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FONTES DO DIREITO Profª. Andrea Klock CONCEITO DE FONTES DO DIREITO: ■ Fonte do Direito é de onde provêm o direito, a origem, nascente, motivação, a causa das várias manifestações do direito. Nas palavras de Miguel Reale (2003), Fontes do Direito são “processos ou meios em virtude dos quais as regras jurídicas se positivam com legítima força obrigatória”. Profª. Andrea Klock Fontes do direito Fonte imediata LEI Fonte mediata ANALOGIA COSTUMES PRINCIPIOS GERA IS DO DIREITO DOUTRINA JURISPRUDÊNCIA TRATADOS ATOS E NEGÓCIOS JURÍDICOS Profª. Andrea Klock LEI ■ A lei, que advém de atos do Poder Legislativo, visa disciplinar condutas objetivando o melhor interesse da coletividade, de forma a proporcionar uma coexistência pacífica entre os membros da sociedade. Profª. Andrea Klock ANALOGIA ■ É a utilização em hipóteses não previstas em lei, aplicando-se a um caso semelhante. ■ É um recurso técnico que consiste em se aplicar a uma hipótese não prevista pelo legislador, a solução por ele apresentada, para outro caso semelhante. Profª. Andrea Klock ANALOGIA ■ LINDB - Lei de Introdução às normas do Direito Brasileiro ■ Decreto-Lei Nº 4.657 de 1942 ■ Art. 4o Quando a lei for omissa, o juiz decidirá o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princípios gerais de direito. Profª. Andrea Klock COSTUMES ■ O costume, diferentemente do Direito, é criação espontânea da sociedade, sendo o resultado dos acontecimentos sociais. Vale dizer que os costumes baseiam-se nos valores morais da sociedade, relativos ao bom senso e ao ideal de Justiça. Profª. Andrea Klock No direito existem três tipos de costumes, sendo eles: Costumes Contra legem (contra lei): este se classifica como contrário a lei. Trata-se de prática realizada pela sociedade como nova forma de conduta, porém que contradizem a lei, no entanto são recorrentes quando a aplicação da lei em desuso. Costumes Praeter legem (Além da lei): se utiliza quando não há previsão legal. O jurista resolve a lacuna que há na legislação por meio da aplicação deste tipo de costume; Costumes Secundum legem (segundo a lei): sua utilização encontra amparo na lei. Quando não há acordo entre as partes em um processo judicial, o juiz poderá decidir com base neste tipo de costume (art.445, §2º, cc); Profª. Andrea Klock https://dicionariodireito.com.br/processo-judicial Princípios Gerais do Direito Constituem a essencialidade do Direito. É deles que são retirados os postulados, que irão servir de suporte a regulamentação da sociedade sobre o aspecto jurídico, fixando padrões e orientando os preceitos que serão traduzidos pela legislação. Profª. Andrea Klock Princípios Gerais do Direito ■ Art. 4o Quando a lei for omissa, o juiz decidirá o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princípios gerais de direito. Profª. Andrea Klock TÍTULO I – Dos Princípios Fundamentais ■ Art. 1º A República Federativa do Brasil, formada pela união indissolúvel dos Estados e Municípios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrático de Direito e tem como fundamentos: ■ I - a soberania; ■ II - a cidadania ■ III - a dignidade da pessoa humana; ■ IV - os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa; ■ V - o pluralismo político. Profª. Andrea Klock Jurisprudência ■ O Poder Judiciário tem como função principal, a aplicação do Direito, julgando, diante de uma determinada situação, qual lei será aplicada e de que forma ela irá influir no caso concreto. Assim, as decisões judiciais influenciam o Direito. ■ A jurisprudência, então, pode ser conceituada como as decisões uniformes e reiteradas dos tribunais, ou seja, os tribunais (instâncias superiores) entendem que situações semelhantes devem ser decididas da mesma maneira, tendo em vista que um grande número de situações semelhantes já forma solucionadas da mesma forma. ■ Seria, pois uma tendência de decidir do mesmo jeito. REITERADAS(reiterar): repetir; fazer novamente. UNIFORME: que não muda; regular; constante. Profª. Andrea Klock JURISPRUDÊNCIA ■ Vale dizer que, da mesma forma que os costumes, a jurisprudência pode ser classificada dependendo de como atua em relação à lei. Assim, a jurisprudência poderá se dar de acordo com que a lei determina, poderá ser observada na falta ou omissão de lei, e ser contrária à lei. ■ Apesar da semelhante classificação, a jurisprudência em muito se diferencia dos costumes. Enquanto que os costumes surgem espontaneamente e advém das práticas sociais, a jurisprudência é uma criação específica do Poder Judiciário, que deve aplicar a lei ao caso concreto, quando for devidamente provocado, ou seja, quando as partes solicitarem um provimento judicial. Profª. Andrea Klock Doutrina ■ É também uma das fontes subsidiárias do direito. Consiste em uma forma expositiva e esclarecedora do direito, feito pelo jurista a quem cabe o estudo aprofundado da ciência. A doutrina e consequentemente o direito resultante de estudos voltados para sua sistematização, esclarecimento, adequação até mesmo, inovação. Profª. Andrea Klock Conceitos e funções: DOUTRINA ■ A Doutrina também pode ser chamado de direito científico, e consiste nos estudos desenvolvidos pelos juristas que objetivam entender e explicar o fenômeno jurídico. ■ Para que se possa desenvolver esse estudo, o jurista deve ter uma índole livre, ou seja, deve possuir um pensamento não comprometido com os preconceitos e pressupostos, para que, assim, possam surgir concepções inéditas. ■ O jurista deverá, também, contar com vasto conhecimento a cerca do Direito, pois somente aquele que conhece é capaz de estabelecer conceitos e críticas, tendo em mente a sua responsabilidade na produção de um trabalho sério e que contribuirá para o mundo jurídico. Profª. Andrea Klock Doutrina jurídica possui como funções no mundo jurídico: ■ - o estudo aprofundado das principais normas e princípios do Direito; ■ - Atualização dos conceitos e institutos para estar sempre em contato com a dinâmica realidade, que muda a todo o tempo. ■ - a sistematização e organização de todo o conteúdo do Direito, agrupando-o em de forma coerente e lógica, pois será através da divisão dos vários ramos e espécies de normas, é que será possível total compreensão da Ordem Jurídica. Profª. Andrea Klock DOUTRINA ■ - Estabelecer críticas ao objeto de estudo, devido ao senso jurídico e crítico que deve possuir o jurista; de forma que mediante debates se chegue a uma correta proposição. ■ - Verificar maneiras para aperfeiçoar o Direito, de que forma que vez cada mais esteja voltado para os seu fim maior: a Justiça; ■ Dessa forma, percebe-se que a doutrina jurídica possui uma importância fundamental para o Direito, influenciando de maneira indireta na elaboração das leis e nos julgamentos, pois fornece pontos de apoio tanto ao legislador e ao juiz, em suas atividades intelectuais. Profª. Andrea Klock DOUTRINA ■ É importante lembrar que a doutrina, enquanto criação humana, poderá conter alguns equívocos, e, devido a esse fato, não é prudente se atribuir um caráter absoluto a tudo que se lê e se ouve, haja vista que na própria doutrina existem vários temas ainda sem um entendimento consolidado. Profª. Andrea Klock TRATADOS ■ É uma convenção ou acordo entre dois ou mais estados soberanos. Sua motivação é variada: Acerto de fronteiras, comércio, isenção de tarifas aduaneiras, intercâmbio cultural, meio ambiente etc. Profª. Andrea Klock Atos Jurídicos ■ é todo acontecimento voluntário e lícito que tenha consequências jurídicas. Tem por fim imediato adquirir, resguardar, transferir, modificar ou extinguir direitos. Profª. Andrea Klock Negócios Jurídicos ■ é todo ato decorrente de uma vontade auto- reguladora onde duas ou mais pessoas se obrigam a efetuar determinada prestação jurídica,colimando (visando) a consecução de determinado objetivo. Profª. Andrea Klock SÚMULA ■ No direito brasileiro, chama-se súmula um verbete que registra a interpretação pacífica ou majoritária adotada por um Tribunal a respeito de um tema específico, a partir do julgamento de diversos casos análogos, com a dupla finalidade de tornar pública a jurisprudência para a sociedade bem como de promover a uniformidade entre as decisões. Profª. Andrea Klock https://pt.wikipedia.org/wiki/Direito_brasileiro https://pt.wikipedia.org/wiki/Tribunal https://pt.wikipedia.org/wiki/Jurisprud%C3%AAncia https://pt.wikipedia.org/wiki/Sociedade INTEGRAÇÃO DA NORMA JURÍDICA ■ Apesar do processo de elaboração da norma jurídica ser bastante planejado e organizado, o legislador não conseguirá prever toda a realidade. ■ Dessa forma, as leis podem apresentar algumas deficiências ou falhas, por não estarem totalmente adaptadas às novas situações que surgem no dia-a-dia. Profª. Andrea Klock ■ Essas falhas se dão na forma de lacunas ou omissões na lei, que podem ser verificadas quando não há informações suficientes na lei que resolvam o caso concreto, ou quando a própria lei deixa a cargo do juiz decidir, com base em seus critérios e convicções. ■ Outra situação de lacuna ou omissão pode ser verificada quando há contradições de preceitos na própria lei, ou quando há leis que contrariam umas às outras, sendo essa uma situação mais difícil de ocorrer. Profª. Andrea Klock Art. 4o Quando a lei for omissa, o juiz decidirá o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princípios gerais de direito. ■ Assim, o termo lacuna revela a falha ou omissão de algum aspecto considerados importante, deixa bem nítida a ideia de um “Quando a lei for omissa, o juiz decidi vazio cujo preenchimento de impõe. ■ As lacunas do direito são as hipóteses em descoberto, ou seja, situações não contempladas pelas regras e princípios. Assim, de acordo com a LINDB. Profª. Andrea Klock Agora faça uma pesquisa no site JURISPRUDENCIA CNJ e http://portal.stf.jus.br/jurisprudencia/ digitando os seguintes termos: ■ 1 – Doenças ■ 2 – Propriedade ■ 3 – Transparência ■ 4 - Queimadas ■ 5 - Casa ■ 6 – Templo ■ ETC... Profª. Andrea Klock http://portal.stf.jus.br/jurisprudencia/
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