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12/09/2016 1 TEORIAS DO PROCESSO Prof. Dhenis Cruz MadeiraProf. Dhenis Cruz Madeira EE--mail: cruzmadeira@hotmail.commail: cruzmadeira@hotmail.com QUESTÃO INICIAL: O QUE É PROCESSO?O QUE É PROCESSO? 12/09/2016 2 DIFERENCIAÇÃO IMPORTANTE: PROCESSOPROCESSO PROCEDIMENTOPROCEDIMENTO QUAIS SÃO AS TEORIAS DO QUAIS SÃO AS TEORIAS DO PROCESSO?PROCESSO? 12/09/2016 3 TEORIAS DO PROCESSO: como Contrato.como Contrato. como Quasecomo Quase--Contrato.Contrato. como Relação Jurídica.como Relação Jurídica. como Situação Jurídica.como Situação Jurídica. como Instituição (sociológica).como Instituição (sociológica). como Procedimento em Contraditório como Procedimento em Contraditório (estruturalista).(estruturalista). Teoria Constitucionalista do Processo.Teoria Constitucionalista do Processo. Teoria NeoTeoria Neo--Institucionalista do Institucionalista do Processo.Processo. TEORIA DO PROCESSO COM CONTRATO •• PothierPothier –– 1800.1800. •• Teoria Teoria civilísticacivilística.. •• Teoria Teoria natimortanatimorta.. •• CPC/73: “Art. 262. O processo civil começa por CPC/73: “Art. 262. O processo civil começa por iniciativa da parte, mas se desenvolve por iniciativa da parte, mas se desenvolve por impulso oficial.”impulso oficial.” • CPC/15: “Art. 2o O processo começa por iniciativa da parte e se desenvolve por impulso oficial, salvo as exceções previstas em lei.” 12/09/2016 4 TEORIA DO PROCESSO COMO QUASE-CONTRATO •• Savigny Savigny –– 18501850 •• Ainda privatística.Ainda privatística. •• A parte que ingressava em juízo A parte que ingressava em juízo consentia que o juiz desse uma consentia que o juiz desse uma decisão que lhe fosse favorável ou decisão que lhe fosse favorável ou desfavorável.desfavorável. •• Não aperfeiçoou a teoria anterior.Não aperfeiçoou a teoria anterior. TEORIA DO PROCESSO COMO RELAÇÃO JURÍDICA •• Bülow Bülow –– 18681868 •• Búlgaro Búlgaro –– séc. XII séc. XII –– “judicium est actum trium “judicium est actum trium personarum: judicis, actoris et rei”personarum: judicis, actoris et rei” •• Processo é uma relação jurídica (sujeições Processo é uma relação jurídica (sujeições recíprocas) entre pessoas: juiz, autor e réu.recíprocas) entre pessoas: juiz, autor e réu. •• Distinguiu relação jurídica material da processual.Distinguiu relação jurídica material da processual. •• Trouxe os pressupostos de existência e Trouxe os pressupostos de existência e desenvolvimento do processo.desenvolvimento do processo. •• Processo como meio, método, técnica da jurisdição.Processo como meio, método, técnica da jurisdição. •• Escola Instrumentalista do Processo: O Escola Instrumentalista do Processo: O PROCESSO É INSTRUMENTO DA JURISDIÇÃO.PROCESSO É INSTRUMENTO DA JURISDIÇÃO. •• Pólo passivo e ativo, autor e réu: expressões Pólo passivo e ativo, autor e réu: expressões antiquadas.antiquadas. 12/09/2016 5 TEORIA DO PROCESSO COMO SITUAÇÃO JURÍDICA •• James Goldschmidt James Goldschmidt –– 19251925 •• Situação jurídica: mera expectativa de êxito.Situação jurídica: mera expectativa de êxito. •• Processo belicoso.Processo belicoso. •• Argumentos e ônus.Argumentos e ônus. •• O juiz, ao errar, não violava lei processual.O juiz, ao errar, não violava lei processual. •• O provimento não necessitava de O provimento não necessitava de fundamento (pois não guardava relação fundamento (pois não guardava relação causal com o processo).causal com o processo). TEORIA DO PROCESSO COMO INSTITUIÇÃO (SOCIOLÓGICA) •• Jaime Guasp Jaime Guasp –– 1940.1940. •• Contornos sociológicos (fora do Direito Contornos sociológicos (fora do Direito –– fato social fato social –– o homem o homem é um ser coé um ser co--existente, um ser social. Neste contato com o existente, um ser social. Neste contato com o semelhante ele comprova a própria limitação. Isto gera uma semelhante ele comprova a própria limitação. Isto gera uma insatisfação social. Por isto o homem é animal insatisfeito. A insatisfação social. Por isto o homem é animal insatisfeito. A exteriorização desta insatisfação gera a pretensão social, que exteriorização desta insatisfação gera a pretensão social, que exige uma resposta. Pelo direito processual, esta pretensão exige uma resposta. Pelo direito processual, esta pretensão social pode ser transformada em pretensão jurídica).social pode ser transformada em pretensão jurídica). •• O direito serviria à realidade sociológica e histórica, sendo a O direito serviria à realidade sociológica e histórica, sendo a mesma homologada pelo juiz via sentença.mesma homologada pelo juiz via sentença. •• ElementosElementos da instituição do processo: da instituição do processo: pessoaspessoas trabalhando trabalhando para o fim comum e uma para o fim comum e uma obraobra (servidores públicos), (servidores públicos), hierarquiahierarquia (Estado(Estado--Juiz como centro de Juiz como centro de poderpoder) e ) e durabilidadedurabilidade da obra a da obra a construir (no processo, seria a sentença)construir (no processo, seria a sentença) •• Não via o Processo como uma instituição jurídicoNão via o Processo como uma instituição jurídico-- constitucionalizada.constitucionalizada. •• Couture Couture –– acolhida e abandono.acolhida e abandono. •• Ora, a lei juridifica as instituições (tomada de decisão)Ora, a lei juridifica as instituições (tomada de decisão) 12/09/2016 6 TEORIA ESTRUTURALISTA DO PROCESSO •• Elio Fazzalari Elio Fazzalari -- 19681968 •• Processo como procedimento Processo como procedimento em contraditório.em contraditório. •• Procedimento é gênero. Procedimento é gênero. Processo é espécie.Processo é espécie. •• Ainda não vê o processo na Ainda não vê o processo na plataforma constitucional.plataforma constitucional. TEORIA CONSTITUCIONALISTA DO PROCESSO •• 1980 1980 -- FixFix--Zamudio, Baracho, Canotilho e Zamudio, Baracho, Canotilho e Andolina (influência de Couture).Andolina (influência de Couture). •• Processo como instituição Processo como instituição constitucionalizada.constitucionalizada. •• Importância dos direitos fundamentais e da Importância dos direitos fundamentais e da principiologia.principiologia. •• Ainda vê o Processo como Instrumento da Ainda vê o Processo como Instrumento da jurisdição.jurisdição. •• Corte Constitucional como guardiã da Corte Constitucional como guardiã da Constituição.Constituição. •• Ainda com influência do Estado SocialAinda com influência do Estado Social 12/09/2016 7 TEORIA NEO-INSTITUCIONALISTA DO PROCESSO •• RosemiroRosemiro Leal Leal –– 19951995 •• Processo como instituição jurídicoProcesso como instituição jurídico-- constitucionalizada.constitucionalizada. •• O cidadão em plano isonômico com o Estado.O cidadão em plano isonômico com o Estado. •• O Processo deixa de ser instrumento da O Processo deixa de ser instrumento da jurisdição, mas sim legitimadora desta.jurisdição, mas sim legitimadora desta. •• Processo composto pelos princípios da Processo composto pelos princípios da isonomia, ampla defesa e contraditório, bem isonomia, ampla defesa e contraditório, bem como pelo devido processo.como pelo devido processo. •• O Judiciário não é o único intérprete do texto O Judiciário não é o único intérprete do texto constitucional, mas sim o povo, seu intérprete constitucional, mas sim o povo, seu intérprete originário.originário. QUAL É A TEORIA ADOTADA QUAL É A TEORIA ADOTADA PELO DIREITO BRASILEIRO?PELO DIREITO BRASILEIRO? 12/09/2016 8 O PROCESSO NA CONSTITUIÇÃO ArtArt.. 11ºº AA RepúblicaRepública FederativaFederativa dodo Brasil,Brasil, formadaformada pelapela uniãounião indissolúvelindissolúvel dosdos EstadosEstados ee MunicípiosMunicípios ee dodo DistritoDistrito Federal,Federal, constituiconstitui--sese emem EstadoEstado DemocráticoDemocrático dede DireitoDireito ee temtem comocomo fundamentosfundamentos:: [[......]] IIII -- aa cidadaniacidadania;; ParágrafoParágrafo únicoúnico.. TodoTodo oo poderpoder emanaemanadodo povopovo [[......]] ArtArt.. 55ºº IIII -- ninguémninguém seráserá obrigadoobrigado aa fazerfazer ouou deixardeixar dede fazerfazer algumaalguma coisacoisa senãosenão emem virtudevirtude dede leilei;; XXXVXXXV -- aa leilei nãonão excluiráexcluirá dada apreciaçãoapreciação dodo PoderPoder JudiciárioJudiciário lesãolesão ouou ameaçaameaça aa direitodireito;; LIIILIII -- ninguémninguém seráserá processadoprocessado nemnem sentenciadosentenciado senãosenão pelapela autoridadeautoridade competentecompetente;; LIVLIV -- ninguémninguém seráserá privadoprivado dada liberdadeliberdade ouou dede seusseus bensbens semsem oo devidodevido processoprocesso legallegal;; O PROCESSO NA CONSTITUIÇÃO LVLV -- aosaos litigantes,litigantes, emem processoprocesso judicialjudicial ouou administrativo,administrativo, ee aosaos acusadosacusados emem geralgeral sãosão asseguradosassegurados oo contraditóriocontraditório ee amplaampla defesadefesa,, comcom osos meiosmeios ee recursosrecursos aa elaela inerentesinerentes;; LVI LVI -- são inadmissíveis, no processo, as provas obtidas por são inadmissíveis, no processo, as provas obtidas por meios ilícitos;meios ilícitos; LVII LVII -- ninguém será considerado culpado até o trânsito em ninguém será considerado culpado até o trânsito em julgado de sentença penal condenatória;julgado de sentença penal condenatória; LXXIV LXXIV -- o Estado prestará assistência jurídica integral e o Estado prestará assistência jurídica integral e gratuita aos que comprovarem insuficiência de recursos;gratuita aos que comprovarem insuficiência de recursos; LXXVIII a todos, no âmbito judicial e administrativo, são LXXVIII a todos, no âmbito judicial e administrativo, são assegurados a razoável duração do processo e os meios assegurados a razoável duração do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitação.que garantam a celeridade de sua tramitação. Art. 93. [...]Art. 93. [...] IX todos os IX todos os julgamentosjulgamentos dos órgãos do Poder Judiciário dos órgãos do Poder Judiciário serão serão públicos, e fundamentadas todas as decisões, públicos, e fundamentadas todas as decisões, sob pena de nulidadesob pena de nulidade [...][...]