Baixe o app para aproveitar ainda mais
Prévia do material em texto
02/06/2023, 16:07 Ações possessórias e proteção da posse por outros meios https://stecine.azureedge.net/repositorio/00212hu/02252/index.html# 1/49 Ações possessórias e proteção da posse por outros meios Prof. Diego Brainer de Souza André Descrição Os principais meios para tutela da posse no ordenamento jurídico brasileiro. Propósito Compreender as ações possessórias e alguns efeitos nodais da posse, pertinentes à indenização por benfeitorias e ao direito de retenção, bem como as formas de contenção das perturbações patrimoniais decorrentes do direito de vizinhança e as hipóteses de lesão à propriedade vizinha, permitirá que o operador do direito utilize os meios adequados para proteger o direito fundamental à propriedade. Preparação Antes de iniciar este conteúdo, tenha em mãos o seu vade mecum, especialmente o Código Civil (Lei 10.406, de 10 de janeiro de 2002). 02/06/2023, 16:07 Ações possessórias e proteção da posse por outros meios https://stecine.azureedge.net/repositorio/00212hu/02252/index.html# 2/49 Objetivos Módulo 1 Ações possessórias Listar os principais meios processuais para a tutela da posse. Módulo 2 Indenização por benfeitorias e direito de retenção Identificar as hipóteses de indenização por benfeitorias e direito de retenção. Módulo 3 Perturbações patrimoniais e lesão à propriedade vizinha Analisar as situações de perturbações e de lesão à propriedade vizinha, bem como as maneiras de contenção. O conceito de possuidor é extraído do art. 1.196 do Código Civil (CC), que dispõe que “considera-se possuidor todo aquele que tem de fato o exercício, pleno ou não, de algum dos poderes inerentes à propriedade”. Introdução 02/06/2023, 16:07 Ações possessórias e proteção da posse por outros meios https://stecine.azureedge.net/repositorio/00212hu/02252/index.html# 3/49 Desse modo, conclui-se que a posse, em si mesma considerada, deve ser vista como fato; mas, analisada em seus efeitos, configura-se em direito, porquanto dela resultam prerrogativas para o possuidor, dentre elas os interditos possessórios, que independem de título dominial. Veja que, para ser possuidor, basta que haja o exercício, pleno ou não, de algum dos poderes inerentes à propriedade. Tais prerrogativas dominiais constam do art. 1.228 do CC, segundo o qual “o proprietário tem a faculdade de usar, gozar e dispor da coisa, e o direito de reavê-la do poder de quem quer que injustamente a possua ou detenha”. São, portanto, atributos da propriedade GRUD: Gozar; Reaver; Usar; Dispor. Então, se a posse nasce como uma situação de fato de gozo, uso ou disposição, significa que independe de qualquer direito prévio que a legitime. É exatamente por esse motivo que se diz que mesmo o ladrão, desprovido de qualquer título, pode valer-se de ações possessórias para defender a sua posse das agressões de terceiros. Nesse passo, igualmente, se um sujeito, por circunstâncias da vida, adentra determinado terreno, sabendo que não lhe pertence, e monta sua casa ali, a princípio, não tem direito nenhum, mas, a partir do momento que passa a exercer atos inerentes ao domínio, nasce para ele um direito possessório que será protegido pelo ordenamento jurídico. Note que, se a proteção da posse se mostra viável sem que esteja fundada em outro direito, isso demonstra o caráter autônomo da posse. É óbvio que muitas vezes nasce de um título, como no caso do locatário que tem a posse advinda do contrato de locação. Mas pode ser que não haja direito fundante algum e mesmo assim tenha a posse tutelada. Passaremos, então, ao estudo da tutela da posse. 02/06/2023, 16:07 Ações possessórias e proteção da posse por outros meios https://stecine.azureedge.net/repositorio/00212hu/02252/index.html# 4/49 1 - Ações possessórias Ao �nal deste módulo, você deverá ser capaz de listar os principais meios processuais para a tutela da posse. Noções introdutórias A posse se traduz em situação fática que o ordenamento jurídico protege como direito subjetivo autônomo em relação à propriedade, de modo que a ela se reconhecem diversas consequências jurídicas próprias. A maior parte da doutrina indica como um dos principais efeitos da posse o direito aos interditos possessórios, isto é, à tutela da posse, chamada proteção interdital, abrangendo as ações possessórias e a permissão de autotutela para a defesa do direito (desforço pessoal – §1º, a seguir transcrito), de que se podem valer qualquer possuidor, independentemente do caráter da posse. É isso o que preleciona o art.1.210 do CC: 02/06/2023, 16:07 Ações possessórias e proteção da posse por outros meios https://stecine.azureedge.net/repositorio/00212hu/02252/index.html# 5/49 O possuidor tem direito a ser mantido na posse em caso de turbação, restituído no de esbulho, e segurado de violência iminente, se tiver justo receio de ser molestado. § 1º O possuidor turbado, ou esbulhado, poderá manter-se ou restituir-se por sua própria força, contanto que o faça logo; os atos de defesa, ou de desforço, não podem ir além do indispensável à manutenção, ou restituição da posse. § 2º Não obsta à manutenção ou reintegração na posse a alegação de propriedade, ou de outro direito sobre a coisa. (CÓDIGO CIVIL, de 10 de janeiro de 2002) Os interditos possessórios consistem, essencialmente, em meios processuais que o possuidor pode utilizar para a defesa de sua posse. Nessas ações de juízo possessório, distintas do juízo petitório, discute-se apenas posse, e não a titularidade dominial, razão pela qual se justifica o §2º. Com efeito, é preciso diferenciar, no ponto, o juízo possessório (ius possessionis) e o juízo petitório (ius possidendi). Em ações possessórias, está-se no âmbito do juízo possessório, em que se disputa apenas o ius possessionis, nada havendo se falar sobre o título jurídico que possa ter originado aquela posse. Isso porque eventual debate sobre título jurídico diz respeito ao ius possidendi, de juízo petitório (ação reivindicatória). No cerne das ações possessórias haverá a determinação sobre qual sujeito detém a melhor posse, havendo a chamada vedação à exceção de domínio no bojo de tais demandas. 02/06/2023, 16:07 Ações possessórias e proteção da posse por outros meios https://stecine.azureedge.net/repositorio/00212hu/02252/index.html# 6/49 No mesmo passo, na forma da legislação processual, enquanto pendente a ação possessória, qualquer das partes litigantes, seja autor ou réu, não poderá propor ação de reconhecimento de titularidade, exceto se a pretensão for deduzida em face de terceira pessoa ou se o fundamento da posse, para ambos os lados litigantes, for o domínio. O art. 557 do CPC determina: Na pendência de ação possessória é vedado, tanto ao autor quanto ao réu, propor ação de reconhecimento do domínio, exceto se a pretensão for deduzida em face de terceira pessoa. Parágrafo único. Não obsta à manutenção ou à reintegração de posse a alegação de propriedade ou de outro direito sobre a coisa. (CÓDIGO CIVIL, de 10 de janeiro de 2002) Entre os interditos clássicos, inserem-se: Ação de manutenção de posse Ação de reintegração de posse 02/06/2023, 16:07 Ações possessórias e proteção da posse por outros meios https://stecine.azureedge.net/repositorio/00212hu/02252/index.html# 7/49 Interdito proibitório Basta que haja turbação, esbulho e ameaça da posse, respectivamente, para que seja admitida a defesa da posse. Vale logo explanar que todas as mencionadas ações possuem traços comuns, explanados em tópico próprio. Vejamos uma a uma. Ação de manutenção de posse A ação de manutenção é utilizada para o caso de turbação, que é o ato que embaraça o livre exercício da posse, podendo ser intentada inclusive contra o proprietário da coisa. Pense-se, neste caso, na situação de o locador do imóvel, legítimo titular do bem, impedir o locatário de ingressar com seu veículo automotor na garagem que integra a unidade locada. Observe que na turbação, o indivíduo ainda exerce posse, mas não em sua plenitude como outrorafazia, pois está sendo atrapalhado por outrem. Verifica-se, nesse sentido, verdadeira dificuldade de praticar os atos que realizava anteriormente, causada pelo turbador. Também nomeada moléstia da posse, a turbação não exclui o conteúdo de posse de forma completa. Ocorre, aqui, tão somente a perturbação do exercício das faculdades inerentes ao domínio. Então, o possuidor, ao fim e ao cabo, conserva parcial poder de fato sobre a coisa. A tutela contra a turbação pressupõe a permanência da posse pelo agredido, prevendo a lei processual o manejo especí�co da manutenção de posse para que seja obtida a cessação da moléstia. 02/06/2023, 16:07 Ações possessórias e proteção da posse por outros meios https://stecine.azureedge.net/repositorio/00212hu/02252/index.html# 8/49 Dessa forma, faz-se a demolição de obra, por exemplo, obstativa da plena posse do sujeito, seja em seu aspecto quantitativo como qualitativo. Ação de reintegração de posse A ação de reintegração é ajuizada quando o possuidor se defronta com um esbulho, que é a perda da posse. s Atenção Note-se que o esbulho se diferencia da turbação porque nesta há apenas um incômodo, uma moléstia; já no esbulho ocorre a própria exclusão da situação possessória. O esbulho é a perda injusta da posse, seja por ato violento, clandestino ou precário, por meio do qual se despoja o possuidor do exercício de fato de um dos poderes dominiais. Cena do filme Parasita (2019). É a situação na qual invadem a casa de determinado sujeito, colocando-o para fora; ou quando sorrateiramente, durante uma viagem de legítimo possuidor, uma família entra na residência, às escondidas, passando a se autoproclamar possuidor. Enfatiza-se que o esbulho também pode ocorrer ante a abuso da confiança, como no caso do comodato em que finda o prazo de validade sem devolução do bem por parte do comodatário – situação que enseja o 02/06/2023, 16:07 Ações possessórias e proteção da posse por outros meios https://stecine.azureedge.net/repositorio/00212hu/02252/index.html# 9/49 ajuizamento de ação de reintegração de posse. Comentário Tal situação do comodato difere-se diametralmente se a hipótese perfectibilizar locação. Isso porque, caso o locatário, nada obstante instado a desocupar o bem ao término da locação, assim não o faça, deve-se ajuizar necessariamente ação de despejo, na forma do art. 5º da Lei 8.245/91: “seja qual for o fundamento do término da locação, a ação do locador para reaver o imóvel é a de despejo”. Ação de interdito proibitório Encerra a lista das ações possessórias clássicas o chamado interdito proibitório, manejado preventivamente para impedir que venha a ocorrer a turbação ou o esbulho. Basta, aqui, a violência iminente e o justo receio de perturbação possessória, obviamente desde que minimamente demonstrados. Nesses casos, com o interdito, pleiteia-se a tutela contra vindoura turbação ou esbulho mediante determinação judicial com a fixação de astreinte, possuindo a demanda nítido caráter inibitório, porquanto objetiva a prevenção do ilícito possessório: Art. 567. O possuidor direto ou indireto que tenha justo receio de ser molestado na posse poderá requerer ao juiz que o segure da turbação ou esbulho iminente, mediante mandado proibitório em que se comine ao réu determinada pena pecuniária caso transgrida o preceito. (Código Civil, de 10 de janeiro de 2002) O mero receio não se afigura suficiente para desencadear o interdito proibitório, havendo de se fazer presente verdadeira ameaça, iminente e grave suficiente, dentro de um parâmetro de futuridade próxima. Ocorrendo a turbação ou o esbulho durante o curso do interdito, este se converte, conforme o caso, em manutenção ou reintegração de posse. A título exemplificativo, pense no possuidor notificado a desocupar o bem no prazo assinalado, sob pena de invasão ou demolição das acessões e benfeitorias realizadas. 02/06/2023, 16:07 Ações possessórias e proteção da posse por outros meios https://stecine.azureedge.net/repositorio/00212hu/02252/index.html# 10/49 Ação de imissão na posse Apesar de investir alguém na qualidade de possuidor, de modo que antecede, a rigor, a posse, a ação de imissão é demanda de natureza petitória, apartada das possessórias. A ação de imissão na posse pode ser intentada pelo sujeito que tem direito à posse, embora jamais a tenha titularizado diretamente. Isto é, aqui, deve-se apresentar título de propriedade devidamente transcrito no Registro Geral de Imóveis, fundamentando o direito a efetivar-se na posse especificamente no título dominial (jus possidendi). Outra ação de natureza petitória, fundada no título, diz respeito à ação reivindicatória (jus possidendi), para a situação de o proprietário que já teve posse em outro momento e que, agora, almeja recuperá-la com fundamento dominial. Ao passo que a ação de imissão na posse serve para aquele que jamais a teve, a ação reivindicatória funciona para o proprietário que já foi possuidor anteriormente, ambas fundadas no domínio. Nesse aspecto, imitir significa tomar posse de um bem que nunca se teve, despojando pretéritos possuidores, mediante a expedição de mandado de imissão de posse. Imagine o comprador que pagou todo o preço, mas não recebeu as chaves do seu apartamento, ficando impossibilitado de iniciar o exercício da posse. 02/06/2023, 16:07 Ações possessórias e proteção da posse por outros meios https://stecine.azureedge.net/repositorio/00212hu/02252/index.html# 11/49 A legislação processual em vigor, no art. 538, menciona a ação epigrafada, determinando que “não cumprida a obrigação de entregar coisa no prazo estabelecido na sentença, será expedido mandado de busca e apreensão ou de imissão na posse em favor do credor, conforme se tratar de coisa móvel ou imóvel”. Vejamos as ações para cada tipo de bem: Bens móveis Usa-se a busca e apreensão. Bens imóveis Usa-se a ação de imissão na posse. Em outra via processual, a ação de embargos de terceiro também serve para a defesa da posse. Trata-se da demanda interposta pelo sujeito que não é parte em determinado processo, mas que, mesmo assim, finda por ter algum bem bloqueado por ordem judicial equivocada, conforme art. 674 do CPC: quem, não sendo parte no processo, sofrer constrição ou ameaça de constrição sobre bens que possua ou sobre os quais tenha direito incompatível com o ato constritivo, poderá requerer seu desfazimento ou sua inibição por meio de embargos de terceiro. Exemplo 02/06/2023, 16:07 Ações possessórias e proteção da posse por outros meios https://stecine.azureedge.net/repositorio/00212hu/02252/index.html# 12/49 Suponha um indivíduo que tem seus bens penhorados em processo movido contra terceiro, sem nenhuma ligação com a causa. Por meio dessa ação, o proprietário aduz seu domínio, evitando perder a posse do bem. Características gerais das ações possessórias No vídeo a seguir, o professor Diego Brainer discorre sobre as características gerais das ações possessórias. Vamos assistir! Considerações gerais sobre as ações possessórias Para o deferimento da tutela de reintegração ou manutenção de posse, cumpre ao demandante demonstrar a posse; a turbação ou o esbulho levado a efeito pelo demandado; a data da turbação ou do esbulho; a continuação da posse parcialmente ou integralmente perdida, conforme o caso (CPC, art. 561). No interdito proibitório, comprova-se a ameaça grave e atual de que a posse seja efetivamente violada. As ações possessórias são caracterizadas pela: Fungibilidade Admite-se que o juiz tome uma ação por outra, expedindo mandado possessório pertinente e idôneo à causa apresentada em juízo. Ou seja, nos termos do art. 554 do CPC, “a propositura de uma ação 02/06/2023, 16:07 Ações possessórias e proteção da posse por outros meios https://stecine.azureedge.net/repositorio/00212hu/02252/index.html# 13/49 possessória em vez de outra não obstará a que o juiz conheça do pedido e outorgue a proteção legal correspondente àquela cujos pressupostos estejam provados”.Duplicidade No tocante à natureza dúplice, possibilita-se que, no mesmo processo, o autor se torne réu, revertendo-se os polos da demanda. Essa é a dicção do art. 556 do CPC, segundo o qual “é lícito ao réu, na contestação, alegando que foi o ofendido em sua posse, demandar a proteção possessória e a indenização pelos prejuízos resultantes da turbação ou do esbulho cometido pelo autor”. Além das considerações anteriores, é fundamental compreender outros aspectos, tais como: Cumulação de pedidos; Procedimentos para defesa da posse nova e da velha; Terceiro adquirente; Litígios possessórios coletivos; Necessidade de posse injusta. Vamos detalhar cada um deles. Cumulação de pedidos É possível cumular os pedidos de tutela possessória e de indenização por perdas e danos, facultando-se ao autor, também, requerer a imposição de medida necessária e adequada para assegurar o efetivo cumprimento do mandado possessório, bem como para evitar nova turbação ou esbulho (CPC, art. 555). Procedimentos para defesa da posse nova e da velha Aspecto digno de nota diz respeito a dois tipos de posse: Posse nova 02/06/2023, 16:07 Ações possessórias e proteção da posse por outros meios https://stecine.azureedge.net/repositorio/00212hu/02252/index.html# 14/49 Aquela de até um ano e um dia. Posse velha A que perdura mais de um ano e um dia. Com o passar do tempo, consolida-se a aparência da titularidade em favor do possuidor. Dessa maneira, dificulta-se a tutela possessória quando houver posse velha. Contudo, segue a possessória de força nova com procedimento especial – que permite liminar em favor do autor (CPC, art. 558), ao passo que a ação de força velha, ajuizada após lapso de ano e dia, segue com o procedimento comum. Terceiro adquirente Sobre o debate do terceiro adquirente, segundo os termos constantes do art.1.212 do CC, “o possuidor pode intentar a ação de esbulho, ou a de indenização, contra o terceiro, que recebeu a coisa esbulhada sabendo que o era”. Discute-se, em doutrina, sobre a situação do terceiro de boa-fé, principalmente no aspecto do direcionamento da possessória e sobre a cumulação com perdas e danos. No primeiro ponto, pelo Enunciado nº 80 da I Jornada de Direito Civil do CJF, assevera-se que: é inadmissível o direcionamento de demanda possessória ou ressarcitórias contra terceiro possuidor de boa-fé, por ser parte passiva ilegítima, diante do disposto no art. 1.212 do novo código civil. Contra o terceiro de boa-fé cabe tão somente a propositura de demanda de natureza real. Quanto ao segundo ponto, porém, parece intuitivo, como uma reprimenda à má-fé daquele que recebeu a coisa ciente de sua origem ilícita, que apenas o receptor de má-fé seja assim responsabilizado. Nesse passo, se o terceiro adquirente estiver de boa-fé, deve-se homenagear a teoria da aparência. 02/06/2023, 16:07 Ações possessórias e proteção da posse por outros meios https://stecine.azureedge.net/repositorio/00212hu/02252/index.html# 15/49 Litígios possessórios coletivos Outro regramento processual significativo perfaz o tratamento sobre os litígios coletivos pela posse de imóvel, naquelas que figurem “no polo passivo um grande número de pessoas” (CPC, art. 554, §1º). No ponto, vale mencionar: Todo esse cuidado do legislador depreende-se da dimensão social de tais litígios coletivos, sobretudo a envolver o direito social à moradia (CRFB/88, art. 6º), quase sempre adunado ao debate sobre ocupações coletivas. Exigência de posse injusta A viabilidade de regularizar a demanda apenas quanto aos réus que foram encontrados e identificados no local do litígio, admitindo-se a citação por edital dos demais. A participação obrigatória, como custos legis, do Ministério Público, e da Defensoria Pública, se a demanda envolver pessoas em situação de hipossuficiência econômica –, bem como dos órgãos responsáveis pela política agrária e pela política urbana da união, de estado ou do Distrito Federal e de município onde se situe a área objeto do litígio (CPC, art. 554, §1º e art. 565, §4). A necessidade de audiência de mediação antes da concessão da liminar em caso de possessória de força velha e quando do não cumprimento da tutela antecipada por mais de ano (CPC, art. 565, caput, e §1º). 02/06/2023, 16:07 Ações possessórias e proteção da posse por outros meios https://stecine.azureedge.net/repositorio/00212hu/02252/index.html# 16/49 Enfatiza-se requisito qualitativo, sem o qual, em regra, não se verifica possível a possessória. Isso, pois, para a tutela contra a privação total da posse (esbulho), parcial (turbação) ou pelo simples receio (ameaça), é imprescindível que a tomada pelo esbulhador/turbador seja, em qualquer caso, injusta. Exemplo Se o sujeito não paga as prestações devidas em um negócio jurídico com garantia fiduciária, ressai óbvio que não pode utilizar ação possessória, uma vez que a perda, in casu, seria justa. A título excepcional, todavia, mesmo quem tem posse injusta pode manejar tais ações: por exemplo, a posse do ladrão é injusta em relação à vítima, mas justa quanto ao resto da sociedade – por mais estranho que possa soar. E isso se deve ao atributo da relatividade dos vícios possessórios. Nessa mesma perspectiva, ninguém mais pode ajuizar possessória ação contra o ladrão, a não ser a própria vítima ou alguém legitimamente interessado. 02/06/2023, 16:07 Ações possessórias e proteção da posse por outros meios https://stecine.azureedge.net/repositorio/00212hu/02252/index.html# 17/49 Falta pouco para atingir seus objetivos. Vamos praticar alguns conceitos? Questão 1 João Melo propõe ação de manutenção de posse em razão de turbação em área imobiliária de sua propriedade. Antes mesmo da citação do réu esbulhador, seu vizinho, Antonio Pereira, consuma o esbulho, invadindo a área que pertence a João Melo. Nesse caso, A o juiz poderá conhecer do pedido como ação reintegratória de posse, sem necessidade de ajuizamento de nova ação, outorgando a proteção correspondente, se provados os fatos, tudo com fundamento no princípio da fungibilidade processual. 02/06/2023, 16:07 Ações possessórias e proteção da posse por outros meios https://stecine.azureedge.net/repositorio/00212hu/02252/index.html# 18/49 Parabéns! A alternativa A está correta. Em razão de as ações possessórias possuírem a característica da fungibilidade, isto é, concederem ao autor a proteção correspondente àquilo que se mostra no caso concreto, o juiz poderá dar coisa diversa do pedido do autor. Dessa maneira, dispõe o art. 554 do CPC: “a propositura de uma ação possessória em vez de outra não obstará a que o juiz conheça do pedido e outorgue a proteção legal correspondente àquela cujos pressupostos estejam provados”. Questão 2 Assinale a alternativa correta: B o autor, João Melo, precisará ajuizar nova ação, uma vez que os fundamentos fáticos da ação reintegratória de posse são diversos dos da ação de manutenção, vigorando a respeito o princípio da congruência ou vinculação. C o autor necessitará propor nova demanda porque o pedido é diverso nas duas ações, em respeito ao princípio da congruência ou adstrição. D a ação inicial deverá ser aproveitada, mas o juiz precisará designar audiência de justificação, necessariamente, antes da concessão de eventual liminar, vigorando o princípio da eventualidade. E não é possível o aproveitamento dos atos processuais, o que só acontece quando a ação originária é de interdito proibitório, e na evolução dos fatos passa a ser de manutenção possessória, com base na natureza dúplice das demandas dessa natureza. A A ação de imissão de posse é ação de natureza possessória. 02/06/2023, 16:07 Ações possessórias e proteção da posse por outros meios https://stecine.azureedge.net/repositorio/00212hu/02252/index.html# 19/49 Parabéns! A alternativa D está correta. Segue a possessória de força nova com procedimento especial – que permite liminar em favor do autor (CPC, art. 558), ao passo que a ação de força velha, ajuizadaapós lapso de ano e dia, segue com o procedimento comum, contando-se, pois do conhecimento do esbulho clandestino. Vale dizer que a imissão na posse é demanda petitória, inexistindo entre ela e as possessórias qualquer tipo de fungibilidade, uma vez que as causas de pedir são distintas. B A reintegração de posse é ação dúplice que admite contrapedido possessório, não indenizatório. C A fungibilidade das ações possessórias constitui fundamento bastante para conversão de ação de reintegração de posse em ação de imissão de posse. D O prazo de ano e dia para reintegração de posse pelo rito especial inicia sua contagem, em caso de clandestinidade do ato de violação da posse, da data da ciência do esbulho. E A ação de interdito proibitório tem natureza executiva, assim como a reintegração de posse. 02/06/2023, 16:07 Ações possessórias e proteção da posse por outros meios https://stecine.azureedge.net/repositorio/00212hu/02252/index.html# 20/49 2 - Indenização por benfeitorias e direito de retenção Ao �nal deste módulo, você deverá ser capaz de identi�car as hipóteses de indenização por benfeitorias e direito de retenção. Conceito e espécies de benfeitorias Efeito tradicional da posse diz respeito ao direito à indenização e à retenção por benfeitorias realizadas. Em suma, cuida-se aqui do problema de perquirir se o possuidor será indenizado ou não por benfeitorias que haja realizado antes da retomada do bem por outrem. Pense na hipótese do sujeito que, previamente à ciência da ação judicial, fez várias obras em determinado imóvel. 02/06/2023, 16:07 Ações possessórias e proteção da posse por outros meios https://stecine.azureedge.net/repositorio/00212hu/02252/index.html# 21/49 Compulsando o teor da legislação de regência, conclui-se que a solução varia conforme: A modalidade de benfeitoria (necessária, útil ou voluptuária) O caráter da posse (se de boa-fé ou má-fé) Aquele que possui boa-fé faz jus à indenização pelas benfeitorias necessárias e úteis, podendo exercer o direito de retenção. Quanto às benfeitorias voluptuárias, o possuidor de boa-fé tem o direito de levantá-las, quando puder fazê-lo sem detrimento da coisa. O possuidor de má-fé somente tem direito de ressarcimento pelas benfeitorias necessárias, não lhe assistindo direito de retenção da coisa, nem o direito de levantar as benfeitorias voluptuárias. Os arts.1.219 e 1.220 dispõem: Art. 1.219. O possuidor de boa-fé tem direito à indenização das benfeitorias necessárias e úteis, bem como, quanto às voluptuárias, se não lhe forem pagas, a levantá-las, quando o puder sem detrimento da coisa, e poderá exercer o direito de retenção pelo valor das benfeitorias necessárias e úteis. 02/06/2023, 16:07 Ações possessórias e proteção da posse por outros meios https://stecine.azureedge.net/repositorio/00212hu/02252/index.html# 22/49 Art. 1.220. Ao possuidor de má-fé serão ressarcidas somente as benfeitorias necessárias; não lhe assiste o direito de retenção pela importância destas, nem o de levantar as voluptuárias. (CÓDIGO CIVIL, de 10 de janeiro de 2002) As benfeitorias são tudo o que é acrescentado ao imóvel ou móvel. Relembre-se, pois, que podem ser: Necessárias São imprescindíveis para a conservação da coisa; que são indispensáveis para evitar a ruína da coisa. Úteis Trazem apenas uma maior utilidade para o bem, um melhor aproveitamento da coisa. Voluptuárias Têm o objetivo de melhorar a recreação do bem ou enfeitá-lo; incrementar seu padrão estético. Essa é a ratio extraída do art. 96 do CC: As benfeitorias podem ser voluptuárias, úteis ou necessárias. § 1º São voluptuárias as de mero deleite ou recreio, que não aumentam o uso habitual do bem, ainda que o tornem mais agradável ou sejam de elevado valor. § 2º São úteis as que aumentam ou facilitam o uso do bem. 02/06/2023, 16:07 Ações possessórias e proteção da posse por outros meios https://stecine.azureedge.net/repositorio/00212hu/02252/index.html# 23/49 § 3º São necessárias as que têm por �m conservar o bem ou evitar que se deteriore. (CÓDIGO CIVIL, de 10 de janeiro de 2002) Vejamos as construções aqui suscitadas pontualmente. Caráter da posse e as benfeitorias Como aludido, o direito à indenização por benfeitorias submete-se à constatação da qualidade subjetiva da posse, isto é, precede necessariamente da averiguação se o possuidor originário da coisa se apresenta ou não de boa-fé. Nessa perspectiva, no tocante aos vícios subjetivos, a posse de boa-fé encontra-se prevista no art. 1.201 do CC, a seguir apresentado: É de boa-fé a posse, se o possuidor ignora o vício, ou o obstáculo que impede a aquisição da coisa. Parágrafo único. O possuidor com justo título tem por si a presunção de boa-fé, salvo prova em contrário, ou quando a lei expressamente não admite esta presunção. (CÓDIGO CIVIL, de 10 de janeiro de 2002) Perceba que a boa-fé aludida no dispositivo é subjetiva, que diz respeito ao estado psicológico do sujeito. Ainda à luz do ditame legal, a boa-fé é real quando o possuidor ignora obstáculo para a aquisição da propriedade (caput) ou a boa-fé é presumida quando o possuidor tem um justo título (parágrafo único). O justo título nada mais é que uma causa representativa que tenha fundamento no ordenamento jurídico, referenciado no Enunciado 302 da IV Jornada de Direito Civil do CJF, como “o ato capaz de transmitir a posse ad usucapionem, observado o disposto no art. 113, CC”, o qual trata da boa-fé objetiva (“Os negócios jurídicos devem ser interpretados conforme a boa-fé e os usos do lugar de sua celebração”). No mesmo sentido, do Enunciado 303 da IV Jornada de Direito Civil do CJF, extrai-se que “considera-se justo título, para a presunção relativa da boa-fé do possuidor, o justo motivo que lhe autoriza a aquisição derivada 02/06/2023, 16:07 Ações possessórias e proteção da posse por outros meios https://stecine.azureedge.net/repositorio/00212hu/02252/index.html# 24/49 da posse, esteja ou não materializado em instrumento público ou particular. Compreensão na perspectiva da função social da posse.” Exemplo Um contrato válido e eficaz é justo título (locação, comodato, depósito e compromisso de compra e venda de imóvel registrado ou não na matrícula), seja materializado por instrumento público ou particular. Ressalta-se que o justo título traz uma presunção relativa ou iuris tantum da boa-fé, que admite, portanto, prova em contrário. Na posse de má-fé, ao revés, o possuidor não ignora obstáculo para a aquisição da propriedade e, igualmente, não tem o justo título, como ocorre com o invasor do imóvel de terceiro, que tem posse injusta e de má-fé. Atenção Em regra, a posse justa equivale à posse de boa-fé, enquanto a posse injusta equivale à posse de má-fé, mas não necessariamente. A título excepcional, a posse pode ser injusta e de boa-fé, como na situação em que um bem é roubado e depois vendido para um terceiro que ignora o crime praticado. A posse desse terceiro é injusta e de boa-fé. A boa-fé repercute diretamente no direito à indenização por benfeitoria. Dessa maneira, a realização de benfeitoria necessária, como de conservação do bem ou para evitar que se destrua, e de benfeitoria útil, que aumenta a utilidade da coisa, como a construção de um quarto novo na casa, ou de uma garagem anexa, asseguram ao possuidor de boa-fé o direito à indenização. Por sua vez, as benfeitorias voluptuárias, servidas ao mero deleite, recreação e fins estilísticos, como confecção de obras de jardinagem, podem ser retiradas pelo possuidor de boa-fé, desde que seu levantamento não cause o perecimento da coisa principal. Isso significa dizer que o proprietário tem o direito de incorporá-las ao seu patrimônio, mediante reembolso das quantias despendidas, mas pode escolher não o fazer, situação que cumpriria ao possuidor de boa-fé levá-las consigo. 02/06/2023, 16:07 Ações possessórias e proteção da posse por outros meios https://stecine.azureedge.net/repositorio/00212hu/02252/index.html# 25/49 No casodo possuidor de má-fé, serão ressarcidas somente as benfeitorias necessárias. Isso porque as benfeitorias necessárias possuem natureza imprescindível para a higidez do bem, assim como para a sua conservação adequada, de sorte que mesmo o proprietário haveria de realizá-las caso estivesse em posse do bem. Por esse motivo, deixar de indenizar inclusive o possuidor de má-fé abalaria as razões funcionais que vedam o enriquecimento sem causa. Quanto às benfeitorias úteis, por não se afigurarem indispensáveis, mostra-se plenamente viável imaginar que o legítimo proprietário jamais quisesse fazê-las – inclusive pelo fato de não suportar tais melhoramentos de utilidade financeiramente. Portanto, não faria qualquer sentido deferir sua indenização ao possuidor de má-fé, que valoriza a coisa, ao fim e ao cabo, para o proprietário, mas ante a sua completa revelia. No tocante ao possuidor de má-fé, sequer pode-se falar em levantamento das benfeitorias úteis porque: Pior: como forma de tratar de modo diferenciado os possuidores a partir de sua qualidade subjetiva, porque age com consciência de que pratica ato ilícito, também o valor dessas indenizações será mais gravoso ao possuidor que se mostra ciente de que outro sujeito possuía melhor posse que a sua. O próprio CC veda tal atitude quanto às benfeitorias voluptuárias (art.1.220, in fine), de modo que com muito mais razão estariam vedadas as úteis (as voluptuárias servem tão somente para aformoseamento e as úteis ensejam verdadeiras utilidades à coisa). Quando leva a efeito tais intervenções no bem, apesar de os investimentos serem incorporados à coisa principal, tudo é realizado com consciência de que se opera em imóvel alheio. 02/06/2023, 16:07 Ações possessórias e proteção da posse por outros meios https://stecine.azureedge.net/repositorio/00212hu/02252/index.html# 26/49 A esse respeito, dispõe o art.1.222 do CC que “o reivindicante, obrigado a indenizar as benfeitorias ao possuidor de má-fé, tem o direito de optar entre o seu valor atual e o seu custo; ao possuidor de boa-fé indenizará pelo valor atual”. Vejamos o que trata o ditame quanto ao possuidor de má-fé e ao de boa-fé: Possuidor de má-fé O possuidor de má-fé, de verdadeiro direito potestativo do retomante, optará entre o valor atual e o custo das benfeitorias necessárias – muito provavelmente o que for menor. Possuidor de boá-fé No que diz respeito ao possuidor de boa-fé, convém levar em consideração que as valorizações supervenientes se lhe aproveitem, havendo de se referir a indenização, sempre, ao valor atual das benfeitorias, já monetariamente atualizado. Direito de retenção por benfeitorias No vídeo a seguir, o professor Diego Brainer fala sobre os aspectos gerais do direito de retenção por benfeitorias. Vamos assistir! 02/06/2023, 16:07 Ações possessórias e proteção da posse por outros meios https://stecine.azureedge.net/repositorio/00212hu/02252/index.html# 27/49 O direito de retenção por benfeitorias necessárias e úteis O direito de retenção, assegurado ao possuidor de boa-fé, consubstancia meio coercitivo para obrigar o retomante a pagar pelas benfeitorias necessárias e úteis. Com efeito, possibilita-se reter a coisa em seu poder até o pagamento do reembolso pelas quantias despendidas em benfeitorias exclusivamente dessas naturezas. Isto é, permite-se que o possuidor permaneça no bem até ser cabalmente indenizado, tratando-se dessa forma o direito de retenção de legítimo meio de garantia, comumente utilizado nas obrigações em geral, de que se vale o sujeito para a satisfação de seu crédito. Muito se discute no Brasil sobre a natureza jurídica do direito de retenção (se real ou pessoal), sendo certo que independe de qualquer convecção prévia, pois emerge da lei. Vejamos: Em defesa de sua natureza pessoal, autores alegam que os direitos reais são taxativos e que, em virtude de não haver menção ao direito de retenção no art.1.225 do CC, não haveria se tratar da prerrogativa como de índole real. Por outro lado, diz-se que o direito de retenção possui oponibilidade erga omnes e que seria hábil a conferir poder direto e imediato sobre a coisa, atributos que aproximariam a prerrogativa dos direitos reais. Apesar do debate, processualmente, sempre o direito de retenção deve ser suscitado na contestação ou nos embargos à execução (CPC, art. 917, IV), momento oportuno para que o demandado oponha ao retomante as benfeitorias que houver realizado e todos os esclarecimentos devidos, como o estado anterior da coisa, o custo das benfeitorias, o valor atual e a valorização do bem decorrente das intervenções realizadas no imóvel. A esse respeito, vejamos os direitos que existem para o possuidor de boa-fé e para o de má-fé: 02/06/2023, 16:07 Ações possessórias e proteção da posse por outros meios https://stecine.azureedge.net/repositorio/00212hu/02252/index.html# 28/49 A relevância do caráter subjetivo da posse para a solução de tais questões salta aos olhos. Mas não fica apenas neste ponto. Também para a disciplina da percepção dos frutos e pela responsabilização pela perda ou deterioração da coisa, a boa-fé ou má-fé determinam a solução: Boa-fé Nesse passo, caso algo aconteça com o bem enquanto estiver com o possuidor, aplica-se o art.1.217 do CC, de acordo com o qual “o possuidor de boa-fé não responde pela perda ou deterioração da coisa, a que não der causa”. Dessa forma, não havendo dado causa – culpa – ao dano, não há de se falar em responsabilização, caso esteja na posse de boa-fé. Má-fé Ao revés, segundo acepção do art. 1.218 do CC, “o possuidor de má-fé responde pela perda, ou deterioração da coisa, ainda que acidentais, salvo se provar que de igual modo se teriam dado, estando ela na posse do reivindicante”. Logo, mesmo que o dano seja acidental, isto é, sem culpa, haverá a responsabilização. Possuidor de boa-fé O possuidor de boa-fé não pode reter benfeitorias voluptuárias, havendo apenas o direito de levantá-las, uma vez que seria demasiado gravoso que se impedisse a efetiva retomada do imóvel apenas em virtude de benfeitorias de deleite e aformoseamento. Possuidor de má-fé Ao possuidor de má-fé inexiste tal direito, sequer no que tange às benfeitorias necessárias. Quanto a estas, há apenas direito à indenização, inexistindo qualquer permissivo legal para efetuar a retenção sobre o que se fez de má-fé. Conjuga-se funcionalmente, aqui, tanto a vedação ao enriquecimento sem causa, de um lado, e o repúdio à posse de má-fé, de outro. 02/06/2023, 16:07 Ações possessórias e proteção da posse por outros meios https://stecine.azureedge.net/repositorio/00212hu/02252/index.html# 29/49 Quanto aos frutos, mitiga-se a regra segundo a qual os frutos pertencem aos proprietários, criando-se perspectiva de prevalência ao interesse do possuidor de boa-fé. Vejamos: Na situação de um possuidor colher frutos e posteriormente o bem ser retomado por outrem, o que estiver de boa-fé “tem direito, enquanto ela durar, aos frutos percebidos” (CC, art. 1.214, caput). Continua o dispositivo legal prevendo que “os frutos pendentes ao tempo em que cessar a boa-fé devem ser restituídos, depois de deduzidas as despesas da produção e custeio; devem ser também restituídos os frutos colhidos com antecipação” (CC, art. 1.214, parágrafo único). O possuidor de má-fé, todavia, “responde por todos os frutos colhidos e percebidos, bem como pelos que, por culpa sua, deixou de perceber, desde o momento em que se constituiu de má-fé; tem direito às despesas da produção e custeio” (CC, art. 1.216). Em palavras finais, cumprem duas ressalvas: Possuidor de boa-fé Possuidor de má-fé A primeira é em relação à falta de recursos financeiros do retomante para custear a realização das benfeitorias do possuidor de boa-fé, sobretudo quando isso representar óbice à retomada da coisa – situação em que haja direito de retenção por benfeitorias necessárias e úteis ao possuidor originário de boa-fé. Nesses casos, tem-se exigido cauçãoidônea ou se atribuído valor pela taxa de ocupação do bem, permitindo ao possuidor de boa-fé que compense o seu crédito com a utilização do bem alheio por mais tempo. 02/06/2023, 16:07 Ações possessórias e proteção da posse por outros meios https://stecine.azureedge.net/repositorio/00212hu/02252/index.html# 30/49 vicção Refere-se à perda da coisa em virtude de um comando judicial. A compensação constitui modalidade de extinção das obrigações, que se leva a efeito com o encontro de dois créditos recíprocos entre credor e devedor, impedindo gastos com demandas entre as mesmas partes e obrigações fungíveis. Na hipótese tratada pelo dispositivo epigrafado, o possuidor de boa-fé tem direito à indenização pelas benfeitorias necessárias e úteis, mas, no mesmo passo, também se afigura responsável pela perda e deterioração da coisa que der causa. Isto é, ocorrem em noção de simultaneidade as situações descritas nos já transcritos arts.1.219 e 1.217 do CC, respectivamente. Opera-se a compensação entre o crédito do possuidor, em relação às benfeitorias mencionadas, e o do reinvindicante, quanto à indenização pelos prejuízos oriundos da coisa. Aqui, como os valores das benfeitorias e da destruição, a priori, são ilíquidos, demandam avaliação e perícia prévias para apuração, para que se chegue ao ajuste de contas. Desse modo, deve-se internalizar a compensação mencionada no art.1.221 do CC, não propriamente como a prevista no art. 369, segundo o qual “a compensação efetua-se entre dívidas líquidas, vencidas e de coisas fungíveis”. Eventualmente, remanesce o saldo líquido em favor do que detinha crédito de maior valor. No tocante ao possuidor de má-fé, ele também pode pugnar pela compensação quanto às benfeitorias necessárias que houver realizado. A segunda diz respeito à compensação entre o dano sofrido e a benfeitoria realizada, situação preceituada no art.1.221 do CC, de acordo com o qual “as benfeitorias compensam-se com os danos, e só obrigam ao ressarcimento se ao tempo da evicção ainda existirem”. 02/06/2023, 16:07 Ações possessórias e proteção da posse por outros meios https://stecine.azureedge.net/repositorio/00212hu/02252/index.html# 31/49 Falta pouco para atingir seus objetivos. Vamos praticar alguns conceitos? 02/06/2023, 16:07 Ações possessórias e proteção da posse por outros meios https://stecine.azureedge.net/repositorio/00212hu/02252/index.html# 32/49 Questão 1 Assinale a alternativa correta: Parabéns! A alternativa E está correta. O possuidor de má-fé somente tem direito de ressarcimento pelas benfeitorias necessárias, não lhe assistindo direito de retenção da coisa, nem o direito de levantar as benfeitorias voluptuárias. Essa é a intelecção do art. 1.220, segundo o qual “ao possuidor de má-fé serão ressarcidas somente as benfeitorias necessárias; não lhe assiste o direito de retenção pela importância destas, nem o de levantar as voluptuárias”. Questão 2 Considerando o instituto da posse no Código Civil, destaque a alternativa correta: A O possuidor de boa-fé tem direito de indenização pelas benfeitorias necessárias e úteis, mas apenas pode exercer direito de retenção pelas necessárias. B O possuidor de boa-fé tem direito de pedir indenização pelas benfeitorias voluptuárias, mas não pode exercer direito de retenção. C O possuidor de má-fé tem direito de indenização tanto das benfeitorias necessárias quanto das úteis, em razão da vedação ao enriquecimento sem causa. D O valor de indenização das benfeitorias será, em qualquer caso, o valor de custo e não o atual. E O possuidor de má-fé tem direito a ser indenizado apenas pelas benfeitorias necessárias. A 02/06/2023, 16:07 Ações possessórias e proteção da posse por outros meios https://stecine.azureedge.net/repositorio/00212hu/02252/index.html# 33/49 Parabéns! A alternativa A está correta. Conforme dispõe o art. 1.219 CC, o possuidor de boa-fé tem direito à indenização das benfeitorias necessárias e úteis; quanto às voluptuárias, se não lhe forem pagas, o possuidor de boa-fé tem o direito de levantá-las, quando o puder sem detrimento da coisa, e poderá exercer o direito de retenção pelo valor das benfeitorias necessárias e úteis. Vale frisar que não cabe indenização contra o terceiro de boa-fé que adquire bem a non domino. O possuidor de boa-fé tem direito à indenização das benfeitorias necessárias e úteis, abrangendo, inclusive, o direito de retenção pelo seu valor. B O possuidor de má-fé tem direito de retenção sobre as benfeitorias necessárias. C Contra o terceiro que recebeu a coisa esbulhada, ainda que não soubesse que o era, pode o possuidor intentar ação de esbulho ou de indenização. D O possuidor de má-fé pode exercer retenção sobre as benfeitorias úteis e voluptuárias, tendo direito de indenização apenas pelas necessárias. E O possuidor de boa-fé não tem direito de retenção. 02/06/2023, 16:07 Ações possessórias e proteção da posse por outros meios https://stecine.azureedge.net/repositorio/00212hu/02252/index.html# 34/49 3 - Perturbações patrimoniais e lesão à propriedade vizinha Ao �nal deste módulo, você deverá ser capaz de analisar as situações de perturbações e de lesão à propriedade vizinha, bem como as maneiras de contenção. Do direito de vizinhança O direito de vizinhança, previsto nos arts.1.277 e ss. do CC, possui como escopo regular as relações entre os vizinhos, tudo com objetivo de manter relação social pacífica e prevenir conflitos. Esse ramo do direito civil é encarregado de evitar interferências indiretas ou mediatas sobre a propriedade alheia, garantindo que o exercício das prerrogativas dominiais por cada um não cause prejuízos ao outro. Com o incremento populacional nas áreas urbanas, as demandas de vizinhança passaram a ser extremamente comuns, em virtude da própria interligação física existente entre os bens imóveis. Nesse sentido, pelo fato de serem numerosos os exemplos em que o uso de um imóvel atinge de alguma forma o imóvel vizinho, cada vez mais relevante se faz compreender a sistemática protetiva estabelecida na legislação pátria para essas situações. De início, vale transcrever o art. 1.277 do CC: 02/06/2023, 16:07 Ações possessórias e proteção da posse por outros meios https://stecine.azureedge.net/repositorio/00212hu/02252/index.html# 35/49 O proprietário ou o possuidor de um prédio tem o direito de fazer cessar as interferências prejudiciais à segurança, ao sossego e à saúde dos que o habitam, provocadas pela utilização de propriedade vizinha. Parágrafo único. Proíbem-se as interferências considerando-se a natureza da utilização, a localização do prédio, atendidas as normas que distribuem as edi�cações em zonas, e os limites ordinários de tolerância dos moradores da vizinhança. (CÓDIGO CIVIL, de 10 de janeiro de 2002) Dica Para a incidência das regras do direito de vizinhança, não se exige que os imóveis sejam contíguos, bastando que haja qualquer espécie de interferência de um em outro (todo prédio contíguo é necessariamente vizinho, mas nem todo prédio vizinho é necessariamente contíguo). O que se depreende da própria literalidade do art.1.227 do CC, é que tanto o proprietário quanto o possuidor possuem legitimidade para instar o Judiciário pelo uso anormal da propriedade. Não importa, aqui, nem mesmo o título da posse, se justa ou injusta, de boa-fé ou má-fé. Para a caracterização do uso como anormal, o Estado-Juiz utiliza parâmetros como o limite de tolerância razoável da intervenção posta para o caso concreto a partir da região em que se localiza o bem, a destinação econômica do bairro e as peculiaridades casuisticamente consideradas. Desse modo, quando a atividade causadora dos problemas de vizinhança apresenta interesse público, como ocorre nas zonas industriais, estabelecem-se mecanismos de diminuição das repercussões das atividades nocivas, resguardando-se o interesse de todos sem soluções de descontinuidades drásticas. É isso o que se depreende dos dispositivos a seguir transcritos: 02/06/2023,16:07 Ações possessórias e proteção da posse por outros meios https://stecine.azureedge.net/repositorio/00212hu/02252/index.html# 36/49 Art. 1.278. O direito a que se refere o artigo antecedente não prevalece quando as interferências forem justi�cadas por interesse público, caso em que o proprietário ou o possuidor, causador delas, pagará ao vizinho indenização cabal. Art. 1.279. Ainda que por decisão judicial devam ser toleradas as interferências, poderá o vizinho exigir a sua redução, ou eliminação, quando estas se tornarem possíveis. (CÓDIGO CIVIL, de 10 de janeiro de 2002) Podem surgir afrontas à segurança, saúde ou sossego de vizinhos, ou problemas específicos relacionados a árvores limítrofes, à passagem forçada, à passagem de cabos e tubulações, ao regime jurídico das águas, ao limite entre prédios, ao direito de tapagem e de construir. Direitos especiais de vizinhança Além da cláusula geral pertinente ao uso anormal da propriedade, o Código Civil traz situações especiais de vizinhança. Vejamos: Para a regulamentação de conflitos surgidos diante do avanço de raízes ou ramos de árvores sobre o terreno vizinho, é autorizada a situação de autotutela prevista no art.1.283 do CC: “as raízes e os ramos de árvore, que ultrapassarem a estrema do prédio, poderão ser cortados, até o plano vertical divisório, pelo proprietário do terreno invadido”. 02/06/2023, 16:07 Ações possessórias e proteção da posse por outros meios https://stecine.azureedge.net/repositorio/00212hu/02252/index.html# 37/49 No mesmo sentido, dispõe o Código sobre a propriedade dos frutos caídos em terreno alheio, ao aduzir, no art.1.284, que “os frutos caídos de árvore do terreno vizinho pertencem ao dono do solo onde caíram, se este for de propriedade particular”. Regula-se, também, a situação da passagem forçada para acesso de imóveis encravados, isto é, sem acesso à via pública, nascente ou porto, cf. art. 1.285 do CC: “o dono do prédio que não tiver acesso a via pública, nascente ou porto, pode, mediante pagamento de indenização cabal, constranger o vizinho a lhe dar passagem, cujo rumo será judicialmente fixado, se necessário”. À semelhança, dispõe-se sobre a passagem de cabos, tubulações e outros dutos subterrâneos relativos a serviços de ordem pública, atribuindo-se ao proprietário o dever de suportá-la mediante indenização, na forma o art.1.286 do CC: “mediante recebimento de indenização que atenda, também, à desvalorização da área remanescente, o proprietário é obrigado a tolerar a passagem, através de seu imóvel, de cabos, tubulações e outros condutos subterrâneos de serviços de utilidade pública, em proveito de proprietários vizinhos, quando de outro modo for impossível ou excessivamente onerosa”. 02/06/2023, 16:07 Ações possessórias e proteção da posse por outros meios https://stecine.azureedge.net/repositorio/00212hu/02252/index.html# 38/49 Descreveu-se legislativamente o aproveitamento das águas que se comunicam entre imóveis diversos, destacando-se os seguintes dispositivos do Código Civil, de 10 de janeiro de 2002: O dono ou o possuidor do prédio inferior é obrigado a receber as águas que correm naturalmente do superior, não podendo realizar obras que embaracem o seu fluxo; porém a condição natural e anterior do prédio inferior não pode ser agravada por obras feitas pelo dono ou possuidor do prédio superior. Vale enfatizar, ainda, o direito de tapagem, segundo o qual, na forma do art.1.297 do CC, “o proprietário tem direito a cercar, murar, valar ou tapar de qualquer modo o seu prédio, urbano ou rural, e pode constranger o seu confinante a proceder com ele à demarcação entre os dois prédios, a aviventar rumos apagados e a renovar marcos destruídos ou arruinados, repartindo- se proporcionalmente entre os interessados as respectivas despesas”. Artigo 1.288 Artigo 1.289 02/06/2023, 16:07 Ações possessórias e proteção da posse por outros meios https://stecine.azureedge.net/repositorio/00212hu/02252/index.html# 39/49 Quando as águas, artificialmente levadas ao prédio superior, ou aí colhidas, correrem dele para o inferior, poderá o dono deste reclamar que se desviem, ou se lhe indenize o prejuízo que sofrer. [...] É permitido a quem quer que seja, mediante prévia indenização aos proprietários prejudicados, construir canais, através de prédios alheios, para receber as águas a que tenha direito, indispensáveis às primeiras necessidades da vida, e, desde que não cause prejuízo considerável à agricultura e à indústria, bem como para o escoamento de águas supérfluas ou acumuladas, ou a drenagem de terrenos [...]. Finalizando, o Código tratou do direito de construir, que, nada obstante constitua faculdade inerente ao domínio, deve ser levado a efeito em observância aos direitos de vizinhança. Quanto à viabilidade construtiva, sem prejuízo das normas administrativas adjacentes, fixou o legislador, com a finalidade precípua de assegurar mínima proteção à intimidade, sem comprometer a necessidade de iluminação natural e arejamento dos imóveis, que “é defeso abrir janelas, ou fazer eirado, terraço ou varanda, a menos de metro e meio do terreno vizinho” (CC, art. 1.301, caput), e que, “as janelas cuja visão não incida sobre a linha divisória, bem como as perpendiculares, não poderão ser abertas a menos de setenta e cinco centímetros” (§1º), estando ressalvadas apenas “as aberturas para luz ou ventilação, não maiores de dez centímetros de largura sobre vinte de comprimento e construídas a mais de dois metros de altura de cada piso” (§2º). Nos imóveis localizados em zona rural, a distância mínima será de três metros para a construção de qualquer tipo de edificação (CC, art.1.303). Vejamos, no próximo tópico, as formas de proteção a perturbações quanto ao uso nocivo da propriedade, bem como os instrumentos de contenção de algumas situações especiais de lesões vizinhas, todas a ultimar vilipêndios patrimoniais à propriedade, por vulnerar seu conteúdo econômico consubstanciado nas prerrogativas dominiais plenas. Artigo 1.293 02/06/2023, 16:07 Ações possessórias e proteção da posse por outros meios https://stecine.azureedge.net/repositorio/00212hu/02252/index.html# 40/49 Ações protetivas a perturbações e lesões vizinhas No vídeo a seguir, o professor Diego Brainer comenta sobre ações protetivas a perturbações e lesões vizinhas. Vamos assistir! Ações protetivas a perturbações e lesões vizinhas As repercussões recíprocas de uso entre propriedades vizinhas geram efetivas colisões dos poderes de proprietário. Isso ocorre porque cada titular tem, como já exposto, o direito de usar, fruir e dispor da coisa e, inclusive, o direito de afastar qualquer interferência indesejada sobre seu bem. A tutela contra o exercício anormal da propriedade e por violações a espécies particulares de direitos dos vizinhos pode se dar por diferentes formas. Com efeito, os interditos clássicos, até então apresentados, bem como as ações petitórias, não são os únicos meios de defesa. A ação de dano infecto decorrente, sobretudo, do direito de vizinhança, intenta que o vizinho não pratique atos que possam atrapalhar a posse alheia. Trata-se do instrumento mais comum relacionado ao direito de vizinhança, quando o proprietário do imóvel estiver sofrendo (ou com justo receito de sofrer) danos em razão do exercício nocivo da propriedade alheia. Exemplo 02/06/2023, 16:07 Ações possessórias e proteção da posse por outros meios https://stecine.azureedge.net/repositorio/00212hu/02252/index.html# 41/49 Às vezes, o vizinho está fazendo uma obra que pode turbar a posse do outro; está podando árvore de forma irregular, porque situada no terreno contíguo. Visa-se, por meio da ação de dano infecto, evitar que a atuação de um vizinho cause danos ao outro, tutelando-se a inteireza da propriedade e também a posse. Assim, na hipótese de ruina do prédio vizinho, o que abarca qualquer obra realizada no prédio alheio que ameace a estabilidade do imóvel próprio, o proprietárioou possuidor poderá exigir tanto demolição, reparação ou caução, conforme o caso, segundo acepção do art.1.280 do CC, segundo o qual “o proprietário ou o possuidor tem direito a exigir do dono do prédio vizinho a demolição, ou a reparação deste, quando ameace ruína, bem como que lhe preste caução pelo dano iminente”. Pode o vizinho prejudicado, também, valer-se de uma ação cominatória, voltada a compelir o proprietário interferente a cumprir seu dever de não produzir ou cessar a interferência, mediante o pleito para que o Juiz fixe uma multa processual, para ser paga enquanto não houver adequado cumprimento de determinada obrigação. Atenção A ação de nunciação de obra nova, que vinha disciplinada no antigo Código de Processo Civil, deixou de constar expressamente prevista no CPC atual, razão pela qual seus efeitos devem ser perseguidos por meio de antecipação dos efeitos da tutela em demandas de outras matizes. No entanto, nada impede a utilização de ações ordinárias de obrigação de fazer e de obrigação de não fazer. Quanto à ação demolitória, especificamente no que tange à abertura de janela, terraço ou varanda, o CC, no art.1.302, instituiu o prazo de ano e dia da construção da obra para que o proprietário exija o desfazimento da abertura devassadora. Do contrário, não observado o prazo legal, cria-se a chamada servidão de janela, que pressupõe o respeito à distância legal entre a abertura e as novas construções lindeiras. 02/06/2023, 16:07 Ações possessórias e proteção da posse por outros meios https://stecine.azureedge.net/repositorio/00212hu/02252/index.html# 42/49 Observe o que dispõe o art.1.302: O proprietário pode, no lapso de ano e dia após a conclusão da obra, exigir que se desfaça janela, sacada, terraço ou goteira sobre o seu prédio; escoado o prazo, não poderá, por sua vez, edi�car sem atender ao disposto no artigo antecedente, nem impedir, ou di�cultar, o escoamento das águas da goteira, com prejuízo para o prédio vizinho. Parágrafo único. Em se tratando de vãos, ou aberturas para luz, seja qual for a quantidade, altura e disposição, o vizinho poderá, a todo tempo, levantar a sua edi�cação, ou contramuro, ainda que lhes vede a claridade. (CÓDIGO CIVIL, de 10 de janeiro de 2002) Dessa forma, o proprietário que teve sua intimidade devassada pela obra, após o escoamento do prazo decadencial aludido, não poderá construir muro ou qualquer outra forma de vedação sem respeitar a distância de metro e meio ou 75 centímetros, conforme o caso, salvo quando se tratar de vãos ou aberturas para luz, e não janelas No caso das árvores limítrofes e da propriedade dos frutos, é possível manejo de demandas para que certifiquem o enraizamento dos troncos ou para delimitar o regime de copropriedade, hipótese em que serão partilhados os frutos e as despesas relativas à acessão natural comum. Além disso, para garantir o direito de corte de poda dos ramos que adentram terreno de outrem, não é exigida qualquer notificação prévia ou demonstração de dano, havendo o direito referenciado qualquer que seja o título que fundamenta a posse. Sobre os frutos, enquanto na árvore estiverem, pertencerão ao proprietário do bem onde constam as raízes. Porém, se caírem naturalmente, pertencerão ao proprietário do solo em que caírem. Se, todavia, houver indevida interferência para que os frutos caiam, perde-se o direito, viabilizando-se o ajuizamento de demanda protetiva. 02/06/2023, 16:07 Ações possessórias e proteção da posse por outros meios https://stecine.azureedge.net/repositorio/00212hu/02252/index.html# 43/49 Imperioso explanar que, quanto à tapagem, as sebes vivas, árvores ou plantas que se encontrem na linha divisória não podem ser cortadas ou arrancadas por ação exclusiva de uma das partes confinantes, exigindo-se, sempre, comum acordo (CC, art. 1.297, §2º). As colocações de ofendículas (vidro ou cerca elétrica) em divisórias também desafia controle funcional que pode ser levado ao Judiciário. Na espécie de passagem de cabos e tubos, assim como na construção de canais em prédios alheios para a condução da água (direito de aqueduto), pode-se exigir a realização de obras de segurança, quando observado grave risco de comprometimento do bem, como estabelece o art.1.287 do CC. No que tange à demarcatória, se houver controvérsia quanto à linha divisória existente, deve-se proceder à busca dos títulos de propriedade para determinar os lindes entre os prédios. Se não for possível, contudo, lançam-se os critérios havidos no art.1.298 do CC, de acordo com o qual “sendo confusos, os limites, em falta de outro meio, se determinarão de conformidade com a posse justa; e, não se achando ela provada, o terreno contestado se dividirá por partes iguais entre os prédios, ou, não sendo possível a divisão cômoda, se adjudicará a um deles, mediante indenização ao outro”. O primeiro critério, portanto, é o da posse justa, isto é, da ausência de violência, clandestinidade ou precariedade da posse no limite dos espaços disputados. Não sendo delimitado pela posse, porém, parte-se para a delimitação em partes iguais e, derradeiramente, inexistindo comodidade na divisão igualitária, o Estado-Juiz determinará a adjudicação da propriedade a um dos imóveis, estabelecendo justa indenização ao proprietário vizinho. Atenção Esclarece-se que o direito de ingresso de prédio vizinho também se afigura fonte de contendas entre vizinhos, estando previsto no art.1.313 do CC, “quando indispensável à reparação, construção, reconstrução 02/06/2023, 16:07 Ações possessórias e proteção da posse por outros meios https://stecine.azureedge.net/repositorio/00212hu/02252/index.html# 44/49 ou limpeza de sua casa ou do muro divisório; apoderar-se de coisas suas, inclusive animais que aí se encontrem casualmente”. Por fim, em todo o qualquer caso, faculta-se sempre o ajuizamento de ação indenizatória, fundada nos ditames da responsabilidade civil, remédio geral reservado pela nossa ordem jurídica à reparação dos danos sofridos. 02/06/2023, 16:07 Ações possessórias e proteção da posse por outros meios https://stecine.azureedge.net/repositorio/00212hu/02252/index.html# 45/49 Falta pouco para atingir seus objetivos. Vamos praticar alguns conceitos? Questão 1 Norma alugou um apartamento no primeiro andar de um prédio e, dois dias após sua mudança, sentiu- se incomodada por ruído excessivo. Apurou o fato e descobriu que o ruído advinha de um assoalho de madeira instalado em apartamento do terceiro andar. Considerando essa situação hipotética, assinale a opção correta. A Norma deve procurar a locadora, para que esta proponha a ação cabível, já que detém apenas a posse do bem e esta é uma questão de vizinhança. B A ação cabível deve versar sobre direito de vizinhança, sendo que a responsabilidade pelo distúrbio deve ser apurada sob o critério objetivo. C Não existe, nessa hipótese, típica situação que envolva direito de vizinhança, até porque os andares do prédio não são confinantes. D O barulho que incomoda Norma, na verdade, constitui um ato ilícito que desencadeia responsabilidade civil, independentemente da aplicação das regras do direito de vizinhança. 02/06/2023, 16:07 Ações possessórias e proteção da posse por outros meios https://stecine.azureedge.net/repositorio/00212hu/02252/index.html# 46/49 Parabéns! A alternativa B está correta. A possuidora também detém legitimidade para o ajuizamento da ação; ademais, a ação diz respeito a direito de vizinhança, nada obstante não haja contiguidade. Questão 2 João é vizinho de uma indústria poluente, tendo ajuizado ação de natureza cominatória, para fazer cessar a emissão de gases, julgada improcedente, porque a indústria se localiza em local permitido e não haveria como diminuir os incômodos. A sentença transitou em julgado, mas passados alguns anos, surgiram equipamentos capazes de eliminar drasticamente a poluição. Nesse caso, João E A hipótese deve ser tratada sob o crivo do direito de vizinhança, contudo, apuradoque quem construiu o assoalho foi o antigo proprietário do apartamento, este deve responder pelo caso. A não poderá exigir a redução das emissões poluentes, mas se alienar seu imóvel, o novo proprietário poderá formular essa pretensão, inclusive judicialmente. B não poderá exigir a redução das emissões poluentes, porque prevalece a coisa julgada a favor da proprietária da indústria. C poderá, inclusive judicialmente, exigir a redução ou eliminação das emissões poluentes. D só poderá exigir a redução das emissões poluentes se ressarcir a proprietária da indústria dos gastos com aquisição dos equipamentos. E poderá exigir a redução das emissões poluentes, mediante representação a autoridades ambientais, mas não poderá exigi-la judicialmente. 02/06/2023, 16:07 Ações possessórias e proteção da posse por outros meios https://stecine.azureedge.net/repositorio/00212hu/02252/index.html# 47/49 Parabéns! A alternativa C está correta. Considerando que se trata de um interesse público, já que o fato envolve uma indústria, entende-se que deve haver mecanismos que amenizem repercussões das atividades nocivas, buscando defender o interesse de todos sem recorrer a soluções que interrompam as atividades industriais de forma drástica. Ademais, os novos equipamentos representam fato novo. Considerações �nais Como vimos, muitas são as formas de proteção da posse, direito subjetivo reconhecido em nosso ordenamento e que possui importância nodal na dinâmica imobiliária cotidiana. Para tal fim, usam-se precipuamente as demandas possessórias clássicas, quais sejam: ação de manutenção de posse, ação de reintegração de posse e interdito proibitório. De toda sorte, como explanado, outras ações servem, igualmente, de forma mediata, à tutela possessória, efeito principal da posse, mesmo algumas consideradas petitórias, isto é, fundadas no título jurídico de propriedade. Nesse passo, mencionaram-se ações como a de imissão na posse, quando não há posse anterior, e a reivindicatória, que exige o contrário, além dos chamados embargos de terceiros. Posteriormente, passou-se a tratar da situação em que o sujeito realiza benfeitorias no imóvel que possui, mas, posteriormente, vem a perdê-lo. No ponto, considerando a presença marcante da boa-fé animando o estado subjetivo da posse, garante-se ao possuidor indenização por benfeitorias úteis e necessárias, bem como, quanto às voluptuárias, o direito de levantá-las, quando obviamente isso puder ser feito sem detrimento da coisa. Por fim, estudaram-se as possíveis violações às prerrogativas dominiais – incluindo a posse – havidas no direito de vizinhança, apresentando como principal demanda a chamada ação de dano infecto, exatamente manejada para coibir o uso anormal de propriedade e para conter perigos iminentes. 02/06/2023, 16:07 Ações possessórias e proteção da posse por outros meios https://stecine.azureedge.net/repositorio/00212hu/02252/index.html# 48/49 Podcast Agora com a palavra o professor Diego Brainer, relembrando tópicos abordados em nosso estudo. Vamos ouvir! Explore + Leia o texto Posse no Direito brasileiro: para além do animus e do corpus e veja como Paulo Lobo trata da qualificação da posse com base em sua historicidade e na orientação adotada em cada sistema jurídico. Leia o texto Competência para as ações possessórias e veja como Elpídio Donizetti aborda a competência para as ações possessórias nos termos da jurisprudência. Referências AZEVEDO. Á. V. Comentários ao Novo Código Civil. v. 7. Rio de Janeiro: Forense, 2005. GOMES, O. Direitos Reais. 21. ed. Atualizado por Luiz Edson Fachin. Rio de Janeiro: Forense, 2012. TEPEDINO, G.; MONTEIRO FILHO, C. E. do R.; RENTERIA, P. Fundamentos do Direito Civil – Direitos Reais, v. 5. 1. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2020. SCHREIBER, A. Manual de Direito Civil Contemporâneo. São Paulo: Saraiva Educação, 2018. 02/06/2023, 16:07 Ações possessórias e proteção da posse por outros meios https://stecine.azureedge.net/repositorio/00212hu/02252/index.html# 49/49 Material para download Clique no botão abaixo para fazer o download do conteúdo completo em formato PDF. Download material O que você achou do conteúdo? Relatar problema javascript:CriaPDF()
Compartilhar