Modelo de Petição Inicial - Ação Trabalhista - Ausência de Registro - Ok

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Petição Inicial – Ausência de Registro
EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA   ___ VARA DO TRABALHO DA COMARCA DE ______________ - _____
 
 
 
 
 
   
NOME (EMPREGADO), PRENOME, ESTADO CIVIL, PROFISSÃO, NÚMERO DE INSCRIÇÃO NO CADASTRO DE PESSOAS FÍSICAS, ENDEREÇO ELETRÔNICO e, DOMICÍLIO E A RESIDÊNCIA, CIDADE-ESTADO, CEP, vem por meio do seu Advogado, NOME ADVOGADO, devidamente qualificado no mandado incluso, com escritório na (ENDEREÇO – ADVOGADO), (CIDADE – ESTADO), (CEP), onde recebe intimações, vem perante Vossa Excelência, propor a presente:
RECLAMATÓRIA TRABALHISTA em face:
NOME (EMPREGADOR), pessoa jurídica de direito (PÚBLICO OU PRIVADO) NÚMERO DE INSCRIÇÃO NO CADASTRO DE PESSOAS FÍSICAS OU NO CADASTRO NACIONAL DA PESSOA JURÍDICA, ENDEREÇO ELETRÔNICO, DOMICÍLIO E A RESIDÊNCIA, na pessoa do seu representante legal, pelos fatos e fundamentos expostos a seguir:
1. DA ASSISTENCIA JUDICIÁRIA GRATUITA 
Inicialmente, afirma o Reclamante que não tem condições de arcar com eventual ônus processual sem prejuízo ao seu sustento próprio e de sua família, razão pela qual, não resta outra alternativa, a não ser, pleitear pela concessão da Assistência Judiciária Gratuita, para isenta-lo das despesas processuais inerente a lide.
2. DOS FATOS
 
O Reclamante foi contratado verbalmente como empregado pela Reclamada em 10 de fevereiro de 2015, para cumprir a função de analista contábil e fiscal. A remuneração avençada na época fora de R$ XXXXX (valor por extenso) mensal.
O trabalho compreendia 200 (duzentas) horas mensais, sendo 8 (oito) horas diárias, das 08h00min ás 17h30min, com intervalo intrajornada de 01h:30min, de segunda-feira a sexta-feira.
Ocorre que em 10 de junho de 2017, o Reclamante foi dispensado sem justa causa, não recebendo nenhum valor da Reclamada, incluindo, a remuneração mensal proporcional, FGTS e as demais verbas rescisórias, as quais possui direito com base na legislação.
Ressalta-se que durante o período em que laborou para a Reclamada, por diversas vezes procurou o seu chefe, este proprietário da mesma, para regularizar o contrato de trabalho, como também, para obter a devida anotação em sua CTPS (Carteira de Trabalho e Previdência Social), porém sem êxito. 
Os fatos expostos e a ausência do registro do contrato de trabalho motivam a busca da tutela jurisdicional pelo Reclamante com a presente reclamatória trabalhista.
 
3. DOS FUNDAMENTOS
 
3.1 DA ASSISTÊNCIA JUDICIÁRIA GRATUITA.
O Reclamante não possui, no momento, condições financeiras de arcar com o ônus processual desta lide, sem com isto comprometer seu próprio sustento.
 A assistência judiciária gratuita é assegurada por lei, conforme o artigo 5º, LXXIV, da Constituição Federal, que concebe que “o Estado prestará assistência jurídica integral e gratuita aos que comprovarem insuficiência de recursos” (BRASIL,1988). Observando o elencado, assistência é garantia constitucional.
Da mesma forma, é assegurado também pela Lei 13105/2015, em seu artigo 98 que:
Art. 98.  A pessoa natural ou jurídica, brasileira ou estrangeira, com insuficiência de recursos para pagar as custas, as despesas processuais e os honorários advocatícios tem direito à gratuidade da justiça, na forma da lei.  
1o A gratuidade da justiça compreende:
I - as taxas ou as custas judiciais;
II - os selos postais;
III - as despesas com publicação na imprensa oficial, dispensando-se a publicação em outros meios;
IV - a indenização devida à testemunha que, quando empregada, receberá do empregador salário integral, como se em serviço estivesse;
V - as despesas com a realização de exame de código genético - DNA e de outros exames considerados essenciais;
VI - os honorários do advogado e do perito e a remuneração do intérprete ou do tradutor nomeado para apresentação de versão em português de documento redigido em língua estrangeira;
VII - o custo com a elaboração de memória de cálculo, quando exigida para instauração da execução;
VIII - os depósitos previstos em lei para interposição de recurso, para propositura de ação e para a prática de outros atos processuais inerentes ao exercício da ampla defesa e do contraditório;
IX - os emolumentos devidos a notários ou registradores em decorrência da prática de registro, averbação ou qualquer outro ato notarial necessário à efetivação de decisão judicial ou à continuidade de processo judicial no qual o benefício tenha sido concedido.(BRASIL, 2015).
 
Ainda, nesta linha de raciocínio, o Egrégio TST, na Súmula 463, abordou os requisitos jurídicos necessários para a concessão da assistência judiciária gratuita, ao basear sua decisão no artigo 4º da Lei 1.060/50, de tal modo se manifestou:
 
Súmula 463/TST - 18/12/2017. Assistência judiciária gratuita. Pessoa natural. Comprovação. (conversão da Orientação Jurisprudencial 304/TST-SDI-I, com alterações decorrentes do CPC de 2015). CPC/2015, art. 105:
I - A partir de 26/06/2017, para a concessão da assistência judiciária gratuita à pessoa natural, basta a declaração de hipossuficiência econômica firmada pela parte ou por seu advogado, desde que munido de procuração com poderes específicos para esse fim (CPC/2015, art. 105); Res. 219, de 26/06/2017 - DJ 28, 29 e 30/06/2017.
Garantido tal situação na legislação vigente, corroborada pela súmula do Tribunal Superior do Trabalho, busca-se aqui pleitear pela assistência judiciária gratuita, com base nos fatos e fundamentos expostos.
 
3.2 DO RECONHECIMENTO DO VÍNCULO EMPREGATÍCIO
Conforme exposto, o Reclamante foi contratado verbalmente para exercer a função de analista contábil e fiscal no dia 10 de fevereiro de 2015 permanecendo até 10 de junho de 2017, quando foi dispensado injustamente pela Reclamada. Durante todo o período de labor mencionado, o Reclamante não teve sua Carteira de Trabalho Assinada.
Todavia, merece que seja reconhecido o vínculo empregatício, uma vez que o trabalho foi realizado com a presença de todos os requisitos indispensáveis para a configuração da relação de emprego, sendo eles: pessoalidade, onerosidade, não eventualidade e subordinação. 
Tais requisitos estão previstosnos artigos 2 e 3 da Consolidação das Leis do Trabalho, in verbis:
Art. 2º - Considera-se empregador a empresa, individual ou coletiva, que, assumindo os riscos da atividade econômica, admite, assalaria e dirige a prestação pessoal de serviço.
Art. 3º - Considera-se empregado toda pessoa física que prestar serviços de natureza não eventual a empregador, sob a dependência deste e mediante salário. (BRASIL, 1943)
Primeiramente comprova-se a pessoalidade, pois o contrato de trabalho, mesmo realizado verbalmente, era é infungível, ou seja, “intuito persone”, não podendo o Reclamante ser substituído em suas funções por outro trabalhado.
O contrato fora avençado que o Reclamante receberia a remuneração mensal supracitada, demonstrada então o requisito da onerosidade.
A não eventualidade também estava presente, pois o Reclamante prestava os serviços, de segunda a sexta-feira, das 08h00min às 17h30min, de forma continua. E a subordinação comprova-se na medida em que a reclamada dirigia a prestação de serviços do Reclamante, criando um estado de sujeição entre os mesmos e caracterizando uma dependência jurídica.
O Reclamante alega ainda que, em diversas ocasiões, procurou regularizar a situação quanto a falta de registro, porém sem sucesso. Nos termos do art. 29 da Consolidação das Leis Trabalhistas.
Art. 29 - A Carteira de Trabalho e Previdência Social será obrigatoriamente apresentada, contra recibo, pelo trabalhador ao empregador que o admitir, o qual terá o prazo de quarenta e oito horas para nela anotar, especificamente, a data de admissão, a remuneração e as condições especiais, se houver, sendo facultada a adoção de sistema manual, mecânico ou eletrônico, conforme instruções a serem expedidas pelo Ministério do Trabalho.( BRASIL, 1943)
Ante o exposto, requer o reconhecimento do vínculo empregatício e, que, a Reclamada seja compelida a realizar as devidas anotações na CTPS do Reclamante.
3.3 DO SALDO DE SALÁRIO
O Reclamantefoi dispensado injustamente pela Reclamada no dia 10 de junho de 2017, não recebendo o saldo salário correspondente ao último mês trabalhado.
Para art. 4º da Consolidação da Leis Trabalhistas “considera-se como de serviço efetivo o período em que o empregado esteja à disposição do empregador, aguardando ou executando ordens, salvo disposição especial expressamente consignada” (BRASIL, 1943). 
Logo, a remuneração correspondente a tal período, constitui em direito adquirido por parte do trabalhador. Fato este garantido também pelo inciso IV do art. 7º e inciso XXXVI do art. 5º, ambos da CF/88, de modo que faz jus, o Reclamante, ao saldo salarial relativo ao período trabalhado no mês da dispensa em epígrafe.
3.4 DO AVISO PRÉVIO
A rescisão contratual do trabalho entre o Reclamante e a Reclamada ocorreu por opção da empresa, e sem a existência de justa causa. 
Diante disso, nasce para o Reclamante o direito ao aviso prévio indenizado, uma vez que o parágrafo 1º do art. 487, da Consolidação Trabalhista, estabelece que:
Art. 487 - Não havendo prazo estipulado, a parte que, sem justo motivo, quiser rescindir o contrato deverá avisar a outra da sua resolução com a antecedência mínima de:
I - oito dias, se o pagamento for efetuado por semana ou tempo inferior
II - trinta dias aos que perceberem por quinzena ou mês, ou que tenham mais de 12 (doze) meses de serviço na empresa
§ 1º - A falta do aviso prévio por parte do empregador dá ao empregado o direito aos salários correspondentes ao prazo do aviso, garantida sempre a integração desse período no seu tempo de serviço. (BRASIL, 1943) (grifo nosso)
Consequentemente a não concessão de aviso prévio pela Reclamada confere o direito ao pagamento dos salários do respectivo período, integrando-se ao tempo de serviço para todos os fins legais.
3.5 DAS FÉRIAS
Diante dos fatos exposto, além das indenizações já citadas, o Reclamante tem o direito de receber férias proporcionais, conforme prediz o art. 146 da CLT: 
Art. 146 - Na cessação do contrato de trabalho, qualquer que seja a sua causa, será devida ao empregado a remuneração simples ou em dobro, conforme o caso, correspondente ao período de férias cujo direito tenha adquirido.
Parágrafo único - Na cessação do contrato de trabalho, após 12 (doze) meses de serviço, o empregado, desde que não haja sido demitido por justa causa, terá direito à remuneração relativa ao período incompleto de férias, de acordo com o art. 130, na proporção de 1/12 (um doze avos) por mês de serviço ou fração superior a 14 (quatorze) dias. (BRASIL, 1943) (grifo nosso)
Nesta linha, o inciso XVII, art. 7 da Constituição Federal, explana que sobre os direitos dos trabalhos e deixa garantido o “gozo de férias anuais remuneradas com, pelo menos, um terço a mais do que o salário normal” (BRASIL, 1943).
Assim, perfaz o direito as férias proporcionais acrescidas do terço constitucional. Contará para o cálculo o período do aviso prévio, que mesmo indenizado, reflete nas verbas trabalhistas mencionadas. 
3.6 DO DÉCIMO TERCEIRO SALÁRIO
Constitui direito do trabalhado receber o décimo terceiro salário, conforme inciso VIII, art. 7 da Constituição Federal, in verbis:
 Art. 7º São direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, além de outros que visem à melhoria de sua condição social:
 VIII - décimo terceiro salário com base na remuneração integral ou no valor da aposentadoria. (BRASIL, 1943) (grifo nosso)
Confirmando tal garantia constitucional, a Lei nº 4090/62, em seus artigo 1 a 3, preceitua: 
 Art. 1º - No mês de dezembro de cada ano, a todo empregado será paga, pelo empregador, uma gratificação salarial, independentemente da remuneração a que fizer jus.
§ 1º - A gratificação corresponderá a 1/12 avos da remuneração devida em dezembro, por mês de serviço, do ano correspondente.
§ 2º - A fração igual ou superior a 15 (quinze) dias de trabalho será havida como mês integral para os efeitos do parágrafo anterior.
§ 3º - A gratificação será proporcional      
I - na extinção dos contratos a prazo, entre estes incluídos os de safra, ainda que a relação de emprego haja findado antes de dezembro;
II - na cessação da relação de emprego resultante dado trabalhador, que verificada antes de dezembro
Art. 2º - As faltas legais e justificadas ao serviço não serão deduzidas para os fins previstos no § 1º do art. 1º desta Lei.
Art. 3º - Ocorrendo rescisão, sem justa causa, do contrato de trabalho, o empregado receberá a gratificação devida nos termos dos parágrafos 1º e 2º do art. 1º desta Lei, calculada sobre a remuneração do mês da rescisão.(BRASIL, 1962) (grifos nossos)
Evidenciado o direito, ao Reclamante deve ser pago a importância correspondente ao décimo terceiro proporcional, com base na remuneração do mês da dispensa. 
3.7 DO FUNDO DE GARANTIA POR TEMPO DE SERVIÇO 
Além dos direitos já supracitados, integra este rol a garantia constitucional do trabalhador ao FGTS (Fundo de Garantia por Tempo de Serviço) elencado no inciso III, art. 7 da Carta Magna.
A Lei 8036/90 que dispõe sobre o Fundo de Garantia do Tempo de Serviço, concebe em seu art. 15, que:
Art. 15. Para os fins previstos nesta lei, todos os empregadores ficam obrigados a depositar, até o dia 7 (sete) de cada mês, em conta bancária vinculada, a importância correspondente a 8 (oito) por cento da remuneração paga ou devida, no mês anterior, a cada trabalhador, incluídas na remuneração as parcelas de que tratam os arts. 457 e 458 da CLT e a gratificação de Natal a que se refere a Lei nº 4.090, de 13 de julho de 1962, com as modificações da Lei nº 4.749, de 12 de agosto de 1965.  (BRASIL, 1990)
Todavia, com a rescisão do contrato de trabalho sem justa causa por parte da Reclamada, esta deverá pagar a multa de 40% (quarenta por cento) sobre o valor total a ser depositado a título de FGTS, de acordo com o parágrafo 1º do art. 18 da lei 8036/90, in verbis:
Art. 18. Ocorrendo rescisão do contrato de trabalho, por parte do empregador, ficará este obrigado a depositar na conta vinculada do trabalhador no FGTS os valores relativos aos depósitos referentes ao mês da rescisão e ao imediatamente anterior, que ainda não houver sido recolhido, sem prejuízo das cominações legais.
 § 1º Na hipótese de despedida pelo empregador sem justa causa, depositará este, na conta vinculada do trabalhador no FGTS, importância igual a quarenta por cento do montante de todos os depósitos realizados na conta vinculada durante a vigência do contrato de trabalho, atualizados monetariamente e acrescidos dos respectivos juros. (BRASIL, 1990) (grifo nosso)
Com o devido respaldo legal, visa-se pleitear a condenação da Reclamada para que efetue os depósitos correspondentes a todo o período da relação de emprego, com a devida correção monetária, bem como a multa de 40% (quarenta por cento), tendo em vista a ausência de registro do contrato de trabalho e a dispensa sem justa causa.
3.8 DO PRAZO PARA PAGAMENTO EMULTA
	
A legislação trabalhista, com alteração pela lei 13467/2017, estabelece que o prazo legal para o pagamento das verbas indenizatórias será de 10 (dez) dias contados a partir do término do contato, aplicados a qualquer tipo de rescisão, conforme preceitua o parágrafo 6º do art. 477 da CLT.
O descumprimento de tal norma gera multa determinada pelo parágrafo 8º do dispositivo supracitado, explanando que “a inobservância do disposto no § 6º deste artigo sujeitará o infrator à multa de 160 BTN, por trabalhador, bem assim ao pagamento da multa a favor do empregado, em valor equivalente ao seu salário, devidamente corrigido pelo índice de variação do BTN, salvo quando, comprovadamente, o trabalhador der causa à mora” (BRASIL, 1943). 
Diante de todas as infrações cometidas pela Reclamada contra as garantias do trabalhador, fica incontestável seu direito a perceber a referida multa, uma vez que até o momento não recebeu nenhum valor da empresa a título de indenização.
3.9 RESCISÃO INDIRETA
A Carteira de Trabalho e Previdência Social (CTPS) tem como principal função assegurar os direitos do trabalhados, como aposentadoria,FGTS, seguro desemprego, etc. E nela deverão ser registrados todos os dados a respeito do contrato de trabalho. 
A ausência de registro na CTPS, com base no princípio da continuidade da relação de emprego e do valor social do trabalho, configura falta grave, por parte do empregador. Pode-se utilizar o art. 483 da CLT, quando da ausência deste registro, como o não cumprimento das obrigações do contrato de trabalho pelo empregador, in verbis:
Art. 483 - O empregado poderá considerar rescindido o contrato e pleitear a devida indenização quando:
a) forem exigidos serviços superiores às suas forças, defesos por lei, contrários aos bons costumes, ou alheios ao contrato;
b) for tratado pelo empregador ou por seus superiores hierárquicos com rigor excessivo;
c) correr perigo manifesto de mal considerável;
d) não cumprir o empregador as obrigações do contrato;
e) praticar o empregador ou seus prepostos, contra ele ou pessoas de sua família, ato lesivo da honra e boa fama;
f) o empregador ou seus prepostos ofenderem-no fisicamente, salvo em caso de legítima defesa, própria ou de outrem;
g) o empregador reduzir o seu trabalho, sendo este por peça ou tarefa, de forma a afetar sensivelmente a importância dos salários. (BRASIL, 1943) (grifo nosso)
	Neste sentido, o entendimento dos tribunais: 
RESCISÃO INDIRETA – FALTA DE ANOTAÇÃO DA CTPS – FALTA GRAVE DO EMPREGADOR – ART. 483, ALÍNEA "D", DA CLT – A falta de anotação da CTPS configura ato de grave violação das obrigações decorrentes da celebração do contrato de trabalho. A omissão do empregador gera insegurança e prejuízo para o empregado, pela ausência dos oportunos depósitos do FGTS e recolhimentos previdenciários, privando-o da possibilidade de prontamente exercer os direitos daí decorrentes. Sendo a infração de natureza continuada, que se renova dia a dia, não se exige do empregado buscar imediatamente a reparação da lesão, podendo ele escolher o melhor momento para o fazer. (TRT 3ª R. – RO 6206/03 – 3ª T. – Rel. Juiz Sebastião Geraldo de Oliveira – DJMG 28.06.2003)
Diante do exposto, pleiteia-se o reconhecimento da rescisão contratual por justa causa do empregador, uma vez que, evidentemente, foram violados os direitos do trabalhador. A decisão de primeiro grau deve ser para condenar a Reclamada ao pagamento de aviso-prévio; férias acrescidas de 1/3 constitucional; 13º salário integral e/ou proporcional; os depósitos de FGTS relativos ao período de labor, multa de 40% sobre os depósitos do FGTS; entrega da guia de seguro desemprego ou indenização substitutiva nos termos da súmula 389, TST e multa do art. 477, da CLT.
3.10 HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS
 
Os honorários advocatícios são devidos na ordem de 15% (quize por cento), com fulcro no art. 133 da Carta Magna e também no art. 85 do C.P.C., aplicável de forma subsidiária ao processo do trabalho, que concebe:
Art. 85.  A sentença condenará o vencido a pagar honorários ao advogado do vencedor.
§ 1o São devidos honorários advocatícios na reconvenção, no cumprimento de sentença, provisório ou definitivo, na execução, resistida ou não, e nos recursos interpostos, cumulativamente.
§ 2o Os honorários serão fixados entre o mínimo de dez e o máximo de vinte por cento sobre o valor da condenação, do proveito econômico obtido ou, não sendo possível mensurá-lo, sobre o valor atualizado da causa, atendidos:
I - o grau de zelo do profissional;
II - o lugar de prestação do serviço;
III - a natureza e a importância da causa;
IV - o trabalho realizado pelo advogado e o tempo exigido para o seu serviço.(BRASIL, 2015) (grifo nosso)
Nesta mesma linha, citamos que o deferimento dos honorários pela parte sucumbente foi matéria tratada e virou o Enunciado no 79, aprovado na 1a Jornada de Direito Material e Processual na Justiça do Trabalho ocorrida em 23/11/2007, in verbis:
HONORÁRIOS SUCUMBENCIAIS DEVIDOS NA JUSTIÇA DO TRABALHO. I – Honorários de sucumbência na Justiça do Trabalho. As partes, em reclamatória trabalhista e nas demais ações da competência da Justiça do Trabalho, na forma da lei, têm direito a demandar em juízo através de procurador de sua livre escolha, forte no princípio da isonomia (art. 5º, caput, da Constituição da República Federativa do Brasil) sendo, em tal caso, devidos os honorários de sucumbência, exceto quando a parte sucumbente estiver ao abrigo do benefício da justiça gratuita.
 
Diante disto, requer que a Reclamada seja condenada ao pagamento dos honorários contratuais, no percentual estabelecido de 15% (quinze por cento).
4. PEDIDOS
  
Diante os fatos e fundamentos expostos, requer:
 	
4.1 Conceder o benefício da Assistência Judiciária Gratuita ao Reclamante.
4.2 Requer que a presente Reclamatória Trabalhista seja julgada totalmente PROCEDENTE, condenando a Reclamada ao pagamento de todas as verbas e indenização pleiteadas, com a devida atualização monetária, juros, honorários advocatícios, custas processuais e demais cominações legais
4.3 Requer a citação da Reclamada para oferecer resposta, no prazo legal, sob pena de revelia.
4.4Reconhecer o vínculo empregatício, anotando a CTPS do Reclamante no período de 10 de fevereiro de 2015 até 10 de junho de 2017 na função de analista fiscal e contábil;
4.5 Condenar a Reclamada ao pagamento das seguintes verbas rescisórias:
· Saldo de salário;
· Aviso prévio indenizado;
· 13º salário;
· Férias acrescidas de 1/3 Constitucionais;
· Depósitos do FGTS;
· Multa de 40% do FGTS;
· Multa do art. 477 da CLT.
4.7 Requer apuração de cálculo em liquidação.
4.8 Condenar a Reclamante ao pagamento dos honorários de sucumbência no percentual de 15% (quinze por cento), sobre os valores da condenação principal.
4.9A produção de todos os meios de prova em direito admitidos, em especial a prova documental, o depoimento pessoal e a oitiva de testemunhas.
4.10 Condenar a Reclamada ao pagamento de todas as custas e despesas processuais.
 
 
Dá-se à causa o valor de R$ XXXXXX (valor por extenso)
 
Nesses Termos,
 
Pede e Espera Deferimento.
 
 
 
 (CIDADE – ESTADO), _____de __________de _____.
________________________________
NOME ADVOGADO
OAB
 
 
 
 
 
 
ROL DE TESTEMUNHAS:
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ROL DE DOCUMENTOS:
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