Exercício de Contestação Trabalhista

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Anderson Silva, assistido por advogado não vinculado ao seu sindicato de classe, ajuizou reclamação trabalhista, com pedido certo, determinado e com indicação do valor, pelo rito ordinário, em face da empresa Comércio Atacadista de Alimentos Ltda. (RT n° 055.2010.5.01.0085), em 10.01.2011, afirmando que foi admitido em 03.03.2002, na função de divulgador de produtos, para exercício de trabalho externo, com registro na CTPS dessa condição, e salário mensal fixo de R$ 3.000,00 (três mil reais). Alegou que prestava serviços de segunda-feira a sábado, das 9h às 20h, com intervalo para alimentação de 01 (uma) hora diária, não sendo submetido a controle de jornada de trabalho, e que foi dispensado sem justa causa em 18.10.2010, na vigência da garantia provisória de emprego prevista no art. 55 da Lei n° 5.764/71, já que ocupava o cargo de diretor suplente de cooperativa criada pelos empregados da ré.
Afirmou que não lhe foi pago o 13° salário do ano de 2009 e que não gozou as férias referentes ao período aquisitivo 2007/2008, admitindo, porém, que se afastou, nesse mesmo período, por 07 (sete) meses, com percepção de auxílio-doença. Aduziu, ainda, que foi contratado pela ré, em razão da morte do sr. Wanderley Cardoso, para exercício de função idêntica, na mesma localidade, mas com salário inferior em R$ 1.000,00 (um mil reais) ao que era percebido pelo paradigma, em ofensa ao art. 461, caput, da CLT.
Por fim, ressaltou que o deslocamento de sua residência para o local de trabalho, e vice-versa, era realizado em transporte coletivo fretado pela ré, não tendo recebido vale-transporte durante todo o período do contrato de trabalho.
Diante do anteriormente exposto, POSTULOU: 
a) a sua reintegração no emprego, ou pagamento de indenização substitutiva, em face da estabilidade provisória prevista no art. 55 da Lei n° 5.674/71; 
b) o pagamento de 02 (duas) horas extraordinárias diárias, com adicional de 50% (cinquenta por cento), e seus reflexos no aviso-prévio, férias integrais e proporcionais, décimos terceiros salários integrais e proporcionais, FGTS e indenização compensatória de 40% (quarenta por cento); 
c) o pagamento em dobro das férias referentes ao período aquisitivo de 2007/2008, acrescidas do terço constitucional, nos moldes art. 137 da CLT; 
d) o pagamento das diferenças salariais decorrentes da equiparação salarial com o paradigma apontado e seus reflexos no aviso-prévio, férias integrais e proporcionais, décimos terceiros salários integrais e proporcionais, FGTS e indenização compensatória de 40% (quarenta por cento); 
e) o pagamento dos valores correspondentes aos vales-transportes não fornecidos durante todo o período contratual; e 
f) o pagamento do 13° salário do ano de 2008.
Considerando que os pedidos estavam liquidados e que a reclamação trabalhista foi distribuída à 85 Vara do Trabalho do Rio de Janeiro/RJ, redija, na condição de advogado(a) contratado(a) pela empresa, a peça processual adequada, a fim de atender aos interesses de seu cliente.
Artigos usados
Artigo 847, da CLT
Artigo 330, §1º, I do CPC
337, IV, do CPC
Artigos 7º, XXIX da CF e 11 da CLT
OJ 253 da SDI-I do TST (Ele se baseia na lei 5.764/71, Artigo 55)
Artigo 62, I da CLT
Artigo 133, IV da CLT 
Súmulas 159, II, TST
Lei 7.418/1985, Artigo 1º e Artigo 4º do Decreto nº 95.427/87
EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DAS 85 º VARA DO TRABALHO DO RIO DE JANEIRO– RJ
Processo nº 0055.2010.5.01.0.085
COMÉRCIO ATACADISTA DE ALIMENTOS LTDA, qualificação e endereço completos, vem, respeitosamente, perante Vossa Excelência, por bastante procurador adiante assinado (procuração anexa), com escritório profissional no endereço completo, onde recebe intimações e notificações, com fulcro no art. 8 47 da CLT, OFERECER: 
CONTESTAÇÃO
à Reclamatória Trabalhista proposta por ANDERSON SILVA, já devidamente qualificado nos Autos em epígrafe, pelos motivos de fato e de direito a seguir expostos:
I - PRELIMINAR DE MÉRITO
1. Inépcia da petição inicial – ausência de causa de pedir
O autor afirmou na petição inicial que não recebeu o valor do 13º salário em 2009, mas solicitou o pagamento do 13º salário em 2008. O CPC, no Art. 330 § 1º I, dispões que não havendo solicitação ou razão para solicitação, a petição inicial é inepta. Neste caso, a reclamação original é inválida para o pagamento do 13º salário em 2008, pois o reclamante não explicou o motivo do pedido, visto que o reclamante afirmou que não ter recebido o 13º salário em 2009. A inépcia da inicial deve ser analisada na resposta preliminar de contestação, nos termos do art. O quarto parágrafo do artigo 337 do CPC. Em face do exposto, de acordo com o art. 1º, requer nos termos do art. 485, I e 330 I do CPC e, sucessivamente, art. 485, IV da CPC , em relação ao pedido de pagamento de 13º salário de 2008.
2. Inépcia da petição inicial – ausência de pedido
O reclamante afirmou na petição inicial que não recebeu o valor do 13º salário em 2009, entretanto, pleiteia o pagamento do 13º salário de 2008.
O Art. 330 § 1º, I do CPC, advoga que a petição inicial é inepta quando não houver causa de pedir. Neste caso, a petição original foi inepta em relação ao 13º salário de 2009, tendo em vista que o reclamante apenas afirmou que o mesmo não foi pago sem formular qualquer pedido. Mister salientar que a inépcia da reclamação deve ser analisada nas preliminares da contestação, nos termos do art. 337, quarto parágrafo do artigo do CPC. Diante da situação acima, a extinção do processo sem resolução do mérito, com base nos arts. 485, I, do e, sucessivamente, art.485, I, e 330, I do, em relação ao 13º salário do ano de 2009. Posteriormente, caso não sejam acolhidas as preliminares, requer a análise dos demais itens a seguir expostos.
II – PREJUDICIAL DE MÉRITO
O autor alegou em sua reclamação trabalhista ajuizada em 1º de outubro de 2011 que o parcelamento remonta à data de sua internação no hospital e 3 de março de 2002. De acordo com o artigo 7º, XXIX, da CF e 11, I da CLT, o direito litigioso sobre o crédito decorrente das relações de trabalho expira em cinco anos, contados da data do ajuizamento da ação (Súmula 308, II TST). Exposto isso, requer a extinção do processo, e a deliberação de mérito, à luz do art. 487, II CPC, referente às parcelas pleiteadas dos últimos cinco anos a partir da propositura da ação, ou seja, anteriores a 10 de janeiro de 2006.
III – MÉRITO
1. Reintegração
Tendo em vista a sua alegada estabilidade no momento da sua demissão, o demandante solicitou o restabelecimento do emprego ou uma compensação alternativa equivalente por ter sido nomeado administrador alternativo da cooperativa criada pelos empregados da ré. O reclamante está incorreto porque, conforme determina o OJ 253 da SDI-I do TST, o direito suplente da cooperativa não se beneficiou da estabilidade temporária prevista no artigo 55 da Lei nº 5.764 / 71, cujo destina-se especificamente às pessoas que ocupem ou ocupem cargos de direção em cooperativas, sendo que os substitutos não compreendem esta garantia. Portanto, o requerente não tem direito de estabilização temporária, nem a receber remuneração alternativa para exercer cargos alternativos em cooperativas criadas por empregados. Diante do exposto, requer o indeferimento do pedido de restauração, bem como indenização alternativa.
2. Horas Extras
O reclamante postulou a condenação do reclamado ao pagamento de 02 horas extraordinárias diárias, acrescidas do adicional de 50 % por laborar da segunda a sábado das 9h às 20h. Não assiste razão ao autor, pois, de acordo com o disposto no Art. 62, I da C LT, os empregados que exerçam atividades externas incompatíveis com a jornada de trabalho não têm a percepção de horas extras, situação que deve constar da carteira de trabalho e da previdência social e do cadastro do empregado. Situação que se verifica no caso em tela, afirmado pelo próprio que não está sob controle do horário de trabalho. Diante do exposto, requer o indeferimento do pedido de 2 horas extras pordia, bem como os reflexos de tal direito.
3. Férias em dobro
O autor postulou o pagamento em dobro das férias referentes ao período aquisitivo de 2007/2008, acrescidos de 1/3 pela não concessão a tempo e modo, nos moldes do art. 137 da CLT. Não assiste razão ao reclamante, pois, conforme estabelece o art. 133, IV da CLT, não terá direito a férias o empregado que, no curso do período aquisitivo, permanecer em gozo de licença, com percepção de prestações de acidente de trabalho ou auxílio-doença da Previdência Social, por mais de 6 meses. Assim, o reclamante não tem direito às férias pleiteadas, pois afirma ter recebido auxílio-doença por 07 (sete) meses durante o período aquisitivo. Diante do exposto, requer a improcedência do pedido de férias.
4. Diferenças salariais
O autor alegou fazer jus à equiparação salarial, informando que foi contratado devido a morte do Sr. Wanderlei Cardoso, com salário inferior em R$ 1.000,00 ao que era percebido pelo paradigma, para exercer função idêntica e reflexos. Não assiste razão ao reclamante, pois, conforme determinado pela Súmula 159, II do TST, não são devidas diferenças salariais, pois o reclamante ocupou o cargo que se tornou anteriormente vago em definitivo com o falecimento do paradigma apontado. Ainda, não há que se falar em equiparação salarial, pois não houve simultaneidade/concomitância na prestação dos serviços, o que é requisito indispensável à equiparação fundamentado no art.461 da C LT e Súmula nº 6, IV, do TST. Desta forma, o reclamante não faz jus à equiparação do Sr. Wanderlei Cardoso. Diante do exposto, requer a improcedência do pedido de equiparação salarial bem como de seus reflexos.
4. Vale transporte
No que diz respeito ao vale transportes, o reclamante requereu o pagamento de valores proporcionais aos não fornecidos durante todo o período contratual. Informou, entretanto, que o deslocamento de sua residência para o local de trabalho era realizado em transporte fretado pela ré, não tendo recebido vale transporte durante todo o período do contrato do trabalho. Motivo pelo qual não assiste razão ao reclamante, haja vista que o vale transporte é concedido para o uso no deslocamento residência-trabalho e vice versa, em transporte coletivo público, conforme dispõe o Art. 1º da Lei nº 7.418/85, o que não ocorreu no caso em debate, considerando que o empregador fornecia transporte coletivo fretado por ele, estando, portanto, nos termos do art. 4º do Decreto 95.247/87, desobrigando da obrigação de fornecer vale transporte. Diante do exposto, requer a improcedência do pedido de vale transporte.
IV - REQUERIMENTOS FINAIS
Diante do exposto, requer a produção de todos os meios de prova em direito admitidos, em especial pessoal do reclamante, sob a consequência de confissão. Por fim, requer o acolhimento da preliminar de mérito, nos termos dos arts. 485, I, e 330, I do CPC (indeferimento da petição inicial) e, sucessivamente, art. 485, IV, do CPC (ausência de pressupostos de desenvolvimento válido e regular do processo), em relação ao 13º salário do ano de 2008 e 2009. Posteriormente, o acolhimento da prejudicial de mérito para que seja estabelecida a extinção do processo com a resolução do mérito, à luz do art. 487, II do CP C, quanto às parcelas anteriores aos últimos cinco anos contados do ajuizamento da ação, e, sucessivamente, no mérito, requer a improcedência de todos os pedidos do reclamante, condenando-o ao pagamento de custas processuais. 
Nestes temos, 
Pede deferimento
Local e data
OAB nº