica: Nem sempre consta expressamente no enunciado toda a sequência dos atos (“foi oferecida denúncia e recebida”). Basta, para identificar a peça resposta à acusação, que no enunciado conste como último ato processual a CITAÇÃO DO RÉU (ACUSADO). Prof. Ivan Marques prof.ivanmarques EXEMPLOS DE COMO ISSO APARECE NA OAB: VIII Exame: “[...] Recebida a inicial pelo juízo da 5ª Vara Criminal, o réu é citado no dia 18 de janeiro de 2011. [...]”. Prof. Ivan Marques prof.ivanmarques EXEMPLOS DE COMO ISSO APARECE NA OAB: XXI Exame: “[...] Naquele mesmo momento, Gabriela foi citada, assim como intimada, junto ao seu advogado, para apresentação da medida cabível. Cabe destacar que a ré, acompanhada de seu patrono, já manifestou desinteresse em aceitar a proposta de suspensão condicional do processo oferecida pelo Ministério Público”. Prof. Ivan Marques prof.ivanmarques TESES DE R.A. QUE JÁ CAÍRAM: VIII Exame: causa de exclusão de tipicidade (atipicidade da conduta) e extinção da punibilidade (decadência); XXI Exame: causa de exclusão da ilicitude (estado de necessidade), tipicidade (princípio da insignificância) e extinção da punibilidade (prescrição). Prof. Ivan Marques prof.ivanmarques CONTEÚDO A resposta à acusação pode conter: A) questões preliminares e/ou B) matérias de mérito C) rol de testemunhas Prof. Ivan Marques prof.ivanmarques A) PRELIMINARES EXEMPLOS: a) incompetência absoluta do juízo; b) rejeição da denúncia (art. 395); c) nulidade da citação; d) nulidade/ilicitude de prova produzida no inquérito policial; Prof. Ivan Marques prof.ivanmarques A) PRELIMINARES EXEMPLOS: e) nulidades – art. 564 do CPP, I, II, III (a, b, c e e) e IV; f) nulidade do processo por não ter sido oferecida a proposta de suspensão condicional do processo, prevista no artigo 89 da Lei n. 9.099/95. Prof. Ivan Marques prof.ivanmarques B) MÉRITO Considerando as hipóteses de absolvição sumária, previstas no art. 397 do CPP, sintomático concluir que as teses de mérito na resposta à acusação giram em torno de: Prof. Ivan Marques prof.ivanmarques Absolvição SUMÁRIA do art. 397 do CPP I – causa excludente de ilicitude; II – excludente de culpabilidade, salvo a inimputabilidade por doença mental; III – excludente de tipicidade; IV – causas extintivas de punibilidade. Prof. Ivan Marques prof.ivanmarques CRIME (FATO) TÍPICO ILÍCITO CULPÁVEL * Conduta Legítima defesa Imputabilidade * Resultado jurídico Estado de necessidade Potencial consciência * Nexo causal Exercício regular de dir. de ilicitude (erro de * Tipicidades formal Estrito cumprimento de proibição) material dever legal Inexigibilidade de Consentimento conduta diversa do ofendido Escusa absolutória Prof. Ivan Marques prof.ivanmarques Obs: PODE DESCLASSIFICAÇÃO NA RESPOSTA À ACUSAÇÃO a) ensejar incompetência absoluta do juízo (arguida em preliminar); b) desclassificação para crime de ação penal pública condicionada à representação ou de ação penal privada, que, ao final, redundará na decadência e pedido de absolvição sumária, pela extinção da punibilidade (art. 397, IV, do CPP). Prof. Ivan Marques prof.ivanmarques PEDIDO: Ao final, deve-se formular pedido expresso acerca de cada tese desenvolvida. Se for desenvolvida tese que envolva preliminar (incompetência do juízo, por exemplo), deve-se expressamente pedir que seja declarada a incompetência do juízo. Prof. Ivan Marques prof.ivanmarques ATENÇÃO No procedimento crimes de responsabilidade dos funcionários públicos (art. 514 do CPP) e tráfico ilícito de drogas (art. 55 da Lei n. 11.343/2006), há previsão de defesa preliminar. A defesa preliminar desses procedimentos especiais visa convencer ao juiz a rejeitar a denúncia ou queixa. Ou seja, tem cabimento antes do recebimento da denúncia ou queixa, e o réu é notificado (e não citado) para apresentá- la. Prof. Ivan Marques prof.ivanmarques MODELO DE PEÇA A) EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA... VARA CRIMINAL DA COMARCA... (SE CRIME DA COMPETÊNCIA DA JUSTIÇA ESTADUAL) B) EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA... VARA CRIMINAL DA SEÇÃO JUDICIÁRIA DE... (SE CRIME DA COMPETÊNCIA DA JUSTIÇA FEDERAL) Prof. Ivan Marques prof.ivanmarques Processo n. ... (6 a 10 linhas) FULANO DE TAL, já qualificado nos autos, por seu procurador infra-assinado, com procuração anexa, vem, respeitosamente, à presença de Vossa Excelência apresentar RESPOSTA À ACUSAÇÃO, com base nos arts. 396 e 396-A do Código de Processo Penal, pelos fatos e fundamentos jurídicos a seguir expostos: Prof. Ivan Marques prof.ivanmarques I – DOS FATOS II – DO DIREITO A – DAS PRELIMINARES B – DO MÉRITO III – DO PEDIDO Prof. Ivan Marques prof.ivanmarques Nestes termos, Pede deferimento. Local..., data... Advogado. OAB n. ... ROL DE TESTEMUNHAS A) BELTRANO DE TAL B) CICLANO DE TAL Prof. Ivan Marques prof.ivanmarques ENUNCIADO Visando abrir um restaurante, José pede vinte mil reais emprestados a Caio, assinando, como garantia, uma nota promissória no aludido valor, com vencimento para o dia 15 de maio de 2010. Na data mencionada, não tendo havido pagamento, Caio telefona para José e, educadamente, cobra a dívida, obtendo do devedor a promessa de que o valor seria pago em uma semana. Prof. Ivan Marques prof.ivanmarques ENUNCIADO Findo o prazo, Caio novamente contata José, que, desta vez, afirma estar sem dinheiro, pois o restaurante não apresentara o lucro esperado. Indignado, Caio comparece no dia 24 de maio de 2010 ao restaurante e, mostrando para José uma pistola que trazia consigo, afirma que a dívida deveria ser saldada imediatamente, pois, do contrário, José pagaria com a própria vida. Aterrorizado, José entrano restaurante e telefona para a polícia, que, entretanto, não encontra Caio quando chega ao local. Prof. Ivan Marques prof.ivanmarques ENUNCIADO Os fatos acima referidos foram levados ao conhecimento do delegado de polícia da localidade, que instaurou inquérito policial para apurar as circunstâncias do ocorrido. Ao final da investigação, tendo Caio confirmado a ocorrência dos eventos em sua integralidade, o Ministério Público o denuncia pela prática do crime de extorsão qualificada pelo emprego de arma de fogo. Recebida a inicial pelo juízo da 5ª Vara Criminal, o réu é citado no dia 18 de janeiro de 2011. Prof. Ivan Marques prof.ivanmarques ENUNCIADO Procurado apenas por Caio para representá-lo na ação penal instaurada, sabendo-se que Joaquim e Manoel presenciaram os telefonemas de Caio cobrando a dívida vencida, e com base somente nas informações de que dispõe e nas que podem ser inferidas pelo caso concreto acima, redija, no último dia do prazo, a peça cabível, invocando todos os argumentos em favor de seu constituinte. (Valor: 5,0) Prof. Ivan Marques prof.ivanmarques RESPOSTA DA PEÇA EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 5ª VARA CRIMINAL DA COMARCA... Prof. Ivan Marques prof.ivanmarques CAIO, já qualificado nos autos, por seu procurador infra-assinado, com procuração anexa, vem, respeitosamente, à presença de Vossa Excelência apresentar RESPOSTA À ACUSAÇÃO, com base nos arts. 396 e 396-A do Código de Processo Penal, pelos fatos e fundamentos jurídicos a seguir expostos: Prof. Ivan Marques prof.ivanmarques I – DOS FATOS O réu foi denunciado pela prática do crime de extorsão qualificada pelo emprego de arma de fogo. A denúncia foi recebida pelo juízo da 5ª Vara Criminal. O réu foi citado no dia 18 de janeiro de 2011. Prof. Ivan Marques prof.ivanmarques II – DO DIREITO A) Da atipicidade da conduta O réu foi acusado de ter praticado o delito de extorsão qualificada pelo emprego de arma, por ter cobrado uma dívida de Caio, mediante o emprego de uma pistola. Prof. Ivan Marques prof.ivanmarques Todavia, conforme se verifica do art. 158 do Código Penal, o crime de extorsão incide quando o agente constrange alguém com o intuito de obter vantagem indevida. No caso, o réu ameaçou a vítima no sentido de cobrar uma dívida, ou seja, para obtenção de uma vantagem devida. Logo, considerando que a obtenção da vantagem indevida é elementar do delito de extorsão, conclui-se que a conduta descrita na denúncia é atípica. Prof. Ivan Marques prof.ivanmarques B) Da extinção da punibilidade – Decadência Como se referiu, o crime de extorsão incide quando o agente constrange alguém com o intuito de obter vantagem indevida. No caso, o réu ameaçou a vítima no sentido de cobrar uma dívida, ou seja, para obtenção de uma vantagem devida. Logo, a conduta descrita na denúncia se enquadra no crime de exercício arbitrário das próprias razões, previsto no art. 345 do Código Penal. Prof. Ivan Marques prof.ivanmarques Nos termos do art. 345, parágrafo único, do Código Penal, se não há emprego de violência, o crime de exercício arbitrário das próprias razões é de ação penal privada. Assim, o Ministério Público não é parte legítima para ajuizar a ação, já que se procede mediante o ajuizamento da queixa-crime no prazo de seis meses, nos termos do art. 38 do Código de Processo Penal e do art. 103 do Código Penal. Prof. Ivan Marques prof.ivanmarques Nesse sentido, considerando que o fato e o conhecimento da autoria ocorreram no dia 24 de maio de 2010, o ofendido teria até o dia 23 de novembro de 2010 para ajuizar a queixa-crime. Logo, passaram-se mais de seis meses para o oferecimento da queixa-crime, ocorrendo a decadência do direito do ofendido, devendo, portanto, ser extinta a punibilidade do réu. Prof. Ivan Marques prof.ivanmarques III – DO PEDIDO Ante o exposto, requer: a) a absolvição sumária, com base no art. 397, III, do Código de Processo Penal; b) a absolvição sumária, com base no art. 397, IV, do Código de Processo Penal; c) a produção de todas as provas admitidas em direito, principalmente a testemunhal, cujo rol segue abaixo. Prof. Ivan Marques prof.ivanmarques Nestes termos, Pede deferimento. Local..., 28 de janeiro de 2011. Advogado. OAB n. ... ROL DE TESTEMUNHAS a) Joaquim b) Manuel Prof. Ivan Marques prof.ivanmarques Dúvidas adicionais @prof.ivanmarques Prof. Ivan Marques prof.ivanmarques