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CONSIDERAÇÕES INICIAIS SOBRE PROVA · DIREITO À PROVA – DIREITO FUNDAMENTAL, COROLÁRIO DO DIREITO AO CONTRADITÓRIO, AMPLA DEFESA E ACESSO À JUSTIÇA. · NECESSIDADE DE SE GARANTIR AO CIDADÃO A ADEQUADA PARTICIPAÇÃO NO PROCESSO. · ENGLOBA: - O DIREITO DE REQUERER A PRODUÇÃO DE PROVA; - DE PARTICIPAR DA REALIZAÇÃO DA PROVA; - DE FALAR SOBRE OS RESULTADOS DA PROVA. · TEM CARÁTER INSTRUMENTAL: - ALCANCE DA TUTELA JURISDICIONAL JUSTA. - DAÍ DEVER-SE SEMPRE BUSCAR DAR EFETIVIDADE A ESTE DIREITO. · EMPREGO DE TODOS OS MEIOS DE PROVA IMPRESCINDÍVEIS PARA A CORROBORAÇÃO DOS FATOS. · LIMITANDO À EXCEPCIONALIDADE: COLISÃO COM OUTRO VALOR OU PRINCÍPIO CONSTITUCIONAL – APLICAÇÃO DO PRINCÍPIO DA PROPORCIONALIDADE. PRINCÍPIOS DO DIREITO PROBATÓRIO 1. PRINCÍPIO DO INQUISITIVO: · LIGADO À RELAÇÃO JURÍDICA MATERIAL E PROCESSUAL VINCULADA AO PROCESSO · VELAR PELA REGULARIDADE DOS ATOS – PODER DE INSTRUÇÃO DO JUIZ · AS PARTES PODEM PRATICAR ATOS PROBATÓRIOS (DISPONIBILIDADE DAS PROVAS QUANDO AOS DIREITOS DISPONÍVEIS), MAS O JUIZ VELA PELA SUA RETIDÃO LEGAL (PRINCÍPIO DA ISONOMIA, IMPARCIALIDADE E DO DISPOSITIVO). 2. PROIBIÇÃO DO USO DA PROVA ILÍCITA: · DIREITO FUNDAMENTAL – ART. 5º, LVI, CF/88 – DE NÃO VER PRODUZIDA CONTRA SI UMA PROVA ILÍCITA OU OBTIDA ILICITAMENTE. · CONTRARIA O ORDENAMENTO JURÍDICO. · ACARRETA A NULIDADE DA DECISÃO. 3. PRINCÍPIO DA AQUISIÇÃO PROCESSUAL: · SE INCORPORA AO PROCESSO (SAI DA ESFERA DA DISPOSIÇÃO E TORNA-SE PÚBLICA, COMUM E INTEGRANTE DO CONJUNTO PROBATÓRIO). · PERTENCE AO PROCESSO – AS PARTES NÃO PODEM EXIGIR QUE SE RETIRE DO PROCESSO A PROVA, SOB O ARGUMENTO DE QUE O RESULTADO DA PROVA É PREJUDICIAL À PARTE. · PRODUZ EFEITOS COMUNS E HOMOGÊNEOS PARA TODOS OS SUJEITOS PROCESSUAIS (INCLUSIVE PARA OS LITISCONSORTES) · SÓ PODERÁ DESISTIR DA PROVA AQUELE QUE REQUEREU SUA PRODUÇÃO, SE A OUTRA PARTE CONCORDAR – NESTE CASO, O JUIZ DEVE HOMOLOGAR. 4. LIVRE CONVENCIMENTO MOTIVADO: · O JUIZ É LIVRE QUANTO À INDAGAÇÃO DA VERDADE E APRECIAÇÃO DAS PROVAS. · TIRA SUA CONVICÇÃO DAS PROVAS PRODUZIDAS – CONSCIÊNCIA FORMADA PELAS PROVAS (PERSUAÇÃO RACIONAL). · ART. 371, NCPC. OBJETO DA PROVA · ALEGAÇÕES DAS PARTES (Art. 369, NCPC) · FATOS CONTROVERTIDOS, RELEVANTES (CONEXÃO OU RELAÇÃO COM A CAUSA AJUIZADA) E DETERMINADOS (IDENTIFICADOS NO TEMPO E NO ESPAÇO). · FATOS QUE INDEPENDEM DE PROVA: ART. 374, CPC - SÃO OS NOTÓRIOS – DE CONHECIMENTO GERAL - OS FATOS AFIRMADOS POR UMA E CONFESSADOS POR OUTRA PARTE; - OS FATOS INCONTROVERSOS NO PROCESSO - OS FATOS EM CUJO FAVOR MILITA PRESUNÇÃO LEGAL DE EXISTENCIA OU VERACIDADE (ART. 1597, ART. 324, ART. 8º TODOS DO CÓDIGO CIVIL). EXEMPLOS DE PRESUNÇÃO LEGAL: · COMORIÊNCIA: Se dois ou mais indivíduos falecerem na mesma ocasião, não se podendo averiguar se algum dos comorientes precedeu aos outros, presumir-se-ão simultaneamente mortos. · PAGAMENTO: A entrega do título ao devedor firma a presunção do pagamento. · FILIAÇÃO: Presumem-se concebidos na constância do casamento os filhos: (...) · INCAPACIDADE: ART. 3º, CC. PRESUNÇÕES SIMPLES · ART. 375, CPC · DECORREM DA OBSERVAÇÃO DO QUE NORMALMENTE ACONTECE · REGRAS DE EXPERIÊNCIA · TEM APLICAÇÃO SUBSIDIÁRIA PROVA DE FATO NEGATIVO: · EM REGRA NÃO PODEM SER COMPROVADOS. · EX: COMO SE COMPROVAR QUE ALGUEM NÃO TEM OUTRO IMÓVEL NO PAÍS PARA FINS DE USUCAPIÃO ESPECIAL? (ART. 1240, CC) · EXCEÇÕES: ÁLIBI. CONT. OBJETO DE PROVA: · AS REGRAS DE DIREITO INDEPENDEM DE PROVA. · EXCEÇÃO: ART. 376, NCPC – DEVERÁ PROVAR O SEU TEOR E SUA VIGÊNCIA E O ONUS DA PROVA É DE QUEM O ALEGA. PROVA EMPRESTADA · É A PROVA DE UM FATO PRODUZIDO EM UM PROCESSO QUE É TRASLADADA PARA OUTRO PROCESSO – ECONOMIA PROCESSUAL. · DEVE SER ANALISADA PELO JUIZ DENTRO DE TODO O CONJUNTO PROBATÓRIO. · ART.372, NCPC MEIOS E FONTES DE PROVA · MEIOS JURIDICAMENTE IDÔNEOS: · ART. 369, NCPC – MEIOS SÃO AS TÉCNICAS. · PODEM SER TÍPICOS (CONTAM COM A EXPRESSA PREVISÃO LEGAL) OU ATÍPICOS (NÃO ENCONTRAM SEDE LEGAL – EX. PROVA CIBERNÉTICA). · FONTES: · SÃO AS COISAS, PESSOAS E OS FENÔMENOS. · PODEM SER DIRETAS (DEMONSTRAM DIRETAMENTE A OCORRÊNCIA) E INDIRETAS (SÃO FATOS SECUNDÁRIOS OU CIRCUNSTANCIAS QUE APONTAM PARA A POSSÍVEL OCORRÊNCIA DE OUTRO FATO – INDÍCIO). CLASSIFICAÇÃO DAS PROVAS · QUANTO AO OBJETO PODEM SER: · DIRETA: SE REFEREM AO PRÓPRIO FATO PROBANDO. EX: RECIBO DE PAGAMENTO. · INDIRETA: SE REFEREM A OUTRO FATO DO QUAL POR TRABALHO DE RACIOCÍNIO LÓGICO SE CHEGA AO FATO QUE SE QUER PROVAR. EX: ÁLIBI. · QUANTO À FONTE PODEM SER: · PESSOAL: AFIRMAÇÃO PESSOAL E CONSCIENTE. EX: DEPOIMENTO DAS PARTES. · REAL: QUE SE DEDUZ DO ESTADO DAS COISAS. EX: PERÍCIA. · QUANTO À FORMA PODEM SER: · ORAL: COLHIDA VERBALMENTE. · ESCRITA: REDIGIDA · MATERIAL: É AQUELA QUE SE OBSERVA DA MATERIALIDADE DAS COISAS/PESSOAS. · QUANTO À PREPARAÇÃO PODEM SER: · CASUAL (SIMPLES): PREPARADAS NO CURSO DA DEMANDA. · PRÉ-CONSTITUÍDAS: PREPARADAS PREVENTIVAMENTE. FINALIDADE DA PROVA · PERMITIR A CONVICÇÃO QUANDO À EXISTENCIA DOS FATOS DA CAUSA – CONVENCER O JUIZ, QUE É O SEU PRINCIPAL DESTINATÁRIO. · AS PARTES SÃO OS DESTINATÁRIOS INDIRETOS. ÔNUS DA PROVA · TEORIA DA DISTRIBUIÇÃO DINÂMICA DO ÔNUS DA PROVA: · QUEM TEM MELHOR CONDIÇÕES DE PRODUZIR A PROVA. · INDICAR QUAL DOS LITIGANTES SOFRERÁ AS CONSEQUENCIAS NEGATIVAS ADVINDAS DA FALTA DE COMPROVAÇÃO. · AS PARTES NÃO SÃO OBRIGADAS A PROVAR – ELAS TEM O ÔNUS DE FAZER. · ASPECTOS: · SUBJETIVO: NORTEARÁ OS LITIGANTES A RESPEITO DAQUILO QUE COMPETE A CADA UM DELES DEMONSTRAR. · OBJETIVO: SÃO REGRAS DE JULGAMENTO DIRIGIDAS AO JUIZ DA CAUSA. · REGRA: ART. 373, NCPC · AO AUTOR: FATOS CONSTITUTIVOS DO SEU DIREITO. · AO RÉU: EXISTÊNCIA DE FATO IMPEDITIVO, MODIFICATIVO OU EXTINTIVO DO DIREITO DO AUTOR. INVERSÃO DO ÔNUS DA PROVA · É A MODIFICAÇÃO DA REGRA. · INVERSÃO DAS CONSEQUÊNCIAS NEGATIVAS. · PODE SER: · LEGAL: DECORRENTE DE LEI · CONVENCIONAL: VONTADE DOS LITIGANTES · JUDICIAL: POR DECISÃO DO JUIZ · LEGAL: · A LEI ESTABELECE OS REQUISITOS – ART. 373, §1º, NCPC · EFETIVADA DIRETAMENTE PELO LEGISLADOR ATRAVÉS DE REGRAS COM PRESUNÇÕES LEGAIS RELATIVAS OU IMPUTAÇÕES LEGAIS DE PROVA. · EXEMPLO: · Ao consumidor devedor de prestações de trato sucessivo é dispensada a prova do pagamento das prestações anteriores, mediante a apresentação da quitação da última parcela - art. 322, Código Civil; · CONVENCIONAL · ART. 373, §3º, NCPC. · ANTES OU NO CURSO DO PROCESSO · NÃO SE APLICA: · DIREITOS INDISPONÍVEIS · TORNAR EXCESSIVAMENTE DIFÍCIL A UMA PARTE O EXERCÍCIO DO DIREITO · JUDICIAL · PRESSUPÕE LEI QUE AUTORIZE QUE O JUIZ A FAÇA – ART. 373, §1º, NCPC. · EX: ART. 6º, VIII, CDC (VEROSSIMILHANÇA E HIPOSSUFICIÊNCIA) · ATENÇÃO! · NENHUMA INVERSÃO PODE GERAR A PROVA DIABÓLICA (SITUAÇÃO DE IMPOSSIBILIDADE OU EXCESSIVAMENTE ONEROSA) – ART. 373, §2º, NCPC. MOMENTO DA INVERSÃO DO ÔNUS DA PROVA: · CONVENCIONAL / LEGAL – DE ACORDO COM AS PARTES OU LEI. · JUDICIAL – DEPENDE DA DECISÃO DO JUIZ · NA SENTENÇA · SANEAMENTO (POSIÇÃO DO STJ) · ANTES DA SENTENÇA: · EVITAR OFENSA AO PRINCÍPIO DO CONTRADITÓRIO · EVITAR CERCEAMENTO DE DEFESA. RESPONSABILIDADE COM AS DESPESAS: · REGRA GERAL DAS DESPESAS · PRODUÇÃO DE PROVA · ART. 82 DO NCPC · VENCIDO É QUEM PAGA (ART. 82, § 1º, NCPC) · MP (FISCAL) OU JUIZ – QUEM ANTECIPA É O AUTOR (art. 82, §1º, NCPC) · MP (AUTOR), FAZENDA PÚBLICA, DEFENSORIA (ART. 91, NCPC). · ASSISTÊNCIA JUDICIÁRIA GRATUITA HIERARQUIA DAS PROVAS · SISTEMA DE AVALIAÇÃO OU VALORAÇÃO DE PROVA: · SISTEMA DA PROVA LEGAL · SISTEMA DO LIVRE CONVENCIMENTO · SISTEMA DA PERSUASÃO RACIONAL · NOVO CPC · SISTEMA DE PERSUASÃO RACIONAL · FUNDAMENTAÇÃO. · RESQUÍCIOS DO SISTEMA LEGAL: · ART. 406, NCPC – VALOR ABSOLUTO AO INSTRUMENTO PÚBLICO · ART. 443, I e II, e art. 444, CPC – Documento x Testemunha DO DEVER DE LEALDADE PROCESSUAL · NO QUE TANGE ÀS PROVAS: · À PARTE: · comparecer em juízo, respondendo ao que lhe for interrogado; · colaborar com o juízo na realização de inspeção judicial que for considerada necessária; · praticar o ato que lhe for determinado. · AO TERCEIRO · informar ao juiz os fatos e as circunstânciasde que tenha conhecimento; · II - exibir coisa ou documento que esteja em seu poder · NINGUEM ESTÁ OBRIGADO A PRODUZIR PROVA CONTRA SI (ART. 379, NCPC) PRODUÇÃO ANTECIPADA DE PROVA · É UMA PROVIDÊNCIA CAUTELAR – PODE SER DEFERIDA PELO JUIZ · IMPLICAR PERECIMENTO OU DANO MAIOR – HIPOTESES DO ART. 381, NCPC · PROCEDIMENTO · PETIÇÃO FUNDAMENTADA (ART. 382, NCPC) · CITAÇÃO DOS INTERESSADOS NA PRODUÇÃO DE PROVA OU NO FATO A SER PROVADO
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