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www.cers.com.br 1 www.cers.com.br 2 TUTELAS DE URGÊNCIA: ASPECTOS INTRODUTÓRIOS 1. Breve Digressão 2. Características 3. Requisitos 4. Tutela cautelar X Tutela Antecipada TUTELAS DE URGÊNCIA NO CPC 1. DE NATUREZA ANTECIPADA A) Definição B) Requisitos - A questão da reversibilidade dos efeitos da medida C) Procedimento - Incidental - Antecedente 2. DE NATUREZA CAUTELAR A - Incidental B - Antecedente TUTELAS DE URGÊNCIA NO ÂMBITO DOS JUIZADOS ESPECIAIS São cabíveis? ENUNCIADO 26 – "São cabíveis a tutela acautelatória e a antecipatória nos Juizados Especiais Cíveis." ENUNCIADO 22 – "A multa cominatória é cabível desde o descumprimento da tutela antecipada, nos casos dos incisos V e VI, do art 52, da Lei 9.099/1995." ENUNCIADO 163 - Os procedimentos de tutela de urgência requeridos em caráter antecedente, na forma prevista nos arts. 303 a 310 do CPC/2015, são incompatíveis com o Sistema dos Juizados Especiais MODELO DE AÇÃO DE OBRIGAÇÃO DE FAZER COM PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA EXCELENTÍSSIMO SENHOR JUIZ DE DIREITO DO.... JUIZADO ESPECIAL CÍVEL DE.../ESTADO FULANO DE TAL, (estado civil), (profissão), CPF inscrito sob o Nº.... (endereço eletrônico),residente e domiciliado na ...., através do advogado que a esta subscreve, com escritório profissional situado na ..., local onde receberá intimações, vem a presença de vossa excelência, com fundamento no artigos 300 e seguintes do CPC, c/c artigo 84, CDC, propor AÇÃO PARA CONDENAÇÃO DE OBRIGAÇÃO DE FAZER COM PEDIDO DE TUTELA DE UR- GÊNCIA DE NATUREZA ANTECIPADA, em face do PLANO DE SAÚDE......., inscrito no CNPJ sob o Nº...., (ende- reço eletrônico),com sede na ...., pelos fatos e fundamentos a seguir expostos: www.cers.com.br 3 1. FATOS 1. O Autor é beneficiário de plano de saúde, mantido junto à empresa ré, desde..., período em que sempre honrou com suas obrigações, mediante o pagamento da respectiva mensalidade; 2. O referido plano, por ser do mais alto nível dentre as categorias existentes, concede direito à total assistência ao beneficiário, independentemente do malefício sofrido, inclusive com apoio de serviços extra-hospitalares do tipo “home care”; 3. Pois bem, no dia......o autor fora internado em unidade hospitalar com suspeita de.....; constatada a existência do malefício, verificou-se a necessidade de apoio extra-hospitar, do tipo “home care”, haja vista que a sua permanência na unidade hospitalar poderia acarretar-lhe outros malefícios, oriundos de possível infecção hospitalar; 4. Instado a proceder com as despesas relativas à instalação do serviço, o plano de saúde negou-se, sob a alegação de que ..... 5. Diante disso, ao autor não restou outra alternativa, senão vir a este mm. Juízo requerer o que lhe seja de direito. 2. DO DIREITO Fazer o “encaixe” dos fatos nos dispositivos legais pertinentes. Ex: A Constituição Federal no seu art. 5o, assegura o direito à vida e, no art. 196 o direito `a saúde, participando as entidades privadas de forma indireta, mediante autorização e fiscalização do Poder público. É certo que os serviços da entidade privada fora regularmente contratado, nos termos anteriormente expostos, sendo também correto afirmar que o contrato está em plena vigência, haja vista que o demandante vem honrando com o pagamento das respectivas mensalidades. Destarte, não há qualquer razão de direito para que para que a prestação dos serviços seja sonegada. “o Código de defesa do consumidor, em seu artigo ...especifica que o prestador de serviços...”) 3. DA TUTELA DE URGÊNCIA DE NATUREZA ANTECIPADA O ordenamento jurídico nacional, através do artigo 300, CPC, previu, genericamente, a possibilidade de o juiz an- tecipar os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que estejam presentes os requisitos autorizadores, dentre os quais, ressaltam-se: “probabilidade do direito” e “perigo de dano ou risco ao resultado útil do processo”. É o que ocorre no presente caso, senão vejamos: A) DA PROBABILIDADE DO DIREITO A plausibilidade do direito do demandante é constatada na medida em que o mesmo acosta às fls. ....cópia do contrato de prestação de serviços, o qual demonstra estar ele incluso na modalidade...; B) DO PERIGO DE DANO OU RISCO AO RESULTADO ÚTIL DO PROCESSO Por sua vez, o perigo da demora...... 4. DOS PEDIDOS Diante do exposto, requer: a) Seja deferida a TUTELA ANTECIPADA, de modo que o réu seja condenado em obrigação de fazer, consistente na imediata instalação do “home care” nas dependências da residência do autor, sob pena de multa diária, a ser www.cers.com.br 4 prudentemente fixada por este mm. Juízo, nos moldes do artigo 84, par. 4º, do Código de defesa do consumidor (Lei 8.078/90), artigo 300 do CPC, artigo 52, V da Lei 9.099/95 e enunciado 22 do FONAJE; b) Caso V. Exa entenda necessária, que seja designada audiência de justificação prévia, a teor do que dispõe o artigo 300, par. 2º, CPC; c) a citação do réu para, querendo, oferecer resposta, sob pena de revelia; d) AO FINAL, seja o pedido julgado procedente, com a confirmação da tutela antecipada, na forma supra requerida. Dá-se à causa o valor de R$..... Protesta provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos, em especial pelo depoimento do réu, sob pena de confissão, testemunhas e tudo o quanto se fizer necessário para a efetivação da justiça. Local, data Advogado PANORAMA DOS PROCEDIMENTOS ESPECIAIS ENUNCIADO 8 – As ações cíveis sujeitas aos procedimentos especiais não são admissíveis nos Juizados Especi- ais. AÇÃO MONITÓRIA 1) Breve Digressão 2) Objeto 3) Procedimento JUIZADO ESPECIAL CÍVEL. PROCESSO CIVIL. AÇÃO MONITÓRIA. RITO ESPECIALÍSSIMO. ADAPTAÇÃO AO RITO DOS JUIZADOS ESPECIAIS CÍVEIS. IMPOSSIBILIDADE. EXTINÇÃO DO PROCESSO SEM ANÁLISE DO MÉRITO NEM CONVERSÃO DO PROCEDIMENTO. RECURSO CONHECIDO E IMPROVIDO. 1. Na hipótese, inaplicável a jurisprudência colacionada à fl. 18, que não analisou a compatibilidade de processa- mento da ação monitória com o rito dos juizados especiais cíveis estabelecido pela Lei 9.099/95. 2. Conforme texto legal específico, a ação monitória tem rito próprio que não se adapta ao rito dos Juizados Espe- ciais Cíveis. É que nas ações cíveis propostas perante o Juizado especial, quando o autor ingressa com a ação, já é intimado para audiência conciliatória e, paralelamente, o réu é citado e intimado para esta mesma audiência conciliatória, que preferencialmente deve ser una, cumulando a instrução e julgamento em atendimento ao princípio da celeridade. Abrem-se três caminhos: a) as partes conciliam e o processo é extinto com julgamento do mérito; b) as partes conciliam, mas fazem opção por juízo arbitral, que se encarregará de instruir o processo e oferecer laudo arbitral para homologação pelo juiz togado; c) as partes não conciliam e prossegue-se na instrução e julgamento do feito por juiz togado. Este é o caminho natural das ações cognitivas cíveis em sede dos juizados especiais. 3. E por força do que prescrevem os artigos 1.102b e 1.102c do Código de Processo Civil, o juiz não poderá modificar o rito da monitória para adaptá-la ao rito da Lei 9.099/95, eis que naquela ação, estando a petição inicial devidamente instruída, o juiz deferirá de plano a expedição de mandado de pagamento ou de entrega da coisa, no prazo de 15 (quinze) dias, sendo que dentro deste prazo o réu poderá oferecer embargos, os quais suspenderão a eficácia do mandado inicial. Se não forem opostos embargos, se constituirá, de pleno direito, o título executivo judicial, ocasião em que o mandado inicial será convertido em mandado executivo, prosseguindo-se para a expropriação de bens do devedor e satisfação do crédito exigido. 4. A flagrante diferença do rito da ação monitória com o rito da ação de cognição submetida ao rito dos juizados especiais cíveis impede seu processamento nesta sede especial. (....) 5. Recurso conhecido e improvido. (.....) www.cers.com.br 5 (Acórdão n.652473, 20120310280242ACJ, Relator: DEMETRIUS GOMES CAVALCANTI, 1ª Turma Recursal dos Juizados Especiais Cíveis e Criminais do DF, Data de Julgamento: 05/02/2013, Publicado no DJE: 14/02/2013. Pág. 240). MANDADO DE SEGURANÇA 1) Breve digressão 2) Definição 3) Pressupostos 4) Proibição do manejo 5) Legitimidade 6) Prazo 7) Procedimento - Petição inicial ENUNCIADO 62 – Cabe exclusivamente às Turmas Recursais conhecer e julgar o mandado de segurança e o habeas corpus impetrados em face de atos judiciais oriundos dos Juizados Especiais. SÚMULA 376, STJ: " Compete a turma recursal processar e julgar o mandado de segurança contra ato de juizado especial." - Admissibilidade - Liminar - Ouvida do MP - Decisão MODELO DE MANDADO DE SEGURANÇA EXCELENTÍSSIMO SENHOR JUIZ PRESIDENTE DA TURMA RECURSAL DOS JUIZADO ESPECIAIS CÍ- VEIS DE ..... FULANO DE TAL, (estado civil), (profissão), inscrito no CPF sob o nº ..., (endereço eletrônico), residente e domici- liado na ..., através do advogado que a esta subscreve, constituído nos termos da procuração em anexo (doc. 01), com escritório profissional situado na......, local onde receberá as intimações, vem a presença de vossa Excelência, com fundamento no artigo 5º, LXIX da Constituição Federal de 1988 e da Lei 12.016/09, propor a presente AÇÃO DE MANDADO DE SEGURANÇA, contra ato do Juiz do ..... JUIZADO ESPECIAL DE...., de acordo com as razoes expostas em anexo. Pede deferimento. Local, data advogado www.cers.com.br 6 EGRÉGIA TURMA RECURSAL: 1. FATOS: Narrar os fatos do caso. Aqui as partes são chamadas comumente de “Impetrante” e “Autoridade coatora”. Ex: 1. O impetrante é autor nos autos do processo xxxxx, em trâmite no xxx Juizado Especial Cível, movido em face da empresa xxxxxx; 2. Já fora proferida sentença, com trânsito em julgado, condenando a empresa ao pagamento do montante de R$....; 3. Iniciada a fase executiva, foram penhorados os seguintes bens: xxxxx....xxxxx; 4. Ocorre que, por se encontrarem em péssimas condições, os bens nunca foram arrematados em leiloes judiciais, por ausência de interessados; 5. Feita diversas averiguações, pelo impetrante, percebeu-se que a empresa ré vem praticando atos que caracteri- zam abuso de personalidade, tais como transferência de bens para nomes dos sócios, evasão de receitas nas contas bancárias, etc, sendo certo que é volumoso o número de demandas infrutíferas em face da mesma; 6. Então, resolveu o impetrante requerer ao mm. Juizo do .... Juizado especial, a desconsideração da personalidade jurídica, os termos do artigo 50 do Código Civil. 7. Ocorre que, para sua surpresa, a diligência fora abusivamente negada, segundo observado em trecho da decisão colacionada: "A desconsideração da personalidade jurídica é medida de exceção e como tal deve ser observada. No caso em tela, não se encontram presentes as condições para o deferimento de tal medida, uma vez que houve penhora dos bens......, embora, de fato, os mesmos não se encontrem em perfeito estado. Portanto, se existe a possibilidade de satisfação do crédito, ainda que de forma dificultosa, inexiste razão para o deferimento da medida pleiteada". 8. Ora, sábios julgadores, caso concreto, a prova acostada evidencia o abuso da personalidade jurídica, principal- mente por não conseguir o impetrante, até o momento, contemplar a satisfação de seu crédito. 2. DIREITO: 9. A Constituição Federal, em seu artigo 5º, LXIX e a Lei 12.016/09 consagram a regra segundo a qual “conceder- se-á mandado de segurança para proteger direito líquido e certo, não amparado por "habeas-corpus" ou "habeas- data", quando o responsável pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pública ou agente de pessoa jurídica no exercício de atribuições do Poder Público.” No caso em tela, os requisitos para a concessão da segurança estão devidamente presentes, senão vejamos: A) Direito líquido e certo 10. O deferimento da medida constitui direito líquido e certo do impetrante, na medida em que o mesmo juntou aos autos toda a prova documental que demonstra o abuso de personalidade por parte da empresa, senão vejamos:....... Ademais, houve diversas tentativas de penhora de outros bens da executada, além de penhora "on line" de ativos financeiros, sendo todas elas consideradas infrutíferas. B) Da lesão 11. Não obstante a existência do direito líquido e certo mencionado, fato é que fora sonegada pelo MM. juízo a providência eficaz à realização do direito do impetrante. www.cers.com.br 7 12. Sendo assim, é forçoso reconhecer que o ato do MM. Juiz do ....Juizado Especial Cível, constitui arbitrariedade e abuso de poder, violando direito liquido e certo da Impetrante, qual seja, o de ver satisfeito o seu crédito em regular processo judicial. 3. DA LIMINAR: 13. Considerando que o decurso do tempo poderá causar grave dano ao direito líquido e certo do impetrante, é necessário que lhe seja concedida LIMINAR para o fim de ..... 4. DOS PEDIDOS: Diante de todo o exposto, requer: (providências previstas no artigo art. 7º da lei 12.016/09) a) que se notifique a autoridade coatora do conteúdo da petição inicial, enviando-lhe a segunda via apresentada com as cópias dos documentos, a fim de que, no prazo de 10 (dez) dias, preste as informações; b) seja concedido o pedido de LIMINAR para o fim de ..... c) NO MÉRITO, seja confirmada a liminar deferida e definitivamente concedida a segurança, por ser medida de justiça! Provas pré-constituídas em anexo. Atribui à causa o valor de R$ ...... (fins fiscais) Termos em que pede e espera deferimento. Local, data Advogado www.cers.com.br 8