Casamento: Teorias e Características

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DIREITO DE FAMÍLIA 
 
 
ESMAC – 2013 
 
FAMÍLIA CONSTITUÍDA PELO CASAMENTO 
 Casamento 
 Teorias 
 Características do casamento 
 Objetivos 
 Prova do casamento e a posse do estado de casado 
 
Prof.º Cláudio Roberto Vasconcelos Affonso 
 
 
 Casamento – união solene entre pessoas de sexos diferentes, com o 
intuito de constituir família, satisfação pessoal e eventual prole. 
 
 Direito Romano – consórcio entre o homem e a mulher sine die – 
caracterizava-se pela convicção dos interessados se considerarem marido e 
mulher (affectio maritalis et uxoris) 
 
 Sociedade moderna e pós-moderna ocidental - mudança de finalidade – 
1º)procriação masculina e fortalecimento do exército – 2º) satisfação das 
necessidade recíprocas dos cônjuges – amor e relacionamento íntimos dos 
cônjuges – procriação 
 
 Casamento religioso x casamento medieval 
a) Casamento religioso – idéia de amor 
b) Casamento medieval – ato de repercussão política e econômica – 
ingerência da família nubentes. 
DIREITO COMPARADO– Direito Português – Século XVI: 
 
 
 
a) Casamento canônico – dotado de publicidade e formalismo – gerava 
efeitos jurídicos imediatos; 
 
b) Casamento de marido conhecido – contrato matrimonial público e 
notório aos parentes e vizinhos- informal - coabitação e cooperação mútua 
do homem e da mulher – usus do Direito Romano – provado pela affectio 
maritalis – sucessão dos filhos – casamento civil atual. 
 
c) Casamento à morganheira - casamento de consciência – direito 
natural - sem publicidade nem incidência de normas jurídicas (sucessão e 
bens). 
TEORIAS EXPLICATIVAS 
 
1ª - Teoria Clássica ou Contratual – Casamento é um contrato celebrado 
entre sujeitos de direito, exigindo dualidade de sexo, com o objetivo de 
comunhão de bens e satisfação de seus interesses, na forma da Lei; 
 
Critica – O contrato versa sobre objeto economicamente apreciável – não 
se pode estabelecer em contrato deveres de assistência imaterial, resultado 
da solidariedade familiar – garantia constitucional. 
 
2ª - Teoria Institucional – Casamento é uma instituição natural humana, 
por meio da qual os objetivos essenciais à personalidade dos cônjuges de 
sexos opostos podem ser atingidos, observada a Lei. 
 
Crítica – O casamento não seria um contrato, mas um instituto jurídico com 
objetivo de satisfazer os interesses patrimoniais e extrapatrimoniais dos 
cônjuges. Essa teoria atende à indissolubilidade do vínculo pregada pela 
Igreja. 
 
3ª - Teoria Mista ou Eclética – Casamento é um negócio jurídico na 
celebração e uma instituição quanto aos efeitos (Maria helena Diniz) – versa 
tanto sobre aspectos patrimoniais como extrapatrimoniais que repercutem 
nos cônjuges e seus parentes e só pode ser desfeito pela morte e nos casos 
previstos em lei. 
 
 Vide art. 104, CC – Diferença entre Contrato de casamento e contrato 
civil - Objeto que se distancia do contrato, tendo em vista que as normas do 
direito de família têm natureza extra patrimonial, enquanto que os contratos 
são de natureza patrimonial. 
OBJETIVOS DO CASAMENTO 
 
 
 
 Além da idéia de procriação, a valoração humana e a satisfação dos 
interesses recíprocos foram acrescidas à orientação inicial, são também 
objetivos do casamento: 
 
a) Estabelecimento de relações pessoais íntimas entre os cônjuges; 
 
b) Assistência mútua materia e imaterial – proteção recípoca dos direitos 
da personalidade e cooperação econômica em geral; 
 
c) Realização pessoal recíproca com a cooperação extrapatrimonial 
mútua; 
 
d) Reprodução e perpetuação da espécie; 
 
e) Criação, educação e sustento dos filhos advindos do matrimônio. 
PROVAS DO CASAMENTO E 
PROVA DO ESTADO DE CASADO 
 
 
 O Casamento é comprovado por provas diretas e indiretas. 
 
Prova direta – Certidão do Registro Civil do casamento 
 
Prova indireta – todas admitidaspelo direito – destacando-se a documental e 
a testemunhal. 
 
Posse do estado de casado – prova aparente da existência do casamento – 
publicidade do tratamento recíproco do casal – presunção de matrimônio 
civil. 
 
 
 
REQUISITOS 
 
1) O nome (nomen) – requisito acidental – a adoção do sobrenome do 
marido (agnatio) é costume protegido pela lei – expressão da comunhão 
de vida – reflexo do direito romano – liberalidade feminina (art. 240, par. 
úni. CC/1916 - vide art. 1.565, §1º; 
 
2) O tratamento (tractatus) – requisito obrigatório – revelador da 
existência de relação íntima entre o casal; 
 
3) A fama (reputatio) – o casal deve possuir essa reputação no seio da 
comunidade em que vivem – todos os consideram casados. 
LEITURA COMPLEMENTAR 
 
 AZEVEDO, Álvaro Villaça. Estatuto da família de fato. 2ª ed. SP, 
Atlas, 2003, Cap. 5 e 9; 
 
 FACHIN, Luiz Edson e RUZYK, Carlos Eduardo Pianovski. Código 
Civil comentado. SP. Atlas, 2003, vol. 15 
 
 CAVALCANTI, Ana Elizabeth Lapa Wanderley. O nome da 
mulher no Direito de Família. 
www.cavalcanti.adv.br/download.php?afb5ba42efdcd8756aff10c1528e9d05