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1 Direito Processual Constitucional MATERIAL DE APOIO Prof. Lucas Almeida Introdução Olá, jovens padawans! Sejam muito bem-vindos a mais uma disciplina ministrada pelo seu querido professor Lucas Almeida. É com imenso prazer que recebo cada um de vocês nesta jornada de conhecimento, descobertas e desafios proporcionados pelo Universo do Direito. Neste material de apoio, elaborado com muito carinho, cuidado e dedicação, vocês encontrarão uma valiosa ferramenta para auxiliar nos estudos de nossa disciplina. Ele foi meticulosamente preparado por mim, com o objetivo de facilitar a compreensão do vasto e complexo universo que abrange a nossa disciplina. É importante lembrar a vocês, jovens padawans, que este material de apoio consiste em um resumo elaborado, em que foi incorporado elementos essenciais da bibliografia sugerida na nossa disciplina, das aulas ministradas por mim e pelos conteúdos que apresento nos slides. Apesar de óbvio, é importante lembrar que este material não substitui a leitura dos livros e demais materiais indicados, este material de apoio, como o próprio nome já diz, é apenas uma fonte complementar para fortalecer a compreensão e reforçar os pontos mais importantes de nossa disciplina. O objetivo principal deste material é oferecer a vocês, meus queridos alunos, uma ferramenta que simplifique o aprendizado, proporcionando uma visão geral coesa dos tópicos essenciais da disciplina. Porém, como disse antes, é aconselho meus jovens padawans a explorar também as fontes originais, para que possam aprofundar ainda mais seus conhecimentos e desenvolver uma compreensão robusta das nuances do Direito. Reforço também que o processo de aprendizado é uma jornada colaborativa. Então, aproveitem ao máximo as oportunidades de interagir, discutir, questionar e trazer exemplos, pois é dessa troca de ideias que surgem insights valiosos. Portanto, jamais tenham vergonha de perguntar algo ou participar das aulas, eu terei o maior prazer de tirar todas as dúvidas e explicar o conteúdo 2 quantas vezes for necessário, assim como eu também jamais terei vergonha de admitir que não sei a resposta para algum questionamento que vocês me façam. Desejo a vocês um semestre cheio de conquistas acadêmicas, descobertas valiosas e enriquecimento pessoal. Estou ansioso para testemunhas o crescimento de cada um de vocês ao longo deste percurso acadêmico e posteriormente profissional. Boa sorte, vocês vão precisar. Com carinho, seu querido professor, Lucas Almeida. Apresentação da disciplina A disciplina de Direito Processual Constitucional do 5º período da UNINASSAU é uma jornada fascinante rumo aos princípios fundamentais que regem o sistema jurídico de um Estado Democrático de Direito. Neste semestre, mergulharemos nas raízes do ordenamento jurídico, explorando os pilares que sustentam a aplicação da Constituição Federal no âmbito processual. Nossa jornada começa pela compreensão dos Princípios Constitucionais Processuais, fundamentais para a construção de uma interpretação coerente e eficaz das normas processuais. Exploraremos também a Teoria Geral dos Direitos e Garantias Constitucionais, essenciais para a proteção dos direitos fundamentais dos cidadãos, embora com foco processual desta vez. Um dos pontos centrais desta disciplina são os Remédios Constitucionais, ferramentas poderosas para a proteção dos direitos individuais e coletivos. Aqui, vocês, jovens padawans, não apenas entenderão a importância e o funcionamento de cada um, mas também serão capacitados para elaborar petições eficazes, tornando-se proficientes na aplicação prática desses instrumentos. Na segunda parte de nossa disciplina, direcionaremos nossa atenção para o Controle de Constitucionalidade. Investigaremos os mecanismos de controle difuso e concentrado, essenciais para assegurar a supremacia da Constituição e a harmonia entre os poderes. Ao longo deste semestre, vocês serão capacitados para compreender e analisar criticamente os fundamentos do Direito Processual Constitucional. Vamos focar para que vocês desenvolvam habilidades essenciais para a prática jurídica, aprendendo a identificar e utilizar os recursos de normatização da lei aplicada. 3 Além disso, contextualizaremos as aplicações da disciplina na realidade social, promovendo uma reflexão profunda sobre o papel do direito na proteção dos direitos individuais e na promoção da justiça social. Com uma abordagem focada nos remédios constitucionais e no controle de constitucionalidade, esta disciplina proporcionará aos meus jovens padawans uma base sólida e abrangente para enfrentar os desafios do mundo jurídico contemporâneo. Preparem-se para uma jornada de aprendizado enriquecedora e transformadora! Teoria geral das garantias fundamentais ESTE CONTEÚDO NÃO SERÁ VISTO PRESENCIALMENTE! Leitura do material do AVA (ebook) – Unidade I (Teoria Geral das Garantias Fundamentais. A teoria geral dos direitos humanos e a teoria geral do Estado têm um objetivo comum ao longo de sua história: limitar o poder estatal e proteger o ser humano contra abusos. O sistema de proteção dos direitos humanos e os contornos do Estado Democrático de Direito visam fixar limites aos abusos cometidos pelos governantes e agentes estatais, estabelecendo mecanismos judiciais para proteger a dignidade humana. Junto com as declarações de direitos, foram definidos e garantidos instrumentos para assegurar o exercício desses direitos, formando um sistema de ações e garantias constitucionais para facilitar sua efetivação e dificultar sua violação. As garantias fundamentais constitucionais, segundo Paulo Bonavides, disciplinam e protegem os direitos fundamentais, orientando o funcionamento das instituições dentro dos limites da Constituição, sempre como instrumento para o respeito a um direito. O conceito de garantias fundamentais está diretamente relacionado à ideia de efetividade dos direitos fundamentais. Enquanto os direitos fundamentais representam as prerrogativas essenciais do ser humano, as garantias são os mecanismos que possibilitam a sua concretização e proteção contra eventuais ameaças ou violações. Assim, pode-se dizer que as garantias fundamentais têm uma função instrumental, pois existem para assegurar a plena fruição dos direitos fundamentais. 4 No ordenamento jurídico brasileiro, as garantias fundamentais encontram-se previstas na Constituição Federal de 1988, especialmente no Título II, que trata dos direitos e garantias fundamentais. Dentre os mecanismos de proteção, destacam-se o habeas corpus, o mandado de segurança, o habeas data, o mandado de injunção e a ação popular. Essas garantias têm o papel de evitar a arbitrariedade estatal e garantir a supremacia da Constituição. O habeas corpus é um remédio constitucional voltado para a proteção da liberdade de locomoção contra ameaças ou restrições ilegais. O mandado de segurança, por sua vez, visa proteger direito líquido e certo contra atos ilegais ou abusivos praticados por autoridades públicas. O habeas data garante ao cidadão o direito de acessar e retificar informações relativas a ele constantes em bancos de dados governamentais. O mandado de injunção possibilita que um direito fundamental seja exercido mesmo na ausência de norma regulamentadora. Já a ação popular permite que qualquer cidadão questione atos lesivos ao patrimônio público e à moralidade administrativa. Além dessas garantias expressamente previstas na Constituição, o controle de constitucionalidade das leis e atos normativos também é um instrumento essencial para a proteção dos direitos fundamentais. A declaração de inconstitucionalidade de normas que contrariem a Constituição é uma forma de garantir que os direitos fundamentais não sejam enfraquecidos por normas infraconstitucionais. Outro aspecto relevante das garantiaso coator apresente à parte impetrante as informações a seu respeito, constantes de registros ou bancos de dados; ou apresente em juízo a prova da sua retificação ou anotação feita nos assentamentos do impetrante (art. 13 da Lei nº 9.507/97); e) A juntada das provas pré-constituídas (prova da recusa). Dar-se à causa o valor de R$... Nestes termos, pede deferimento. Local e data. Nome do advogado OAB nº Vamos praticar? Caso 1 Maria, servidora pública aposentada, procura um advogado pois teve seu pedido de acesso integral ao seu histórico de contribuições previdenciárias negado pelo órgão público responsável. 36 Ela precisa dessas informações para dar entrada em um processo de revisão de aposentadoria, mas alega que as informações fornecidas até o momento são insuficientes. Como advogado(a) de Maria, proponha a medida judicial cabível para garantir seu acesso às informações solicitadas, com a devida fundamentação jurídica. Caso 2 José, candidato a um concurso público, foi surpreendido com a sua desclassificação sob a alegação de que possui pendências com a Justiça Eleitoral. Ao verificar a situação, constatou que houve um erro na digitação de seus dados cadastrais, e que a pendência, na verdade, pertence a outra pessoa com nome semelhante. Na condição de advogado(a) de José, elabore a peça processual adequada para corrigir o erro em seu cadastro e garantir sua participação no concurso, com a devida fundamentação jurídica. Caso 3 Uma ONG de defesa dos direitos humanos recebe a informação de que o governo está coletando dados sobre a orientação sexual de seus membros, sem o consentimento dos mesmos. A ONG teme que essas informações sejam utilizadas para fins discriminatórios. Como advogado(a) da ONG, proponha a medida judicial cabível para impedir a coleta e o uso indevido dessas informações, com a devida fundamentação jurídica. Mandado de Segurança ESTE CONTEÚDO NÃO SERÁ VISTO PRESENCIALMENTE! Mandado de Segurança: origem, fundamentos legais e constitucionais, prazos e recursos Leitura do material do AVA (ebook) – Unidade II do AVA Tópicos: - Mandado de Segurança Principais Noções - Mandado de Segurança e Processo 37 Noções introdutórias O mandado de segurança é uma ação constitucional de natureza civil de rito especial para proteção de direito subjetivo líquido e certo quando sofrer lesão ou ameaça de lesão por ato ilegal de autoridade ou a ela equiparada. O mandado de segurança, criação brasileira, é uma ação constitucional de natureza civil, qualquer que seja a do ato impugnado, seja ele administrativo, seja ele jurisdicional, criminal, eleitoral, trabalhista etc. Objeto O objeto do Mandado de Segurança é proteger direito subjetivo líquido e certo violado ou com ameaça de violação. É resumo do que diz o art. 1º da Lei nº 12.016/09, porém vamos ver o caput deste artigo em sua integralidade: “Conceder-se-á mandado de segurança para proteger direito líquido e certo, não amparado por habeas corpus ou habeas data, sempre que, ilegalmente ou com abuso de poder, qualquer pessoa física ou jurídica sofrer violação ou houver justo receio de sofrê-la por parte de autoridade, seja de que categoria for e sejam quais forem as funções que exerça”. A expressão direito líquido e certo não se refere a conteúdo já pacificado pelos tribunais superiores, mas sim ao fato. Na fundamentação da petição inicial podem ser alegadas diferentes teorias, mesmo aquelas com pouca repercussão nos tribunais, conforme a Súmula 625 do Supremo Tribunal Federal – “controvérsia sobre matéria de direito não impede concessão de mandado de segurança”. Fato líquido e certo é aquele que você pode demonstrar imediatamente por provas pré- constituídas, sem necessidade de dilação probatória, o que torna a ação, em tese, mais célere. Trata- se de direito “manifesto na sua existência, delimitado na sua extensão e apto a ser exercitado no momento da impetração”. Importante destacar para você, jovem padawan, uma correção feita pela doutrina em relação à terminologia empregada pela Constituição, na medida em que todo direito, se existente, já é líquido e certo. Então, para o cabimento do MS, os fatos é que deverão ser líquidos e certos. 38 Atenção! O mandado de segurança não admite a produção de provas em seu curso, como a realização de perícias ou audiências. Apesar da ausência da dilação probatória, existe uma situação em que o documento prova que o alegado pode ser apresentado posteriormente: quando ele estiver de posse do poder público e que recursou seu fornecimento. Nesse caso, o juiz do feito ordenará ao poder público a sua apresentação (art. 6º, § 1º, da Lei nº 12.016/09). É importante fazer uma observação quanto ao não cabimento do MS para combater ato de gestão comercial de empresa pública, sociedade de economia mista e concessionárias (art. 1º, § 2º, da Lei nº 12.016/09). Por exemplo: um ato de gestão da Caixa Econômica Federal pode ser a concessão ou não de um empréstimo a cliente. Nesse caso o cliente não poderia impetrar MS contra esse ato. Por outro lado, os atos administrativos, como os relativos às licitações ou aos concursos públicos, podem ser objeto de mandado de segurança. A lei em tese, aquela com características genéricas e que por si só não produz efeitos concretos também não pode ser objeto de MS. Contra lei em tese devem-se utilizar as ações de controle de constitucionalidade (Súmula 266 do STF). Por último, decisão judicial transitada em julgado é outra hipótese de não cabimento do MS (art. 5º, III, da Lei n. 12.016/2009). Nesse caso, a ação rescisória seria a adequada. Utilização subsidiária do MS O mandado de segurança tem por finalidade a proteção de direito subjetivo líquido e certo de violação ou ameaça de violação, mas há uma restrição prática. Caso a violação seja quanto à liberdade de locomoção ou ao acesso/retificação de informações personalíssimas (da pessoa do impetrante), as ações adequadas seriam o habeas corpus e o habeas data, respectivamente. Competência A competência é definida pela autoridade coatora e será descoberta pela análise dos seguintes itens: a) categoria da autoridade coatora – competência originária de tribunal (foro por prerrogativa de função); b) sede funcional – as demais autoridades, que não possuem foro por prerrogativa de função para mandado de segurança, serão julgadas em primeiro grau. 39 Se a autoridade estiver vinculada a Estados, Municípios ou Distrito Federal, a competência será da justiça estadual ou do Distrito Federal e Territórios; se a autoridade for federal, a competência será da justiça federal. No tocante à competência do mandado de segurança contra atos e omissões de tribunais, o nosso querido Alexandre de Moraes, ele mesmo, o Xandão, falou sobre isso: “o STF carece de competência constitucional originária para processar e julgar mandado de segurança impetrado contra qualquer ato ou omissão de Tribunal Judiciário (...). Por essa razão, a jurisprudência do Supremo é pacífica em reafirmar a competência dos próprios Tribunais para processarem e julgarem os mandados de segurança impetrados contra seus atos e omissões”. A Súmula do 624 do STF trata sobre o mesmo tema. Para facilitar a vida dos meus queridos alunos, segue um quadro mais detalhado sobre os órgãos competentes para julgamento e as autoridades coatoras a serem julgadas por estes órgãos: ÓRGÃO COMPETENTE AUTORIDADE COATORA STF (art. 102, I, ‘d’ e ‘r’ da CF/88) • Presidente da República • Mesa da Câmara dos Deputados • Mesa do Senado Federal • Tribunal de Contas da União • Procurador-Geral da República • Supremo Tribunal Federal • Conselho Nacional de Justiça • Conselho Nacional do Ministério Público STJ (art. 105, I, ‘b’, da CF/88) • Ministro de Estado • Comandantes da Marinha, do Exército e daAeronáutica • Superior Tribunal de Justiça Tribunal de Justiça • Governador 1º Grau da Justiça Estadual ou Federal • Demais autoridades públicas ou a elas equiparadas Atenção! Como regra, as ações propostas em face de sociedade de economia mista federal são de competência da justiça estadual. No entanto, os mandados de segurança observam a pessoa física autora do ato. Nesse caso, o dirigente coator da sociedade de economia mista federal é equiparado à autoridade federal e o mandado de segurança deverá ser impetrado perante a justiça federal. Legitimidade O legitimado ativo, sujeito ativo ou impetrante é o detentor de “direito líquido e certo não amparado por habeas corpus ou habeas data”. Assim, dentro do rol “detentor de direito líquido 40 e certo” incluem-se: pessoas físicas (brasileiras ou não, residentes ou não, domiciliadas ou não), jurídicas, órgãos públicos despersonalizados, porém com capacidade processual (Chefias dos Executivos, Mesas do Legislativo), universalidades de bens e direitos (espólio, massa falida, condomínio), agentes políticos (governadores, parlamentares), o Ministério Público etc. Já o legitimado passivo, sujeito passivo ou impetrado é a autoridade coatora, responsável pela ilegalidade ou abuso de poder, autoridade pública ou agente de pessoa jurídica no exercício de atribuições do Poder Público. De acordo com o art. 6º, § 3º, da Lei n. 12.016/2009, considerasse autoridade coatora aquela que tenha praticado o ato impugnado ou da qual emane a ordem para a sua prática. Equiparam-se às autoridades os representantes ou órgãos de partidos políticos e os administradores de entidades autárquicas, bem como os dirigentes de pessoas jurídicas ou as pessoas naturais no exercício de atribuições do poder público, somente no que disser respeito a essas atribuições (art. 1º, § 1º). A lei deixa claro que não cabe mandado de segurança contra os atos de gestão comercial praticados pelos administradores de empresas públicas, de sociedade de economia mista e de concessionárias de serviço público (art. 1º, § 2º). Atenção! Para a Teoria da encampação! A teoria da encampação permite que o autor do MS emende a inicial, ou que juiz mesmo corrija de ofício, para incluir no polo passivo da ação da autoridade coatora correta ou a pessoa jurídica que ela pertença, permitindo-se, assim, que o juiz julgue o MS. Para tanto é estar presente, cumulativamente, os seguintes requisitos: a) existência de vínculo hierárquico entre a autoridade que prestou informações e a que ordenou a prática do ato impugnado; b) manifestação a respeito do mérito nas informações prestadas; e c) ausência de modificação de competência estabelecida na Constituição Federal (súmula 628 do STJ). Procedimento Diferentemente de ações comuns, como é o caso de uma ação de cobrança e indenização, no caso do MS o procedimento do curso da ação é outro, mas é célere, pois isso o rito do MS é especial é sumário. Para se fazer um paralelo, no procedimento relativo ao processo civil comum há várias fases (postulatória → petição inicial, indeferimento, despacho, contestação; ordinatória → 41 determinações antes do saneador, organização do processo e saneamento; instrutória → provas, audiências, perícias inspeção judicial; decisória → sentença). No procedimento do MS, tendo em vista o rito especial e sumário, só há duas fases: postulatória e decisória. No MS só há a propositura da ação, com provas, notificação da autoridade, manifestação do MP se for o caso e informações da autoridade coatora. Após isso tem- se a sentença (fase decisória). A sentença no MS tem natureza mandamental, ou injuntiva, além de desconstituir o ato combatido, devendo a autoridade coatora cumprir a decisão proferida no MS sob pena crime de desobediência (art. 330 do Código Penal e art. 26 da Lei nº 12.016/09) e mais outras consequências. Atenção! Não cabe fixação de honorários de sucumbência no MS, conforme art. 25 da lei 12.016/09, súmula 512 do STF e súmula 105 do STJ. O mandado de segurança é uma ação civil regida pelo Código de Processo Civil, conforme Lei nº 12.016/2009, salvo disposição específica. Procedimentos como o número de vias têm perdido relevância com a informatização. De rito sumário, privilegia provas documentais, apresentadas pelo impetrante e pela autoridade coatora. A Lei permite ao impetrante solicitar ao juiz a apresentação de documentos públicos necessários à prova, concedendo prazo para isso. Se os documentos estiverem com a autoridade coatora, ela será notificada para apresentá-los no prazo estipulado. Em casos de urgência, a petição pode ser feita por meios eletrônicos como fax, telegrama ou outro autenticado, com posterior entrega da petição original. A autoridade coatora também pode ser notificada dessas formas, cabendo ao impetrante apresentar a petição original em cinco dias úteis. Liminar A ação do mandado de segurança admite decisão liminar (art. 7º, III, da Lei n. 12.016/2009) desde que preenchidos dois requisitos expressos na lei: a) fundamento relevante – na petição inicial deve-se fazer uma síntese dos fundamentos jurídicos apresentados; b) risco de ineficácia do provimento, caso não deferida a liminar – como regra, o enunciado do exercício indicará o perigo; se ausente, construa como uma consequência lógica do problema, sempre tendo cuidado para não criar fato novo que poderia ensejar a identificação do candidato em prova. 42 Atenção! O pedido de liminar é uma decisão provisória e, por isso, o pedido deverá ser pela suspensão do ato ilegal. Algumas situações podem ser objeto de mandado de segurança, mas não podem ser de liminar (art. 7º, § 2º, da Lei n. 12.016/2009): a) compensação de créditos tributários; b) entrega de mercadorias e bens provenientes do exterior; c) reclassificação ou equiparação de servidores públicos; d) concessão de aumento ou a extensão de vantagens; e) pagamento de qualquer natureza. Espécies de Mandado de Segurança O mandado de segurança pode ser repressivo de ilegalidade ou abuso de poder já praticados, ou preventivo, quando estivermos diante de ameaça a violação de direito líquido e certo do impetrante. Muitas vezes, para evitar o perecimento do objeto, o impetrante poderá solicitar concessão de liminar. Além disso, existem duas categorias principais de mandado de segurança: individual e coletivo, conforme definido pela Constituição Federal. O individual é a forma tradicional, protegendo direitos fundamentais quando não cabíveis habeas corpus ou habeas data. Já o coletivo, uma inovação de 1988, difere em titularidade, objeto e efeitos da decisão. Nos termos do art. 7.º, III, da Lei n. 12.016/2009, ao despachar a inicial, o juiz ordenará que se suspenda o ato que deu motivo ao pedido, quando houver fundamento relevante e do ato impugnado puder resultar a ineficácia da medida, caso seja finalmente deferida, sendo facultado exigir do impetrante caução, fiança ou depósito, com o objetivo de assegurar o ressarcimento à pessoa jurídica. O prazo para impetração do mandado de segurança, de acordo com o art. 23 da lei, é de 120 dias, contado da ciência, pelo interessado, do ato a ser impugnado. Analisando a lei anterior (art. 18 da revogada Lei n. 1.533/51), que também fazia previsão do prazo decadencial de 120 dias, o STF já havia se posicionado, considerando perfeitamente possível o estabelecimento de prazo decadencial pela lei do mandado de segurança, mesmo porque o que se opera é a extinção do prazo para impetrar o writ, e não a extinção do próprio direito subjetivo, que poderá ser amparado por qualquer outro meio ordinário de tutela jurisdicional (vide STF, RMS 21.362, 14.04.1992, DJU de 26/06/1992, e S. 632/STF, reafirmada no julgamento da ADI 4.296). 43 A jurisprudência vem consagrando determinadas posições em relação ao mandado de segurança, tendo sidoalgumas incorporadas na lei. Não havendo previsão normativa, ou até contrariando os arts. 485, § 4.º,189 e 487, III, c), 190 do CPC/2015, o Pleno do STF, em caso específico, entendeu que “o impetrante pode desistir de mandado de segurança a qualquer tempo, mesmo que proferida decisão de mérito a ele favorável, e sem anuência da parte contrária”, mas desde que não tenha havido trânsito em julgado da decisão. Dentre os argumentos está a possibilidade de discussão do direito nas vias ordinárias, além de se ter a segurança de se coibir a má-fé com os instrumentos próprios. Artigos e súmulas importantes sobre o Mandado de Segurança Artigos Art. 5º, LXIX, da CF/88. Lei nº 12.016/09, art. 1º, § 1º, arts. 2º, 5º, 6º, §§ 1º e 3º, art. 7º, I a III, § 2º, art. 12, art. 14, § 4º e art. 23. Súmulas Súmula 105 do STJ: “Na ação de mandado de segurança não se admite condenação em honorários advocatícios”. Súmula 333 do STJ: “Cabe mandado de segurança contra ato praticado em licitação promovida por sociedade de economia mista ou empresa pública”. Súmula 266 do STF: “Não cabe mandado de segurança contra lei em tese”. Súmula 268 do STF: “Não cabe mandado de segurança contra decisão judicial com trânsito em julgado”. Súmula 429 do STF: “A existência de recurso administrativo com efeito suspensivo não impede o uso do mandado de segurança contra omissão da autoridade”. Súmula 430 do STF: “Pedido de reconsideração na via administrativa não interrompe o prazo para o mandado de segurança”. Súmula 510 do STF: “Praticado o ato por autoridade, no exercício de competência delegada, contra ela cabe o mandado de segurança ou a medida judicial”. Súmula 512 do STF: “Não cabe condenação em honorários de advogado na ação de mandado de segurança”. Súmula 629 do STF: “A impetração de mandado de segurança coletivo por entidade de classe em favor dos associados independe da autorização destes”. 44 Súmula 630 do STF: “A entidade de classe tem legitimação para o mandado de segurança ainda quando a pretensão veiculada interesse apenas a uma parte da respectiva categoria”. Resumo esquematizado: Noções introdutórias Ação constitucional de natureza civil destinada a proteger direitos líquidos e certos contra atos ilegais de autoridade ou equiparados. Essa medida, de origem brasileira, é aplicável a atos administrativos, jurisdicionais, criminais, eleitorais, entre outros. Objeto O mandado de segurança visa salvaguardar direitos líquidos e certos que tenham sido violados ou estejam ameaçados de violação. O direito líquido e certo é aquele claramente definido e passível de ser demonstrado imediatamente, sem necessidade de dilação probatória. A ausência de produção de provas durante o processo destaca a celeridade desse tipo de ação. Utilização subsidiária, só é cabível em caso de não haver possibilidade de impetrar HC ou HD. Competência A competência é determinada pela autoridade coatora e varia de acordo com a categoria e localização dessa autoridade. Os tribunais possuem competência para julgar mandados de segurança impetrados contra atos ou omissões de seus próprios membros. Legitimidade O impetrante, detentor do direito líquido e certo, pode ser pessoa física ou jurídica, órgão público ou até mesmo agente político. O impetrado é a autoridade responsável pelo ato ilegal ou abusivo. Há restrições quanto aos atos de gestão comercial de determinadas entidades. Procedimento O rito do mandado de segurança é especial e sumário, consistindo em duas fases: postulatória e decisória. Não há fase instrutória para produção de provas, o que agiliza o processo. A sentença tem natureza mandamental e deve ser cumprida pela autoridade coatora sob pena de desobediência. Liminar Pode ser concedida liminarmente desde que preenchidos os requisitos de fundamento relevante e risco de ineficácia do provimento final. Certos casos não admitem liminar, como compensação de créditos tributários ou concessão de aumentos. Espécies Existem duas espécies de mandado de segurança: o repressivo, quando o ato ilegal já foi praticado, e o preventivo, quando há ameaça iminente de violação do direito. O prazo para impetração é de 120 dias a partir da ciência do ato. 45 MODELO – Mandado de segurança Endereçamento NOME DO IMPETRANTE, qualificação, documentos e endereço, vem, respeitosamente, perante este douto juízo, com fundamento no art. 5º, LXIX, da CF/88 e na Lei nº 12.016/09, impetrar o presente MANDADO DE SEGURANÇA COM PEDIDO DE LIMINAR contra o ato praticado por NOME E CARGO DA AUTORIDADE COATORA, vinculado à NOME DA PESSOA JURÍDICA, qualificação, documentos e endereço, pelas razões de fato e de direito apresentadas a seguir: 1 – DOS FATOS Contar toda a historinha do que aconteceu, de forma clara e objetiva, já tentando deixar o gancho para o tópico do direito, que é o onde serão feitas as fundamentações jurídicas. 2 – DO CABIMENTO 2.1 – Da pertinência do objeto Demonstrar que o objeto tratado por MS (violação a direito líquido e certo, sem demandar dilação probatória). 2.2 – Da tempestividade Demonstrar o cumprimento do prazo decadencial de 120 dias (art. 23 da Lei nº 12.016/09). 2.3 – Da legitimidade Demonstrar a legitimidade do impetrante e da parte impetrada. 3 – DO DIREITO É neste tópico que deverá ser feita a subsunção do fato à norma jurídica, ou seja, ligar o que aconteceu com alguma norma jurídica que se aplique ao caso, fazer o link do fato ao direito. É nessa parte que deve ser apresentado artigos, princípios, jurisprudência e doutrina que venha a favorecer o direito do impetrante. O ideal é seguir a lógica argumentativa (premissa maior para a premissa menor): primeiro – violação a princípios; segundo – fundamentos constitucionais; terceiro – fundamentos infraconstitucionais; e quarto – fundamentos jurisprudenciais e doutrinários. 4 – DO PEDIDO LIMINAR Se houver algum pedido liminar a ser feito, deve ser feito aqui, a fundamentação jurídica é o art. 7º, III da Lei nº 12.016/09, lembrando que é importantíssimo deixar claro estarem presentes os requisitos da probabilidade do direito (fumo boni iuris) e o perigo da demora (periculum in mora) ou risco do dano irreparável ou de difícil reparação. 5 – DOS PEDIDOS Diante de todo o exposto, requer-se: a) Que seja deferida a liminar, nos termos do art. 7º, III da Lei nº 12.016/09; b) A notificação da autoridade coatora, para que preste as informações necessárias no prazo legal; c) Que seja dada ciência ao PESSOA JURÍDICA IMPETRADA, na pessoa de seu representante legal; d) A intimação do Ministério Público, para se manifestar sobre o presente caso; 46 e) Que, ao final, seja confirmada a segurança em definitivo, com o fim de anular o ato, decisão ou contrato; f) A juntada das provas pré-constituídas. Dar-se à causa o valor de R$... Nestes termos, pede deferimento. Local e data. Nome do advogado OAB nº Vamos praticar? Caso 1 João, aprovado em concurso público para o cargo de Analista Judiciário, teve sua nomeação preterida pela Administração Pública sob a alegação de que o número de vagas previsto no edital já havia sido preenchido. No entanto, João descobriu que novos servidores foram contratados para o mesmo cargo, por meio de processo seletivo simplificado, sem a realização de novo concurso público. Como advogado(a) de João, proponha a medida judicial cabível para garantir sua nomeação e posse no cargo, com a devida fundamentação jurídica. Caso 2 Maria, servidora pública, teve seu pedido de licença para tratamento de saúde negado pela Administração Pública sob a alegação de que a doença que a acomete não está prevista no rol de enfermidades que autorizam a concessão da licença. Maria, no entanto, apresenta laudo médico que comprova a necessidade da licença para seu tratamento.47 Na condição de advogado(a) de Maria, elabore a peça processual adequada para garantir seu direito à licença médica, com a devida fundamentação jurídica. Caso 3 Uma empresa, localizada em um imóvel alugado, está sendo cobrada pela Prefeitura Municipal pelo pagamento do IPTU. A empresa alega que, conforme o contrato de locação, a responsabilidade pelo pagamento do imposto é do proprietário do imóvel. Como advogado(a) da empresa, proponha a medida judicial cabível para suspender a cobrança indevida do IPTU, com a devida fundamentação jurídica. Mandado de Segurança Coletivo O mandado de segurança coletivo, previsto no art. 5º, LXX, da CF/88, utilizará a base do mandado de segurança individual com pequenas alterações, em especial quanto à legitimidade ativa em que os Impetrantes atuam como substitutos processuais. Na Lei do Mandado de Segurança, Lei nº 12.016/09, tem previsão nos artigos 21 e 22. Cabimento Como regra, o mandado de segurança coletivo é utilizado contra ato ilegal ou sua ameaça que violem direitos coletivos ou individuais homogêneos praticados por autoridade pública ou pessoa equiparada. No entanto, ele também pode ser utilizado contra omissão de ato legal. Por exemplo, seu cliente é um sindicato e os seus assistidos tiveram o direito de férias tolhido por determinação ilegal do prefeito. Legitimidade ativa Podem impetrar mandado de segurança coletivo (art. 21 da Lei n. 12.016/2009): I – Partido político com representação no Congresso Nacional – ao menos um parlamentar, em alguma das Casas (Câmara dos Deputados ou Senado Federal) na data da impetração do mandado de segurança; II – Organização sindical; 48 III – Entidade de classe; IV – Associação, em funcionamento há pelo menos um ano. A maior diferença entre o mandado de segurança individual e o mandado de segurança coletivo é que no primeiro o impetrante busca proteger direito próprio e no segundo o objetivo é a proteção de direito dos seus assistidos. No mandado de segurança coletivo temos o fenômeno da substituição processual. Essa substituição pode ser de apenas um de seus filiados/membros ou até mesmo de todos. Atenção! Caso partido político, sindicato, entidade de classe ou associação busquem proteção e direito deles mesmos e não de seus assistidos, teremos mandado de segurança individual. Resumo esquematizado: Base legal: Art. 5º, LXX, da CF/88 Lei nº 12.016/09, art. 21 e 22. Cabimento: Contra ato ilegal ou sua ameaça que violem: o Direitos coletivos o Direitos individuais homogêneos Praticados por: o Autoridade pública o Pessoa equiparada Possível também contra omissão de ato legal Legitimidade ativa (quem pode impetrar): Art. 21 da Lei n. 12.016/2009: o Partido político com representação no Congresso Nacional (ao menos um parlamentar) o Organização sindical o Entidade de classe o Associação em funcionamento há pelo menos um ano Diferença do Mandado de Segurança Individual: Mandado de Segurança Individual: Protege direito próprio do impetrante Mandado de Segurança Coletivo: Protege direito dos assistidos do impetrante (substituição processual) 49 MODELO – Mandado de segurança Coletivo Endereçamento NOME DO IMPETRANTE, qualificação, documentos e endereço, vem, respeitosamente, perante este douto juízo, com fundamento no art. 5º, LXX, da CF/88 e nos arts. 21 e 22 da Lei nº 12.016/09, impetrar o presente MANDADO DE SEGURANÇA COLETIVO COM PEDIDO DE LIMINAR contra o ato praticado por NOME E CARGO DA AUTORIDADE COATORA, vinculado à NOME DA PESSOA JURÍDICA, qualificação, documentos e endereço, pelas razões de fato e de direito apresentadas a seguir: 1 – DOS FATOS Contar toda a historinha do que aconteceu, de forma clara e objetiva, já tentando deixar o gancho para o tópico do direito, que é o onde serão feitas as fundamentações jurídicas. 2 – DO CABIMENTO 2.1 – Da pertinência do objeto Demonstrar que o objeto tratado por MS (violação a direito líquido e certo, sem demandar dilação probatória). 2.2 – Da tempestividade Demonstrar o cumprimento do prazo decadencial de 120 dias (art. 23 da Lei nº 12.016/09). 2.3 – Da legitimidade Demonstrar a legitimidade do impetrante, como umas das entidades previstas no art. 5º, LXX da CF/88 e no art. 21 da Lei nº 12.016/09 e da parte impetrada. 3 – DO DIREITO É neste tópico que deverá ser feita a subsunção do fato à norma jurídica, ou seja, ligar o que aconteceu com alguma norma jurídica que se aplique ao caso, fazer o link do fato ao direito. É nessa parte que deve ser apresentado artigos, princípios, jurisprudência e doutrina que venha a favorecer o direito do impetrante. O ideal é seguir a lógica argumentativa (premissa maior para a premissa menor): primeiro – violação a princípios; segundo – fundamentos constitucionais; terceiro – fundamentos infraconstitucionais; e quarto – fundamentos jurisprudenciais e doutrinários. 4 – DO PEDIDO LIMINAR Se houver algum pedido liminar a ser feito, deve ser feito aqui, a fundamentação jurídica é o art. 7º, III da Lei nº 12.016/09, lembrando que é importantíssimo deixar claro estarem presentes os requisitos da probabilidade do direito (fumo boni iuris) e o perigo da demora (periculum in mora) ou risco do dano irreparável ou de difícil reparação. 5 – DOS PEDIDOS Diante de todo o exposto, requer-se: a) Que seja deferida a liminar, nos termos do art. 7º, III da Lei nº 12.016/09; b) A notificação da autoridade coatora, para que preste as informações necessárias no prazo legal; c) Que seja dada ciência ao PESSOA JURÍDICA IMPETRADA, na pessoa de seu representante legal; d) A intimação do Ministério Público, para se manifestar sobre o presente caso; e) Que, ao final, seja confirmada a segurança em definitivo, com o fim de anular o ato, decisão ou contrato; 50 f) A juntada das provas pré-constituídas. Dar-se à causa o valor de R$... Nestes termos, pede deferimento. Local e data. Nome do advogado OAB nº Vamos praticar? Caso 1 A Associação de Pais e Alunos de um determinado colégio particular procura um advogado, pois a mensalidade escolar foi reajustada em um percentual muito superior ao permitido por lei, sem que houvesse qualquer justificativa plausível para o aumento. A associação alega que o reajuste abusivo lesa os direitos de seus associados, que são consumidores dos serviços educacionais prestados pelo colégio. Como advogado(a) da Associação de Pais e Alunos, proponha a medida judicial cabível para suspender o aumento abusivo da mensalidade escolar e garantir que os pais e alunos paguem o valor devido, com a devida fundamentação jurídica. Caso 2 Um sindicato que representa os moradores de um bairro da periferia de uma cidade procura um advogado, pois o fornecimento de água foi interrompido pela companhia de saneamento local, sem que houvesse qualquer aviso prévio ou justificativa técnica para a suspensão. O sindicato alega que a interrupção do fornecimento de água causa diversos prejuízos aos moradores, que são privados de um serviço essencial para a sua saúde e bem-estar. 51 Na condição de advogado(a) do sindicato, elabore a peça processual adequada para restabelecer o fornecimento de água no bairro, com a devida fundamentação jurídica. Mandado de Injunção ESTE CONTEÚDO NÃO SERÁ VISTO PRESENCIALMENTE! Mandado de Injunção: origem, fundamentos legais e constitucionais Leitura do material do AVA (ebook) – Unidade III do AVA Tópicos: - Mandado de Injunção e Principais Noções O mandado de injunção é uma ação constitucional de natureza civil de rito especial com a finalidade de o Poder Judiciário dar ciência ao Poder Legislativo quanto à ausência ou incoerência de norma regulamentadora que torne viável o gozo de determinado direito e apresentar solução provisória. Tem previsão no art. 5º, LXXI da CF/88 e na Lei nº 13.300/2016.Cabimento O mandado de injunção é utilizado diante da ausência total ou parcial de norma regulamentadora que torne possível o gozo de direitos, liberdades constitucionais e prerrogativas inerentes à nacionalidade, à soberania e à cidadania (art. 2º da Lei n. 13.300/2016). Por exemplo, seu cliente é um estrangeiro com autorização de residência e trabalho no Brasil e deseja fazer concurso público. A Constituição Federal prevê a possibilidade no art. 37, I, mas indica a necessidade de lei para definir a forma de participação. No âmbito federal há lei que regulamenta esse direito apenas parcialmente, no caso de estrangeiro ingresso em universidades como professor/pesquisador. A ausência de norma que regulamente a participação de estrangeiro em outros concursos impede o gozo de direito previsto na Constituição. Trata-se de omissão legislativa que pode ser combatida com mandado de injunção. Podemos falar em dois objetos para o mandado de injunção: Ausência total de norma regulamentadora; Ausência parcial de norma regulamentadora. 52 Requisitos O primeiro requisito é a ausência da norma regulamentadora, ou seja, o Mandado de Injunção só é cabível quando há falta de norma regulamentadora que torne inviável o exercício de direitos e liberdades constitucionais. Além disso, deve estar presente o requisito da inviabilidade do exercício do direito. Isso significa que a falta da norma regulamentadora deve impedir, de forma concreta, o exercício do direito. Não basta a mera alegação de incoerência ou adequação da norma existente. Legitimados Podem impetrar mandado de injunção as pessoas físicas ou jurídicas titulares dos direitos, liberdades e prerrogativas que necessitam de regulamentação (art. 3º da Lei n. 13.300/2016). O mandado de injunção pode ser impetrado contra o Poder, o órgão ou a autoridade com atribuição para editar a norma regulamentadora (art. 3º da Lei n. 13.300/2016). Abrangência (efeitos da decisão) Quando reconhecida a ausência da norma regulamentadora (mora legislativa), a decisão judicial será no sentido de (art. 8º da Lei n. 13.300/2016): Determinar prazo razoável para que o impetrado promova a edição da norma regulamentadora; Estabelecer as condições em que se dará o exercício dos direitos, das liberdades ou das prerrogativas reclamadas, caso não seja suprida a mora legislativa. Houve evolução da jurisprudência do Supremo Tribunal Federal. Em tempos anteriores, com fundamento no princípio da autocontenção do Poder Judiciário, o Supremo Tribunal Federal apenas cientificava o Congresso Nacional quanto à mora legislativa. Em virtude da permanência das coisas, ele passou a adotar a teoria concretista, em que se aplica uma solução provisória até a edição da norma. A nova norma possuirá efeitos ex nunc para não gerar insegurança jurídica aos atos praticados durante a produção de efeitos da decisão judicial, salvo se a nova norma for mais benéfica (art. 11 da Lei n. 13.300/2016). O exercício do direito de greve dos servidores públicos seguiu essa evolução jurisprudencial. Atualmente se mantém ausente norma que regulamente o art. 37, VII, da Constituição Federal. Até que surja a norma, os servidores públicos poderão exercer o direito de 53 greve com fundamento na lei dos empregados privados. O mesmo ocorreu com a aposentadoria especial dos servidores públicos (Súmula Vinculante 33). Como regra, a decisão terá eficácia subjetiva limitada às partes e produzirá efeitos até o advento da norma regulamentadora (art. 9º da Lei n. 13.300/2016). Excepcionalmente, poderá ser conferida eficácia ultra partes ou erga omnes à decisão, quando isso for inerente ou indispensável ao exercício do direito, da liberdade ou da prerrogativa objeto da impetração (art. 9º, § 1º, da Lei n. 13.300/2016). Competência para julgar ÓRGÃO COMPETENTE AUTORIDADE COATORA STF (art. 102, I, ‘’q’ da CF/88) • Presidente da República • Câmara dos Deputados • Senado Federal • Congresso Nacional • Mesa de uma dessas Casas Legislativas • Supremo Tribunal Federal • Tribunal de Contas da União • Tribunais Superiores. STJ (art. 105, I, ‘h’, da CF/88) • Órgão, entidade ou autoridade federal, da administração direta ou indireta, excetuados os casos de competência do STF • Órgãos da Justiça Militar, da Justiça Eleitoral, da Justiça do Trabalho e da Justiça Federal. Atenção! Além desses órgãos, lei federal e as constituições estaduais podem estabelecer outras hipóteses de competência. Mandado de Injunção Coletivo Esta modalidade também está presente no mandado de injunção, e sua previsão legal está nos arts. 12 e 13 da Lei nº 13.300/2016, vou transcrevê-los pra você aqui: Art. 12. O mandado de injunção coletivo pode ser promovido: I - pelo Ministério Público, quando a tutela requerida for especialmente relevante para a defesa da ordem jurídica, do regime democrático ou dos interesses sociais ou individuais indisponíveis; II - por partido político com representação no Congresso Nacional, para assegurar o exercício de direitos, liberdades e prerrogativas de seus integrantes ou relacionados com a finalidade partidária; III - por organização sindical, entidade de classe ou associação legalmente constituída e em funcionamento há pelo menos 1 (um) ano, para assegurar o exercício de direitos, liberdades e prerrogativas em favor da totalidade ou de parte de seus membros ou associados, na forma de seus estatutos e desde que pertinentes a suas finalidades, dispensada, para tanto, autorização especial; IV - pela Defensoria Pública, quando a tutela requerida for especialmente relevante para a promoção dos direitos humanos e a defesa dos direitos individuais e coletivos dos necessitados, na forma do inciso LXXIV do art. 5º da Constituição Federal . 54 Parágrafo único. Os direitos, as liberdades e as prerrogativas protegidos por mandado de injunção coletivo são os pertencentes, indistintamente, a uma coletividade indeterminada de pessoas ou determinada por grupo, classe ou categoria. Art. 13. No mandado de injunção coletivo, a sentença fará coisa julgada limitadamente às pessoas integrantes da coletividade, do grupo, da classe ou da categoria substituídos pelo impetrante, sem prejuízo do disposto nos §§ 1º e 2º do art. 9º. Parágrafo único. O mandado de injunção coletivo não induz litispendência em relação aos individuais, mas os efeitos da coisa julgada não beneficiarão o impetrante que não requerer a desistência da demanda individual no prazo de 30 (trinta) dias a contar da ciência comprovada da impetração coletiva. Resumo esquematizado: Definição: Ação constitucional civil especial. Objetivo: levar ao conhecimento do Legislativo a falta de regulamentação que impeça o exercício de direitos constitucionais e propor solução provisória. Previsão Legal: Art. 5º, LXXI da CF/88. Lei nº 13.300/2016. Cabimento: Ausência total ou parcial de norma regulamentadora. Aplica-se a direitos, liberdades e prerrogativas constitucionais. Objetos: Ausência total ou parcial de norma regulamentadora. Requisitos: Ausência de norma regulamentadora. Inviabilidade do exercício do direito. Legitimados: Pessoas físicas ou jurídicas titulares dos direitos. Podem impetrar contra autoridades competentes. Abrangência (efeitos da decisão): Determinação de prazo para regulamentação. Estabelecimento de condições para exercício dos direitos. Evolução jurisprudencial: adoção da teoria concretista. Competência para julgar: STF: Presidente, Congresso, entre outros. STJ: Órgãos, entidades federais. Mandado de Injunção Coletivo: Promovido por MP, partidos políticos, organizações sindicais, Defensoria Pública. Protege direitos de coletividades. Sentença limitada aos integrantes da coletividade. 55 MODELO – Mandado de Injunção Endereçamento NOME DO IMPETRANTE, qualificação, documentose endereço, vem, respeitosamente, perante este douto juízo, com fundamento no art. 5º, LXXI, da CF/88 e na Lei nº 13.300/16, impetrar o presente MANDADO DE INJUNÇÃO COM PEDIDO DE LIMINAR contra o ato praticado por NOME DO ÓRGÃO IMPETRADO, vinculado à NOME DA PESSOA JURÍDICA, qualificação, documentos e endereço, pelas razões de fato e de direito apresentadas a seguir: 1 – DOS FATOS Contar toda a historinha do que aconteceu, de forma clara e objetiva, já tentando deixar o gancho para o tópico do direito, que é o onde serão feitas as fundamentações jurídicas. 2 – DO DIREITO É neste tópico que deverá ser feita a subsunção do fato à norma jurídica, ou seja, ligar o que aconteceu com alguma norma jurídica que se aplique ao caso, fazer o link do fato ao direito. É nessa parte que deve ser apresentado artigos, princípios, jurisprudência e doutrina que venha a favorecer o direito do impetrante. Justificar qual direito precisa ser regulamentado para que o Impetrante possa exercê-lo. O ideal é seguir a lógica argumentativa (premissa maior para a premissa menor): primeiro – violação a princípios; segundo – fundamentos constitucionais; terceiro – fundamentos infraconstitucionais; e quarto – fundamentos jurisprudenciais e doutrinários. 3 – DO PEDIDO LIMINAR Se houver algum pedido liminar a ser feito, deve ser feito aqui, a fundamentação jurídica é o art. 7º, III da Lei nº 12.016/09, lembrando que é importantíssimo deixar claro estarem presentes os requisitos da probabilidade do direito (fumo boni iuris) e o perigo da demora (periculum in mora) ou risco do dano irreparável ou de difícil reparação. 4 – DOS PEDIDOS Diante de todo o exposto, requer-se: a) Que seja deferida a liminar; b) A notificação da autoridade coatora, para que preste as informações necessárias no prazo de 10 dias (art. 5º, I da Lei nº 13.300/2016); c) Que seja dada ciência ao PESSOA JURÍDICA IMPETRADA, na pessoa de seu representante legal (art. 5º, II da Lei nº 13.300/2016); d) A intimação do Ministério Público, para se manifestar sobre o presente caso (art. 7º, da Lei nº 13.300/2016); e) Que seja deferida a injução, para, reconhecendo a mora legislativa, seja determinado prazo razoável para que o impetrado promova a edição da norma regulamentadora (art. 8º, I, da Lei nº 13.300/2016); f) Que sejam estabelecidas as condições em que se dará o exercício dos direitos, das liberdades ou das prerrogativas reclamados ou, se for o caso, as condições em que poderá o interessado promover ação própria visando a exercê-los, caso não seja suprimida a mora legislativa no prazo determinado (art. 8º, II, da Lei nº 13.300/2016); g) A juntada das provas pré-constituídas. Dar-se à causa o valor de R$... Nestes termos, pede deferimento. 56 Local e data. Nome do advogado OAB nº Vamos praticar? Caso 1 Um sindicato de servidores públicos procura um advogado, pois, apesar de a Constituição Federal assegurar o direito de greve aos servidores públicos, não existe lei que regule o exercício desse direito. O sindicato deseja realizar uma greve para reivindicar melhores salários e condições de trabalho, mas teme que a falta de regulamentação possa gerar insegurança jurídica para os servidores. Como advogado(a) do sindicato, proponha a medida judicial cabível para garantir o exercício do direito de greve dos servidores públicos, com a devida fundamentação jurídica. Caso 2 Um trabalhador que exerceu atividades insalubres durante toda a sua vida laboral procura um advogado, pois, apesar de a Constituição Federal prever o direito à aposentadoria especial para trabalhadores expostos a agentes nocivos, não existe lei que defina quais são os agentes nocivos e como comprovar a exposição a eles. O trabalhador deseja se aposentar, mas não sabe como proceder para obter a aposentadoria especial. Na condição de advogado(a) do trabalhador, elabore a peça processual adequada para garantir seu direito à aposentadoria especial, com a devida fundamentação jurídica. 57 Caso 3 Uma associação de jornalistas procura um advogado, pois, apesar de a Constituição Federal assegurar o direito à informação, não existe lei que regule o acesso a documentos públicos e informações de interesse geral. A associação deseja obter informações sobre um determinado assunto de interesse público, mas teme que a falta de regulamentação possa dificultar o acesso às informações. Como advogado(a) da associação de jornalistas, proponha a medida judicial cabível para garantir o direito à informação, com a devida fundamentação jurídica. Ação Popular ESTE CONTEÚDO NÃO SERÁ VISTO PRESENCIALMENTE! Ação Popular: origem, fundamentos legais e constitucionais Leitura do material do AVA (ebook) – Unidade IV do AVA Tópicos: - Ação Popular e Principais Noções - Assistir vídeo sobre disponível na Unidade IV do AVA sobre Ação Popular A ação popular é um remédio constitucional previsto no art. 5º, LXXIII, da CF/88 e na Lei nº 4.717/65, sendo utilizado com a finalidade de anular os seguintes atos lesivos: Ato ou contrato lesivo ao patrimônio público ou de entidade de que o Estado participe; Ato ou contrato lesivo ao meio ambiente; Ato ou contrato lesivo à moralidade administrativa; Ato ou contrato lesivo ao patrimônio histórico e cultural. A lei conceitua patrimônio público como os bens e direitos de valor econômico, artístico, estético, histórico ou turístico (art. 1º, § 1º, da Lei n. 4.717/65). Como dispõe expressamente o art. 1º, caput, da Lei n. 4.717/65, a ação popular é instrumento adequado para anular atos lesivos ao patrimônio: da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios, bem como suas respectivas autarquias, sociedades de economia mista, sociedades mútuas de seguro nas quais a União represente os segurados ausentes, empresas públicas, serviços sociais autônomos, instituições ou fundações que contaram com custeio de 58 dinheiro público em mais de 50% do patrimônio ou da receita anual, bem como empresas a elas incorporadas e quaisquer pessoas jurídicas subvencionadas pelos cofres públicos. Legitimidade A ação popular pode ser proposta por qualquer cidadão (legitimado ativo), conforme estipula o art. 1º, caput e § 3º, da Lei n. 4.717/65, exigindo-se para tanto a juntada do título de eleitor ou de documento que a ele corresponda. Não se exige que esse cidadão tenha o seu título de eleitor registrado no local onde os fatos controversos ocorreram, conforme já decidiu o Superior Tribunal de Justiça. Atenção! As pessoas jurídicas NÃO podem propor ação popular. Os legitimados passivos, por sua vez, encontram-se no art. 7º da Lei nº 4.717/65, vou destacá-los abaixo: Pessoas jurídicas públicas ou privadas, em nome das quais foi praticado o ato ou contrato a ser anulado. Pessoas físicas envolvidas no ato ou contrato lesivo. Entidades privadas de que o Estado participe. É possível, inclusive, que haja um litisconsórcio passivo entre dois ou mais responsáveis pelo ato ou contrato lesivo. Aliás, todos os beneficiários diretos do ato ou contrato devem ser citados, sob pena de nulidade da ação popular. Também deverá ser obrigatoriamente citada a entidade lesada. De se consignar que a pessoa jurídica de direito público ou privado que fora incluída no polo passivo da ação popular terá dois caminhos a adotar (irreversíveis): ou contesta a ação popular, ou encampa o pedido do autor, conforme art. 6º, § 3º, da Lei n. 4.717/65. Atenção! O STJ entende que se o ato questionado foi praticado por sociedade de economia mista com personalidade e patrimônios próprios (e não públicos), não se exige a inclusão do Estado no polo passivo. 59 Interesse processual Os requisitos para a ação popular são, primeiramente, aqueles necessários a qualquer ação: interesse de agir, possibilidade jurídica e legitimidade para agir. Porém, há, ainda,os pressupostos específicos, que decorrem da previsão constitucional: Qualidade de cidadão como sujeito ativo; Ilegalidade ou imoralidade praticada pelo poder público (ou entidade de que o poder público participe); Lesão ao patrimônio público, à moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimônio histórico e cultural. Maria Sylvia Zanella Di Pietro (2021, p. 1016) define a ação popular como uma ação civil na qual qualquer cidadão pode buscar a invalidação de atos lesivos ao patrimônio público, meio ambiente, moralidade administrativa ou patrimônio histórico e cultural, bem como a responsabilização por perdas e danos. Para ser válida, a ação precisa envolver lesividade, ou seja, ilegalidade ou imoralidade administrativas. A Constituição de 1988 permitiu ação popular contra atos lesivos à moralidade administrativa, sem necessidade de ilegalidade. Isso fortaleceu o princípio da moralidade na administração pública. A ação também pode ser usada para proteger patrimônio histórico e cultural e meio ambiente, mesmo que a lesão não esteja claramente configurada. A Lei da Ação Popular classifica os atos administrativos em nulos e anuláveis, seguindo os princípios da teoria dos atos administrativos. Os atos nulos afetam a essência e alguns elementos dos atos, enquanto os anuláveis têm outros tipos de vícios, especialmente relacionados à manifestação de vontade ou consentimento. Por fim, a ação popular visa proteger o interesse coletivo, abrangendo o patrimônio público, a moralidade administrativa, o meio ambiente e o patrimônio histórico e cultural. Competência A competência, em regra, é do juiz de primeiro grau, sendo incompetente o STF ainda que os atos ou omissões sejam do presidente da República, conforme decisões reiteradas desta Corte. 60 Procedimento A ação popular segue, em grande parte, as regras da Lei de Ação Popular. O autor deve apresentar todos os documentos na inicial, mas pode mencionar que determinado documento está com órgão público e pedir sua apresentação. O juiz despachará a inicial, ordenando a citação dos réus e a intimação do Ministério Público, além de requisitar documentos às entidades indicadas. A citação dos beneficiários pode ser feita por edital se o autor preferir. Se surgirem novas pessoas relacionadas ao caso, devem ser citadas para participar do processo. Liminares podem ser concedidas para evitar prejuízo ao direito protegido, e a suspensão delas pode ser solicitada ao Presidente do Tribunal. A execução da sentença tem eficácia de coisa julgada contra todos. Se a ação for julgada improcedente sem resolução do mérito, uma nova ação pode ser proposta com os mesmos fundamentos e nova prova. A sentença é passível de recurso de ofício apenas em casos específicos de carência ou improcedência da ação. A ação popular pode ser proposta num prazo de cinco anos contados da data de publicidade do ato ou contrato a ser anulado, nos moldes do que define o art. 21 da Lei n. 4.717/65, mas a reparação dos danos é imprescritível. Como já definiu o Superior Tribunal de Justiça, não é cabível reconvenção em sede de ação popular. A ação popular é inicialmente gratuita, salvo em caso de comprovada má-fé, quando o autor poderá ser condenado ao pagamento de custas e honorários sucumbenciais. Uma característica bastante acerca desse tipo de ação: a contestação não terá prazo de 15 dias, conforme estipulação genérica do Código de Processo Civil, mas sim de 20 dias, prorrogável por igual período, nos termos do art. 8º, § 2º, IV, da Lei n. 4.717/65. Nos termos do art. 7º, § 3º, da Lei n. 4.717/65, a pessoa jurídica citada, que tem o ato ou contrato impugnado, poderá contestar, abster-se ou até mesmo passar para o polo ativo da demanda. É preciso requerer a intimação do Ministério Público, a fim de que atue como custos legis, nos termos do art. 8º, I, a, da Lei n. 4.717/65. 61 Resumo esquematizado: Objetivo: Anular atos lesivos ao patrimônio público, meio ambiente, moralidade administrativa e patrimônio histórico e cultural. Legitimidade ativa: Qualquer cidadão (com título de eleitor) Legitimidade passiva: Pessoas jurídicas públicas ou privadas em nome das quais foi praticado o ato ou contrato lesivo Pessoas físicas envolvidas no ato ou contrato lesivo Entidades privadas de que o Estado participe Beneficiários diretos do ato ou contrato Requisitos: Ilegalidade ou imoralidade do ato Lesão ao patrimônio público, meio ambiente, moralidade administrativa ou patrimônio histórico e cultural Competência: Juiz de primeiro grau Procedimento: Petição inicial com todos os documentos Despacho do juiz ordenando citação dos réus e intimação do Ministério Público Liminar (pode ser concedida) Sentença Recurso de ofício (casos específicos) Prazo: 5 anos da data de publicidade do ato ou contrato a ser anulado Reparação dos danos: imprescritível Outras características: Ação popular é inicialmente gratuita Contestação: prazo de 20 dias, prorrogável por igual período Ministério Público atua como custos legis Pessoa jurídica citada pode contestar, abster-se ou passar para o polo ativo da demanda Observações: Não se exige que o cidadão tenha título de eleitor registrado no local dos fatos. As pessoas jurídicas não podem propor ação popular. O STJ entende que se o ato foi praticado por sociedade de economia mista com personalidade e patrimônios próprios, o Estado não precisa ser incluído no polo passivo. A ação popular visa proteger o interesse coletivo. 62 MODELO – Ação Popular Endereçamento NOME DO AUTOR, qualificação, documentos e endereço, vem, respeitosamente, perante este douto juízo, com fundamento no art. 5º, LXXIII, da CF/88 e na Lei nº 4.717/65, propor a presente AÇÃO POPULAR COM PEDIDO DE LIMINAR em face de NOME DO RÉU, qualificação, documentos e endereço, pelas razões de fato e de direito apresentadas a seguir: 1 – DOS FATOS Contar toda a historinha do que aconteceu, de forma clara e objetiva, já tentando deixar o gancho para o tópico do direito, que é o onde serão feitas as fundamentações jurídicas. 2 – DO DIREITO É neste tópico que deverá ser feita a subsunção do fato à norma jurídica, ou seja, ligar o que aconteceu com alguma norma jurídica que se aplique ao caso, fazer o link do fato ao direito. É nessa parte que deve ser apresentado artigos, princípios, jurisprudência e doutrina que venha a favorecer o direito do impetrante. Apresentar os argumentos que demonstram o ato lesivo. O ideal é seguir a lógica argumentativa (premissa maior para a premissa menor): primeiro – violação a princípios; segundo – fundamentos constitucionais; terceiro – fundamentos infraconstitucionais; e quarto – fundamentos jurisprudenciais e doutrinários. 3 – DO PEDIDO LIMINAR Se houver algum pedido liminar a ser feito, deve ser feito aqui, a fundamentação jurídica é o art. 7º, III da Lei nº 12.016/09, lembrando que é importantíssimo deixar claro estarem presentes os requisitos da probabilidade do direito (fumo boni iuris) e o perigo da demora (periculum in mora) ou risco do dano irreparável ou de difícil reparação. 4 – DOS PEDIDOS Diante de todo o exposto, requer-se: a) Que seja deferida a liminar; b) A citação da parte ré para, querendo, apresentar defesa; c) A intimação do Ministério Público, para se manifestar sobre o presente caso; d) A procedência do pedido para que seja determinado a extinção do ato lesivo; e) A condenação da parte ré a ressarcir o erário e reparar todos os danos causados pela prática do ato lesivo; f) A produção de provas (indicar as provas que pretende produzir). Dar-se à causa o valor de R$... Nestes termos, pede deferimento. Local e data. Nome do advogado OAB nº 63 Vamos praticar? Caso 1 Um grupo de cidadãos, ao analisar os gastos públicos de seu município,descobre que houve um desvio de grande quantidade de dinheiro da saúde para a realização de obras superfaturadas. Eles suspeitam que o prefeito e alguns empresários estejam envolvidos no esquema de corrupção. Como advogado(a) do grupo de cidadãos, proponha a medida judicial cabível para responsabilizar os envolvidos no desvio de verba pública e buscar a reparação dos danos causados ao erário, com a devida fundamentação jurídica. Caso 2 Uma empresa industrial está causando graves danos ao meio ambiente, com o lançamento de poluentes em um rio que abastece a cidade. A população local já sofre com problemas de saúde devido à poluição, mas as autoridades ambientais não tomam nenhuma providência para solucionar o problema. Na condição de advogado(a) de uma associação de moradores que representa os interesses da população afetada, elabore a peça processual adequada para obrigar a empresa a reparar os danos ambientais e cessar a atividade poluidora, com a devida fundamentação jurídica. Caso 3 Um servidor público, responsável pela fiscalização de contratos administrativos, recebe propina de uma empresa para favorecê-la em um processo de licitação. Essa empresa, que não possuía qualificação técnica para executar o serviço, acaba sendo contratada e causa prejuízo ao erário. 64 Como advogado(a) de um cidadão que teve prejuízo com a contratação da empresa, proponha a medida judicial cabível para responsabilizar o servidor público e a empresa por improbidade administrativa e buscar a reparação dos danos causados ao patrimônio público, com a devida fundamentação jurídica. Controle de Constitucionalidade ESTE CONTEÚDO NÃO SERÁ VISTO PRESENCIALMENTE! Controle de Constitucionalidade: conceitos fundamentais e precedentes históricos; Modalidades de controle de constitucionalidade Leitura do material do AVA (ebook) – Unidade IV do AVA Tópicos: - Controle de Constitucionalidade: Fundamentos Gerais e Precedentes Históricos - Assistir vídeo sobre disponível na Unidade IV do AVA sobre Controle de Constitucionalidade - Controle de Constitucionalidade: Pressupostos e Espécies de Inconstitucionalidades Noções introdutórias O legislador constituinte originário criou mecanismos por meio dos quais se controlam os atos normativos, verificando sua adequação aos preceitos previstos na “Lei Maior”. Como requisitos fundamentais e essenciais para o controle, lembramos a existência de uma Constituição rígida e a atribuição de competência a um órgão para resolver os problemas de constitucionalidade, órgão esse que variará de acordo com o sistema de controle adotado. Conforme já estudado, Constituição rígida é aquela que possui um processo de alteração mais dificultoso, mais árduo, mais solene que o processo legislativo de alteração das normas não constitucionais. A CF brasileira é rígida, diante das regras procedimentais solenes de alteração previstas em seu art. 60. A ideia de controle, então, emanada da rigidez, pressupõe a noção de um escalonamento normativo, ocupando a Constituição o grau máximo na aludida relação hierárquica, caracterizando-se como norma de validade para os demais atos normativos do sistema. Trata-se do princípio da supremacia da Constituição, que, nos dizeres do Professor José Afonso da Silva, reputado por Pinto Ferreira como “pedra angular, em que assenta o edifício do moderno direito político”, “significa que a Constituição se coloca no vértice do sistema jurídico 65 do país, a que confere validade, e que todos os poderes estatais são legítimos na medida em que ela os reconheça e na proporção por ela distribuídos. É, enfim, a lei suprema do Estado, pois é nela que se encontram a própria estruturação deste e a organização de seus órgãos; é nela que se acham as normas fundamentais de Estado, e só nisso se notará sua superioridade em relação às demais normas jurídicas”. Desse princípio, continua o mestre, “resulta o da compatibilidade vertical das normas da ordenação jurídica de um país, no sentido de que as normas de grau inferior somente valerão se forem compatíveis com as normas de grau superior, que é a Constituição. As que não forem compatíveis com ela são inválidas, pois a incompatibilidade vertical resolve-se em favor das normas de grau mais elevado, que funcionam como fundamento de validade das inferiores”. A Constituição está, pois, no ápice da pirâmide, orientando e “iluminando” os demais atos infraconstitucionais. Alertamos que há uma tendência a ampliar o conteúdo do parâmetro de constitucionalidade de acordo com aquilo que a doutrina vem chamando de bloco de constitucionalidade, falaremos sobre ele mais tarde. Controle de constitucionalidade no Brasil Constituição de 1824 A Constituição Imperial de 1824 não estabeleceu nenhum sistema de controle de constitucionalidade, consagrando o dogma da soberania do Parlamento. Sob a influência do direito francês e inglês, somente o Órgão Legislativo tinha a prerrogativa de interpretar a norma. Clèmerson Merlin Clève observou que além do dogma da soberania do Parlamento, o Poder Moderador exercido pelo Imperador também dificultou a emergência da fiscalização jurisdicional da constitucionalidade. O papel atribuído ao Poder Moderador praticamente inviabilizou o exercício da função de fiscalização constitucional pelo Judiciário, já que cabia ao Imperador solucionar os conflitos entre os Poderes. Constituição de 1891 A Constituição Republicana de 1891 introduziu o controle de constitucionalidade difuso, permitindo que qualquer juiz ou tribunal declarasse a inconstitucionalidade de leis infraconstitucionais, desde que observadas as regras de competência. Constituição de 1934 66 Mantendo o sistema de controle difuso, a Constituição de 1934 estabeleceu a cláusula de reserva de plenário e a competência do Senado Federal para suspender a execução de leis ou atos declarados inconstitucionais. Constituição de 1937 A Constituição de 1937, conhecida como Polaca, manteve o sistema difuso e permitiu que o Presidente da República influenciasse as decisões judiciais sobre a inconstitucionalidade de leis. Constituição de 1946 A Constituição de 1946 restaurou o sistema de controle de constitucionalidade e introduziu uma nova modalidade de ação direta de inconstitucionalidade de competência do Supremo Tribunal Federal. Constituição de 1967 e EC n. 1/69 A Constituição de 1967 retirou a previsão de controle de constitucionalidade em âmbito estadual, mas a Emenda Constitucional nº 1/69 permitiu o controle de leis municipais em face da Constituição Estadual. Constituição de 1988 A Constituição de 1988 trouxe diversas inovações no sistema de controle de constitucionalidade, ampliando a legitimação para a propositura de ação direta de inconstitucionalidade e introduzindo a possibilidade de controle de omissões legislativas. Além disso, instituiu a arguição de descumprimento de preceito fundamental e a ação declaratória de constitucionalidade. José Afonso da Silva observou que o Brasil evoluiu para um sistema misto que combina o controle difuso com o concentrado, sem transformar o Supremo Tribunal Federal em uma Corte Constitucional. Pressupostos e espécies de inconstitucionalidades O tema aborda a identificação de quando uma norma infraconstitucional é afetada pela inconstitucionalidade, seja por ação ou omissão do Poder Público. A inconstitucionalidade por 67 ação envolve a incompatibilidade vertical entre atos inferiores e a Constituição, enquanto a inconstitucionalidade por omissão decorre da falta de regulamentação de normas constitucionais de eficácia limitada. Canotilho distingue a inconstitucionalidade por ação, que pressupõe normas inconstitucionais, da inconstitucionalidade por omissão, que envolve a violação da lei constitucional pela inação legislativa. A inconstitucionalidade poração pode ser formal, material ou ligada a escândalos políticos como o “mensalão”. A doutrina também diferencia a inconstitucionalidade formal, que envolve o processo de formação do ato normativo, da inconstitucionalidade material, que diz respeito ao conteúdo do ato. A inconstitucionalidade formal pode ser orgânica, quando há desrespeito à competência legislativa, ou propriamente dita, quando há irregularidade no processo legislativo. No caso de vício formal subjetivo, ocorre na fase de iniciativa legislativa, enquanto o vício formal objetivo é verificado nas fases posteriores do processo legislativo. Já a inconstitucionalidade material diz respeito ao conteúdo do ato normativo que entra em conflito com a Constituição, podendo ser identificada pela violação de regras ou princípios constitucionais. Uma lei pode ser inconstitucional apenas formalmente, apenas materialmente ou duplamente, por apresentar ambos os vícios. O “vício de decoro parlamentar” refere-se a esquemas de compra de votos, como o “mensalão”, que podem levar à inconstitucionalidade de leis ou atos normativos. No entanto, o STF julgou improcedentes alegações de inconstitucionalidade baseadas nesse vício em casos específicos. O “estado de coisas inconstitucional” foi utilizado pelo STF para descrever a violação massiva e persistente de direitos fundamentais devido a falhas estruturais e na implementação de políticas públicas, como no sistema penitenciário nacional. A Corte determinou medidas para lidar com essa situação, como a liberação de verbas do Fundo Penitenciário Nacional e a realização de audiências de custódia em até 90 dias. Essa realidade persiste, evidenciando a necessidade contínua de intervenção para garantir o respeito aos direitos fundamentais. Bloco de Constitucionalidade Conceito O bloco de constitucionalidade é um conjunto de normas jurídicas que, no Brasil, possuem status constitucional, ou seja, a mesma força normativa da Constituição Federal. 68 Essa ideia vai além da simples leitura do texto constitucional, reconhecendo que outras fontes normativas também podem conter princípios e valores fundamentais para o ordenamento jurídico brasileiro. Importância O bloco de constitucionalidade é fundamental para garantir a aplicação dos princípios e valores da Constituição Federal em sua plenitude. Ao reconhecer outras fontes normativas como integrantes do bloco, o ordenamento jurídico brasileiro se torna mais rico, complexo e capaz de responder às demandas da sociedade contemporânea. Elementos do Bloco de Constitucionalidade O bloco de constitucionalidade não é um conjunto fechado e imutável. Sua composição pode variar de acordo com o entendimento da doutrina e da jurisprudência, mas geralmente inclui os seguintes elementos: Constituição Federal: A Lei Fundamental do país, que estabelece os princípios, direitos e deveres fundamentais, a organização do Estado e as normas de competência. Emendas Constitucionais: Alterações feitas no texto original da Constituição Federal, que possuem o mesmo status constitucional da Carta Magna. Leis Complementares: Leis federais que complementam disposições da Constituição Federal, sobre temas específicos como organização dos partidos políticos e competência legislativa. Leis Orgânicas: Leis que disciplinam o funcionamento dos órgãos e instituições do Poder Público, como a Lei Orgânica da Magistratura Nacional e a Lei Orgânica dos Tribunais Federais. Tratados Internacionais de Direitos Humanos: Acordos firmados entre o Brasil e outros países que garantem a proteção dos direitos humanos, como o Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Políticos e o Pacto Internacional sobre Direitos Econômicos, Sociais e Culturais. Costumes Jurídicos: Práticas sociais reiteradas e aceitas pela sociedade que se transformam em normas jurídicas. Princípios Gerais de Direito: Normas jurídicas não escritas, mas reconhecidas pela doutrina e pela jurisprudência, como o princípio da boa-fé e o princípio da igualdade. Jurisprudência do Supremo Tribunal Federal (STF): As decisões do STF sobre questões constitucionais, que possuem efeito vinculante para todos os tribunais e juízes do país. 69 Exemplo de Aplicação do Bloco de Constitucionalidade Em um caso concreto, um juiz ao analisar um conflito entre uma lei ordinária e um tratado internacional de direitos humanos, deve considerar todo o bloco de constitucionalidade para solucionar a questão. Se o tratado internacional de direitos humanos estiver integrado ao bloco de constitucionalidade, o juiz deverá aplicar o princípio da hierarquia normativa, que determina que a norma de hierarquia superior prevalece sobre a norma de hierarquia inferior. Nesse caso, o juiz deverá declarar a inconstitucionalidade da lei ordinária que conflitar com o tratado internacional de direitos humanos, garantindo a prevalência das normas que protegem os direitos fundamentais dos cidadãos. Observações A composição do bloco de constitucionalidade é um tema controverso na doutrina e na jurisprudência brasileira. Alguns juristas defendem uma visão mais restrita do bloco, enquanto outros defendem uma visão mais ampla. O STF ainda não definiu de forma definitiva quais normas integram o bloco de constitucionalidade. Apesar das divergências, o bloco de constitucionalidade é um instrumento importante para garantir a efetividade da Constituição Federal e a proteção dos direitos fundamentais dos cidadãos. Resumo esquematizado: Introdução: O controle de constitucionalidade visa garantir a supremacia da Constituição Federal, verificando a compatibilidade de normas infraconstitucionais com seus princípios e normas. Dois requisitos básicos para o controle: Constituição rígida e órgão competente para solucionar conflitos de constitucionalidade. A rigidez constitucional dificulta a alteração de leis e garante sua estabilidade. O princípio da supremacia da Constituição coloca a Carta Magna no topo da hierarquia normativa, exigindo que as demais leis sejam compatíveis com ela. A Constituição serve como base para a validade das demais normas jurídicas, invalidando aquelas que forem incompatíveis. O bloco de constitucionalidade amplia o conteúdo do parâmetro de análise, incluindo normas consuetudinárias, princípios gerais de direito e tratados internacionais. Controle de Constitucionalidade no Brasil: Evolução histórica: 70 Constituição de 1824: Não previa controle de constitucionalidade, consagrando a soberania do Parlamento. Constituição de 1891: Introduziu o controle difuso, permitindo que juízes e tribunais declarassem a inconstitucionalidade de leis. Constituição de 1934: Manteve o controle difuso, com a cláusula de reserva de plenário e competência do Senado Federal para suspender leis inconstitucionais. Constituição de 1937: Permitiu que o Presidente da República influenciasse decisões sobre inconstitucionalidade de leis. Constituição de 1946: Restaurou o controle de constitucionalidade e introduziu a ação direta de inconstitucionalidade (ADIN) de competência do Supremo Tribunal Federal (STF). Constituição de 1967 e EC n. 1/69: Excluiu o controle de constitucionalidade em âmbito estadual, mas permitiu o controle de leis municipais em face da Constituição Estadual. Constituição de 1988: Ampliou a legitimação para ADIN, introduziu o controle de omissões legislativas, a arguição de descumprimento de preceito fundamental (ADPF) e a ação declaratória de constitucionalidade (ADC). Sistema atual: Adotado um modelo misto que combina controle difuso e concentrado, sem transformar o STF em Corte Constitucional. Pressupostos e Espécies de Inconstitucionalidades: Inconstitucionalidade por ação: Incompatibilidade vertical entre norma infraconstitucional e a Constituição. Inconstitucionalidade por omissão: Falta de regulamentaçãode normas constitucionais de eficácia limitada. Inconstitucionalidade formal: Vício no processo de formação da norma infraconstitucional. o Subjetiva: Ocorre na fase de iniciativa legislativa. o Objetiva: Verificada nas fases posteriores do processo legislativo. Inconstitucionalidade material: Conteúdo da norma infraconstitucional em conflito com a Constituição. Estado de coisas inconstitucional: Violação massiva e persistente de direitos fundamentais por falhas estruturais e na implementação de políticas públicas. Observações: O "vício de decoro parlamentar" (compra de votos) pode levar à inconstitucionalidade de leis ou atos normativos. O STF já julgou improcedentes alegações de inconstitucionalidade baseadas nesse vício em casos específicos. O STF reconheceu o "estado de coisas inconstitucional" no sistema penitenciário nacional e determinou medidas para solucioná-lo. Bloco de Constitucionalidade Conceito: o Conjunto de normas jurídicas com status constitucional no Brasil. o Vai além da Constituição Federal, reconhecendo outras fontes de princípios e valores fundamentais. 71 Importância: o Garante a aplicação plena dos princípios e valores da Constituição Federal. o Torna o ordenamento jurídico mais rico, complexo e capaz de responder às demandas da sociedade. Elementos: o Constituição Federal e Emendas Constitucionais: Lei Fundamental e suas alterações. o Leis Complementares: Complementam disposições da Constituição Federal em temas específicos. o Leis Orgânicas: Disciplinam o funcionamento de órgãos e instituições do Poder Público. o Tratados Internacionais de Direitos Humanos: Acordos internacionais que garantem a proteção dos direitos humanos. o Costumes Jurídicos: Práticas sociais reiteradas e aceitas pela sociedade que se transformam em normas jurídicas. o Princípios Gerais de Direito: Normas jurídicas não escritas, reconhecidas pela doutrina e jurisprudência. o Jurisprudência do Supremo Tribunal Federal (STF): Decisões do STF sobre questões constitucionais com efeito vinculante. Observações: o Composição do bloco é controversa na doutrina e jurisprudência. o Alguns defendem visão mais restrita, outros visão mais ampla. o STF ainda não definiu quais normas integram o bloco. o Apesar das divergências, o bloco é fundamental para garantir a efetividade da Constituição Federal e a proteção dos direitos fundamentais. Controle de Constitucionalidade Incidental ESTE CONTEÚDO NÃO SERÁ VISTO PRESENCIALMENTE! Controle de Constitucionalidade Incidental: formas de arguição; efeitos da decisão Leitura do material do AVA (ebook) – Unidade IV do AVA Tópicos: - Controle de Constitucionalidade: Pressupostos e Espécies de Inconstitucionalidades 72 Introdução O Controle de Constitucionalidade Incidental (CCI) é um mecanismo fundamental do Estado Democrático de Direito brasileiro, assegurando a supremacia da Constituição Federal sobre todas as demais normas jurídicas. Através dele, qualquer juiz ou tribunal, ao analisar um caso concreto, pode declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo que conflitar com os princípios e normas da Carta Magna. Noções gerais No controle difuso a declaração de inconstitucionalidade se dá de modo incidental e se caracteriza como questão prejudicial incidental. Ou seja, julga-se procedente ou improcedente o pedido formulado tendo em vista a inconstitucionalidade ou constitucionalidade de uma lei ou ato normativo. A inconstitucionalidade, nesse caso, não é o pedido, mas a causa de pedir. Dessa forma, na sentença a ser proferida, o dispositivo contém a “resposta” (julgamento) ao pedido, e a análise da constitucionalidade dar-se-á na fundamentação. Em primeiro lugar, é necessário tecer breves comentários sobre os dois modelos básicos de controle da constitucionalidade: o difuso e o concentrado. Para se chegar a esses dois grandes modelos, são utilizados dois critérios básicos. O primeiro diz respeito ao órgão encarregado do controle constitucional e o segundo, à natureza do pleito em que a arguição de inconstitucionalidade é feita. Assim, o primeiro critério distingue as formas de controle em difusa e concentrada e o segundo distingue os tipos de processo em incidental e direto. Especificamente quanto ao controle difuso da constitucionalidade, esse é adotado no Brasil desde a primeira Constituição Republicana de 1891. Os textos constitucionais posteriores mantiveram a previsão do controle difuso, possibilitando a qualquer órgão do Poder Judiciário, quando da análise do caso concreto, analisar de forma incidental a inconstitucionalidade da lei ou do ato normativo quando esta for imprescindível para o deslinde do caso concreto, não sendo, então, objeto principal da ação. Dessa forma, em qualquer tipo de demanda em que o autor se valha da alegação de inconstitucionalidade de um dispositivo normativo haverá exercício do controle difuso da constitucionalidade. 73 No exercício do controle difuso da constitucionalidade, a decisão de pronúncia da inconstitucionalidade possui eficácia subjetiva limitada às partes do processo judicial; ou seja, somente aqueles que compuseram a relação jurídico-processual serão alcançados pelos efeitos da decisão. Trata-se, assim, de questão prejudicial à solução da lide, em que a questão constitucional é suscitada como causa de pedir, devendo a inconstitucionalidade ser declarada na fundamentação da decisão, não fazendo coisa julgada material. Conclui-se que no controle incidental das leis e atos normativos, a natureza do pleito diz respeito à resolução de um conflito de interesses e não especificamente à declaração de inconstitucionalidade da lei. Pressupõe, assim, a faculdade do juiz, na aplicação da lei ao caso concreto, examinar seus fundamentos constitucionais; ou seja, o itinerário lógico que o juiz percorre é analisar se a lei que ampara a pretensão de uma das partes é constitucional ou inconstitucional. É uma questão prejudicial que o juiz terá de enfrentar no bojo da sua fundamentação. Portanto, a sentença proferida possui efeitos endoprocessuais; ou seja, apenas dentro do processo em que a constitucionalidade ou inconstitucionalidade foi reconhecida. Para concluir, deve ser dito que, em que pese a adoção pelo Brasil de um sistema híbrido de controle da constitucionalidade, há forte tendência à concentração, sendo que, cada vez mais, o controle abstrato invade espaço inicialmente destinado ao controle concreto. Competência A competência para realizar o CCI é ampla e difusa, cabendo a qualquer juiz ou tribunal, em qualquer processo ou ação, desde que a questão da constitucionalidade da norma seja relevante para a resolução do caso concreto. Essa característica garante a efetividade da norma constitucional, impedindo que leis ou atos normativos inconstitucionais sejam aplicados em situações específicas. Cláusula de reserva de plenário Apesar da ampla competência para realizar o CCI, existem algumas situações em que a questão da constitucionalidade da norma deve ser submetida ao Plenário do respectivo tribunal. Essa limitação é estabelecida pela cláusula de reserva de plenário, prevista no art. 97 da Constituição Federal e nos regimentos internos dos tribunais. A cláusula de reserva de plenário aplica-se em três hipóteses: 74 Quando a questão versar sobre a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo de caráter geral: Ou seja, quando a norma se aplica a um conjunto indeterminado de pessoas ou situações. Quando a questão versar sobre a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo que regula direitos e garantias fundamentais: A cláusula visa dar maior proteção a esses direitos, concentrando a análise de sua compatibilidade com a Constituição no Plenário do tribunal. Quando a questão versar sobre a inconstitucionalidade de lei ou ato normativofundamentais é a sua aplicabilidade imediata e eficácia, conforme disposto no artigo 5º, §1º, da Constituição Federal de 1988. Isso significa que não dependem de regulamentação infraconstitucional para serem exigíveis, podendo ser aplicadas diretamente pelos órgãos do Poder Judiciário sempre que necessário. Assim, a teoria geral das garantias fundamentais reforça a necessidade de mecanismos eficazes para a proteção dos direitos fundamentais, assegurando que o Estado atue dentro dos limites constitucionais e promovendo a concretização da justiça e da dignidade humana. Sem esses instrumentos, os direitos fundamentais poderiam se tornar meras declarações formais, sem qualquer aplicabilidade prática. Resumo esquematizado: Teoria Geral dos Direitos Humanos e Teoria Geral do Estado Objetivo comum: Limitar o poder estatal e proteger o ser humano contra abusos. Mecanismos: o Declarações de direitos 5 o Estado Democrático de Direito o Mecanismos judiciais o Ações e garantias constitucionais Finalidade: Proteger a dignidade humana. Garantias Fundamentais Constitucionais Conceito: Instrumentos que possibilitam a concretização e proteção dos direitos fundamentais. Natureza: o Disciplinam e protegem os direitos fundamentais. o Orientam o funcionamento das instituições dentro dos limites da Constituição. o Instrumento para o respeito a um direito (Paulo Bonavides). Previsão: Constituição Federal de 1988 (Título II). Mecanismos de Proteção (Garantias Fundamentais) Exemplos: o Habeas corpus o Mandado de segurança o Habeas data o Mandado de injunção o Ação popular Finalidade: Evitar a arbitrariedade estatal e garantir a supremacia da Constituição. Outros Instrumentos de Proteção Controle de constitucionalidade: Garante que os direitos fundamentais não sejam enfraquecidos por normas infraconstitucionais. Aplicabilidade imediata e eficácia: Artigo 5º, §1º, da Constituição Federal de 1988. Conclusão Importância das garantias fundamentais: o Asseguram que o Estado atue dentro dos limites constitucionais. o Promovem a concretização da justiça e da dignidade humana. o Evitam que os direitos fundamentais se tornem meras declarações formais. Direito de petição e certidão, Art. 5º, XXXIV da CF/88 O artigo 5º, inciso XXXIV, da Constituição Federal de 1988 estabelece duas garantias fundamentais essenciais para a cidadania e a transparência dos atos públicos. Ele assegura a todos, independentemente do pagamento de taxas: O direito de petição aos Poderes Públicos em defesa de direitos ou contra a ilegalidade ou abuso de poder; 6 A obtenção de certidões em repartições públicas, para defesa de direitos e esclarecimento de situações de interesse pessoal. O direito de petição, historicamente fundamentado desde a Magna Carta de 1215 e consolidado no Bill of Rights de 1689, é um mecanismo que permite a qualquer pessoa, física ou jurídica, nacional ou estrangeira, provocar a atenção dos poderes públicos sobre questões específicas, visando garantir direitos, denunciar abusos ou sugerir medidas de interesse coletivo. Esse direito independe do pagamento de taxas e pode ser exercido perante qualquer instância do poder público, inclusive o Legislativo e o Judiciário. Na Constituição de 1988, o direito de petição reforça a participação democrática e o controle social sobre a atuação do Estado. Sua efetivação ocorre por meio de requerimentos administrativos, recursos hierárquicos e mesmo representações dirigidas a órgãos fiscalizadores e tribunais de contas. Esse instrumento também é utilizado para provocar o Ministério Público a atuar na defesa de direitos coletivos e difusos. Já o direito à obtenção de certidões em repartições públicas tem como objetivo garantir a transparência dos atos administrativos e permitir que o cidadão possa defender seus direitos e interesses. Esse direito deve ser exercido sem a necessidade de pagamento de taxas e deve ser atendido em um prazo razoável, estabelecido pela Lei n. 9.051/95 em até quinze dias. No entanto, para que a certidão seja concedida, é necessário que o pedido seja específico, indicando claramente os fins e razões do requerimento. Certidões genéricas ou que demandem esforço excessivo de compilação de dados podem ser recusadas. Caso haja negativa injustificada na emissão da certidão, o remédio constitucional cabível é o mandado de segurança, previsto no artigo 5º, LXIX, da Constituição Federal, sempre que for demonstrado direito líquido e certo. O habeas data, por sua vez, é cabível apenas para assegurar o acesso a informações pessoais armazenadas por órgãos públicos ou para retificação de dados incorretos. Por fim, é importante destacar que o direito à certidão não é absoluto. Ele pode ser limitado caso as informações requeridas estejam protegidas por sigilo, conforme disposto no artigo 5º, XXXIII, da Constituição, que estabelece restrições ao acesso à informação nos casos em que o sigilo seja essencial à segurança da sociedade e do Estado. Além disso, dados pessoais de terceiros estão protegidos pela Lei Geral de Proteção de Dados (Lei n. 13.709/2018), garantindo a privacidade e a proteção contra o uso indevido de informações pessoais. Dessa forma, tanto o direito de petição quanto o direito de obter certidões são instrumentos fundamentais para a cidadania, a transparência e o controle da administração pública, fortalecendo 7 o Estado Democrático de Direito e garantindo maior efetividade na defesa dos direitos individuais e coletivos. Resumo esquematizado: Garantias Fundamentais Artigo 5º, inciso XXXIV, da Constituição Federal de 1988: o Direito de petição aos Poderes Públicos o Obtenção de certidões em repartições públicas Direito de Petição Histórico: Magna Carta de 1215 e Bill of Rights de 1689. Objetivo: Provocar a atenção dos poderes públicos para garantir direitos, denunciar abusos ou sugerir medidas de interesse coletivo. Abrangência: Qualquer pessoa (física ou jurídica, nacional ou estrangeira) perante qualquer instância do poder público (Legislativo, Executivo e Judiciário). Forma: Requerimentos administrativos, recursos hierárquicos, representações a órgãos fiscalizadores e tribunais de contas. Finalidade: Reforçar a participação democrática e o controle social sobre o Estado. Direito à Obtenção de Certidões Objetivo: Garantir a transparência dos atos administrativos e permitir a defesa de direitos e interesses. Requisitos: o Pedido específico, indicando fins e razões. o Prazo razoável para atendimento (Lei nº 9.051/95: até 15 dias). Gratuidade: Sem necessidade de pagamento de taxas. Limitações: o Informações protegidas por sigilo (Art. 5º, XXXIII, CF/88). o Dados pessoais de terceiros (Lei Geral de Proteção de Dados - Lei nº 13.709/2018). Recursos em Caso de Negativa Mandado de segurança: Para negativa injustificada na emissão da certidão (Art. 5º, LXIX, CF/88). Habeas data: Acesso a informações pessoais armazenadas por órgãos públicos ou retificação de dados incorretos. Importância Instrumentos fundamentais para a cidadania, a transparência e o controle da administração pública. Fortalecem o Estado Democrático de Direito e garantem a efetividade na defesa de direitos individuais e coletivos. 8 Principais ações constitucionais As ações constitucionais desempenham papel fundamental na proteção dos direitos fundamentais e na manutenção da ordem constitucional. Elas se dividem em dois grandes grupos: as ações relacionadas à proteção de direitos fundamentais, conhecidas como remédios constitucionais, e as ações voltadas para a garantia da supremacia da Constituição, que integram o controle de constitucionalidade. Essas ações constitucionais serão o principal objeto de estudo na nossa disciplina esse semestre, porém, em sala de aula, daremos mais ênfaseque versar sobre súmula vinculante: As súmulas vinculantes representam a jurisprudência dominante do Supremo Tribunal Federal (STF) em matéria constitucional, e sua inconstitucionalidade só pode ser declarada pelo próprio STF em Plenário. Súmulas Vinculantes As súmulas vinculantes, editadas pelo STF, possuem efeito vinculante e obrigatório para todos os órgãos do Poder Judiciário e da Administração Pública. Isso significa que os juízes e tribunais devem seguir o entendimento expresso nas súmulas ao julgar casos concretos. No entanto, o CCI pode ser aplicado às súmulas vinculantes, desde que observado o disposto na cláusula de reserva de plenário. Ou seja, a questão da inconstitucionalidade de súmula vinculante deve ser submetida ao Plenário do STF. Efeitos da Declaração de Inconstitucionalidade A declaração de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo pelo CCI possui os seguintes efeitos: Efeito “ex tunc”: A norma inconstitucional perde seus efeitos a partir da data de sua publicação, como se nunca tivesse existido. Efeito “erga omnes”: A declaração de inconstitucionalidade aplica-se a todos os casos concretos, independentemente de ter havido ou não alegação de inconstitucionalidade no processo específico. Conclusão O Controle de Constitucionalidade Incidental é um instrumento essencial para garantir a supremacia da Constituição Federal e a proteção dos direitos e garantias fundamentais dos cidadãos. Através do CCI, qualquer juiz ou tribunal pode declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo que conflite com a Carta Magna, assegurando a justiça e a igualdade para todos. 75 Resumo esquematizado: Introdução: O CCI é um mecanismo fundamental do Estado Democrático de Direito brasileiro para garantir a supremacia da Constituição Federal. Permite que qualquer juiz ou tribunal, ao analisar um caso concreto, declare a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo que conflite com a Carta Magna. Noções Gerais: O controle difuso se caracteriza por: o Declaração de inconstitucionalidade incidental e questão prejudicial incidental. o Julgamento do pedido e análise da constitucionalidade na fundamentação. Diferença entre controle difuso e concentrado: o Órgão responsável pelo controle: difuso - qualquer juiz/tribunal; concentrado - órgão específico (STF, Conselho da Justiça Federal). o Natureza do pleito: difuso - incidental; concentrado - direto. Adoção do controle difuso no Brasil desde 1891. Eficácia da decisão de inconstitucionalidade: o Subjetiva e limitada às partes do processo. o Não faz coisa julgada material. o Natureza do pleito: resolução de conflito de interesses, não declaração de inconstitucionalidade. o Efeito endoprocessual: apenas no processo em que a questão foi analisada. o Tendência à concentração do controle, com o controle abstrato invadindo o espaço do controle concreto. Competência: Ampla e difusa: qualquer juiz ou tribunal, em qualquer processo ou ação, desde que a questão seja relevante para o caso concreto. Garante a efetividade da norma constitucional. Cláusula de Reserva de Plenário: Limita a competência do CCI em três hipóteses: o Inconstitucionalidade de lei ou ato normativo de caráter geral. o Inconstitucionalidade de lei ou ato normativo sobre direitos e garantias fundamentais. o Inconstitucionalidade de lei ou ato normativo sobre súmula vinculante. Súmulas Vinculantes: Possuem efeito vinculante e obrigatório para todos os órgãos do Poder Judiciário e da Administração Pública. O CCI pode ser aplicado às súmulas vinculantes, observando a cláusula de reserva de plenário. Efeitos da Declaração de Inconstitucionalidade: "Ex tunc": a norma perde seus efeitos a partir da data de publicação, como se nunca tivesse existido. 76 "Erga omnes": aplica-se a todos os casos concretos, independentemente de alegação de inconstitucionalidade no processo específico. Conclusão: O CCI é essencial para garantir a supremacia da Constituição Federal e a proteção dos direitos e garantias dos cidadãos. Permite que qualquer juiz ou tribunal declare a inconstitucionalidade de normas que conflitem com a Carta Magna, assegurando a justiça e a igualdade para todos. Ação Direta de Inconstitucionalidade – ADI ESTE CONTEÚDO NÃO SERÁ VISTO PRESENCIALMENTE! ADI: noções gerais Leitura do material do AVA (ebook) – Unidade IV do AVA Tópicos: - Controle de Constitucionalidade: Pressupostos e Espécies de Inconstitucionalidades Regulamentada pela Lei n. 9.868/99, a ADI genérica tem como objetivo afastar do ordenamento jurídico lei ou ato normativo federal ou estadual que estejam eivados de vícios de inconstitucionalidade. Diferentemente do que se observa no controle difuso, aqui a análise se dará de forma abstrata, direta, genérica, objetiva, o que lhe garante também estas adjetivações (controle abstrato, controle direto, controle objetivo etc.). Não há a finalidade de que sejam analisadas questões relativas às relações entre sujeitos que discutem bens da vida (relações subjetivas), mas sim o abstrato contido no mandamento normativo. O objeto, nesta ação, será a análise de compatibilidade da lei ou ato normativo federal ou estadual com relação ao parâmetro de controle cabível ao caso: exclusiva competência do Supremo Tribunal Federal (quando o parâmetro é o bloco de constitucionalidade) e dos Tribunais de Justiça dos Estados (quando o parâmetro de controle for a Constituição do Estado). Cabimento A ADI genérica terá cabimento quando diante de lei ou ato normativo federal ou estadual. Não estão compreendidas nesse conceito as leis municipais (em face da CF/Bloco de Constitucionalidade) ou que estejam em processo de formação (ainda não publicadas, que não estejam vigentes). Portanto, projeto de lei ou de ato normativo não pode ser objeto de ADI. 77 Atenção! Leis Municipais poderão ser objeto de ADI em face da Constituição Estadual (art. 125, § 2º, da CF), sendo o Tribunal de Justiça respectivo o competente para enfrentar a questão. O objeto da ADI é definido pela lei, que inclui emendas à Constituição, leis complementares, ordinárias, delegadas, medidas provisórias, decretos legislativos e resoluções. A ADI se limita às emendas constitucionais e revisões, que devem respeitar os limites constitucionais. Tratados internacionais sobre direitos humanos aprovados com quórum de emenda têm status constitucional e podem ser objeto de ADI. Se não atingirem esse quórum, têm status supralegal e podem ser objeto de ADI, paralisando normas inferiores. Tratados sobre outros assuntos têm status de lei ordinária/complementar e podem ser objeto de ADI. Os atos normativos considerados para a ADI devem ter caráter normativo, como resoluções e deliberações administrativas dos tribunais, com características como autonomia jurídica, abstração, generalidade e impessoalidade. Súmulas vinculantes não são objeto de ADI. As leis e atos normativos do Distrito Federal relacionados a competências estaduais ou distritais podem ser objeto de ADI, enquanto aqueles relacionados a competências municipais são tratados pelo Tribunal de Justiça do Distrito Federal e dos Territórios. Os decretos regulamentares em geral não são objeto de ADI, pois estão vinculados à lei. No entanto, decretos autônomos que estabelecem normas com autonomia jurídica podem ser objeto de ADI. Legitimidade O art. 103 da Constituição Federal tratou de relacionar taxativamente os legitimados a proporem ADI genérica. Reproduzindo a integralidade do rol (em número e ordem), o art. 2º da Lei n. 9.868/99 também indicou. Estão divididos entre duas categorias classificatórias: a) legitimados especiais/reservados/temáticos; e b) legitimados universais/gerais/neutros. Legitimação ativa da ADI I – Presidente da República Legitimados universais II – Mesa do Senado Federal III – Mesada Câmara dos Deputados IV – Mesa de Assembleia Legislativa ou da Câmara Legislativa do Distrito Federal Legitimados especiais ou temáticos V – Governador de Estado ou do Distrito Federal VI – Procurador-Geral da República Legitimados universais VII – Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil 78 VIII – Partido Político com representação no Congresso Nacional IX – Confederação Sindical ou entidade de classe de âmbito nacional Legitimado especial ou temático Os legitimados universais possuem uma presunção de interesse de agir, já que é inerente às suas atribuições a defesa da ordem constitucional. Por outro lado, os legitimados especiais ou temáticos deverão demonstrar possuírem interesse de agir na questão a ser discutida. Devem demonstrar pertinência temática de sua atuação com relação ao objeto. Procedimento Petição inicial Deve indicar a lei ou ato normativo impugnado, fundamentos jurídicos e pedido de declaração, acompanhada de procuração, em duas vias com cópias dos documentos necessários. Procedimentos iniciais a) Indeferimento liminar: petições ineptas, não fundamentadas ou manifestamente improcedentes serão indeferidas liminarmente pelo relator, cabendo agravo. b) Informações do órgão/autoridade: o relator solicita informações que devem ser prestadas em 30 dias. c) Manifestação do Advogado-Geral da União e do Procurador-Geral da República: ouvidos sucessivamente, apresentam manifestação em 15 dias cada. d) Inclusão em pauta e designação de perícia/audiência pública: após reunir informações, o relator pode requerer esclarecimentos adicionais. Prazo Não há prazo definido para pleitear a declaração de inconstitucionalidade, mas a norma deve ter sido produzida sob a mesma constituição em vigor. Medida cautelar Possibilidade de pedido de medida cautelar com efeitos ex nunc, concedida por maioria absoluta, ouvida a AGU e o PGR em cinco dias. Efeitos da concessão da medida cautelar: Eficácia erga omnes e efeito ex nunc, podendo ser retroativo. Rito abreviado da ADI 79 O relator pode submeter o processo diretamente ao Tribunal em casos especiais. Características do julgamento de ADI Não há prazos especiais para o MP; não é permitida intervenção de terceiros, prescrição ou decadência; apenas assistência do amicus curiae é permitida; desistência da ação é vedada; a decisão final é irrecorrível, exceto por embargos de declaração. Resumo esquematizado: Conceito: Ação judicial para afastar do ordenamento jurídico lei ou ato normativo federal ou estadual inconstitucional. Controle abstrato, direto, genérico e objetivo. Análise da compatibilidade da norma com o parâmetro de controle (Constituição Federal ou Constituição Estadual). Cabimento: Lei ou ato normativo federal ou estadual. Não cabe para leis municipais (em face da CF/Bloco de Constitucionalidade) ou em processo de formação. Objeto: emendas à Constituição, leis complementares, ordinárias, delegadas, medidas provisórias, decretos legislativos e resoluções. Tratados internacionais: o Com quórum de emenda: status constitucional, podem ser objeto de ADI. o Sem quórum de emenda: status supralegal, podem paralisar normas inferiores. o Sobre outros assuntos: status de lei ordinária/complementar, podem ser objeto de ADI. Atos normativos: o Caráter normativo (resoluções, deliberações administrativas dos tribunais). o Autonomia jurídica, abstração, generalidade e impessoalidade. o Súmulas vinculantes não são objeto de ADI. o Leis e atos normativos do DF: Competências estaduais ou distritais: objeto de ADI. Competências municipais: Tribunal de Justiça do DF e dos Territórios. o Decretos regulamentares: geralmente não são objeto de ADI (vinculados à lei). o Decretos autônomos: podem ser objeto de ADI. Legitimidade: Legitimados universais (art. 103, CF): o Presidente da República (I). o Mesa do Senado Federal (II). o Mesa da Câmara dos Deputados (III). o Mesa de Assembleia Legislativa ou da Câmara Legislativa do Distrito Federal (IV). 80 o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil (VII). o Partido Político com representação no Congresso Nacional (VIII). o Confederação Sindical ou entidade de classe de âmbito nacional (IX). Legitimados especiais (art. 103, § 3º, CF): o Governador de Estado ou do Distrito Federal (V). o Procurador-Geral da República (VI). Procedimento: Petição inicial: Indicar lei ou ato normativo impugnado, fundamentos jurídicos e pedido de declaração. Acompanhada de procuração e cópias dos documentos necessários. Procedimentos iniciais: Indeferimento liminar: o Petições ineptas, não fundamentadas ou manifestamente improcedentes. o Cabe agravo. Informações do órgão/autoridade: o Solicitadas pelo relator. o Prazo de 30 dias para resposta. Manifestação do Advogado-Geral da União e do Procurador-Geral da República: o Ouvidos sucessivamente. o Prazo de 15 dias cada. Inclusão em pauta e designação de perícia/audiência pública: o Após reunir informações, o relator pode requerer esclarecimentos adicionais. Prazo: Não há prazo definido para pleitear a declaração de inconstitucionalidade. A norma deve ter sido produzida sob a mesma constituição em vigor. Medida cautelar: Possibilidade de pedido de medida cautelar com efeitos ex nunc. Concedida por maioria absoluta. Ouvida a AGU e o PGR em cinco dias. Efeitos da concessão da medida cautelar: Eficácia erga omnes e efeito ex nunc. Pode ser retroativo. Rito abreviado da ADI: O relator pode submeter o processo diretamente ao Tribunal em casos especiais. Características do julgamento de ADI: Não há prazos especiais para o MP. Não é permitida intervenção de terceiros, prescrição ou decadência. Apenas assistência do amicus curiae é permitida. Desistência da ação é vedada. A decisão final é irrecorrível, exceto por embargos de declaração. 81 MODELO – ADI Endereçamento – Ao Supremo Tribunal Federal NOME DO LEGITIMADO ATIVO, qualificação, documentos e endereço, conforme o art. 103, (indicar inciso), da CF/88 e art. 2º, (indicar inciso), da Lei nº 9.868/99, por meio de seu advogado (procuração em anexo), inscrito na OAB nº ..., com escritório no endereço, vem, respeitosamente, perante este Juízo, com fundamento no art. 102, I, “a” e “p” (“p” só se tiver pedido cautelar), da CF/88 e art. 10 da Lei nº 9.868/99, propor AÇÃO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE COM PEDIDO CAUTELAR em face de NOME DO LEGITIMADO PASSIVO (será o órgão ou autoridade responsável pela edição da norma inconstitucional), pelos fatos e fundamentos apresentados a seguir: 1 – DO OBJETO IMPUGNADO Indicar a lei ou ato normativo impugnado, o órgão responsável por sua edição e finalizar informando os motivos da norma impugnada está violando material ou formalmente a Constituição Federal. 2 – DO CABIMENTO (mais importante para provas do que na prática) 2.1 – Da competência do Supremo Tribunal Federal Indicar de forma objetiva a competência do art. 102, I, “a”, da CF/88. Se houver pedido de concessão de cautelar, indicar também a alínea “p”, do mesmo dispositivo. 2.2 – Da legitimidade ativa Indicar a legitimidade do inciso específico do art. 103 do CF/88 e no art. 2º, da Lei nº 9.868/99 (normalmente os gabaritos das provas indicam pontuação para a indicação da CF/88 ou da Lei Especial, porém considerando a intenção de pontuação máxima, coloque os dois). É importante destacar se o legitimado é universal (I, II, III, VI, VII e VIII) ou legitimidade temático (IV, V e IX). Neste último caso, é importante destacar a pertinência temática, que será o “nexo” que estabelece o interesse do legitimado à norma impugnada. 2.3 – Da legitimidade passiva Indicar o órgão ou autoridade responsável por ter editado a norma impugnado. Quando houver mais de um, indique todos. 3 – DA INCONSTITUCIONALIDADE FORMAL OU MATERIAL A dependerdo caso ou enunciado da questão, indique se a inconstitucionalidade é formal ou material. Indique também o dispositivo expondo as razões pelas quais afronta o texto constitucional, destacando o dispositivo da referência da CF/88. Aqui, a subsunção do fato à norma é diferente! Aqui é a subsunção do ato impugnado à Constituição, ou seja, tem que fazer o link entre a norma inconstitucional e qual artigo da CF/88 esta norma está violando, se for mais de um indique todos. 4 – DA MEDIDA CAUTELAR O art. 102, I, “p”, da CF/88 e o art. 10 da Lei nº 9.868/99 autorizam a concessão de medida cautelar com o objetivo de garantir, de modo antecipado e temporário, a eficácia de futura decisão a ser proferida pelo STF. Lembrando que para a concessão da medida, também é necessário destaca a presença dos requisitos da probabilidade do direito e do perigo da demora. 5 – DOS PEDIDOS Diante de todo o exposto, requer-se: 82 a) Que seja deferida a medida cautelar, para que se suspenda a eficácia da norma inconstitucional (indicar a norma), nos termos do art. 10 da Lei nº 9.865/99 e art. 102, I, “p”, da CF/88, eis que presentes os requisitos necessários à sua concessão; b) A intimação do (órgão/autoridade responsável pela norma impugnada), para que, querendo, manifeste-se sobre a medida liminar, no prazo de 05 dias, com base no art. 10 da Lei nº 9.868/99; c) A intimação do Advogado-Geral da União e do Procurador-Geral da República, para que se manifestem acerca do pedido cautelar no prazo de 03 dias; d) A citação do (órgão/autoridade responsável pela norma impugnada), para que, querendo, manifeste-se sobre o mérito do pedido principal, no prazo de 30 dias, com base no art. 6º, parágrafo único, da Lei nº 9.868/99; e) A intimação do Advogado-Geral da União e do Procurador-Geral da República, para que se manifestem acerca do mérito do pedido principal, no prazo de 15 dias, nos termos do art. 10, § 1º, e art. 8º da Lei nº 9/868/99 e da imposição constitucional do art. 103, § 3º da CF/88. f) A procedência da ação para que seja declarada a inconstitucionalidade da (indicar a norma impugnada). g) A juntada da cópia das cópias da norma impugnada e dos demais documentos em anexos, necessários para comprovar a impugnação, nos termos do parágrafo único do art. 3º da Lei nº 9.868/99; Dar-se à causa o valor de R$... Nestes termos, pede deferimento. Local e data. Nome do advogado OAB nº Vamos praticar? Caso 1 O estado do Amazonas editou uma lei que regulamenta a pesca em rios estaduais, permitindo a pesca de algumas espécies durante o período de defeso, contrariando a legislação federal que proíbe a pesca nessas áreas durante esse período. Uma associação de pescadores e 83 ambientalistas, com representação adequada, busca a declaração de inconstitucionalidade da lei estadual. Como advogado(a) da associação, proponha a medida judicial cabível para questionar a constitucionalidade da lei estadual, com a devida fundamentação jurídica, incluindo a análise da competência legislativa em matéria ambiental e a demonstração da contrariedade entre a norma estadual e a federal. Caso 2 O Presidente da República editou uma Medida Provisória que altera diversos pontos da legislação trabalhista, flexibilizando direitos dos trabalhadores e dificultando a atuação dos sindicatos. Um partido político com representação no Congresso Nacional, inconformado com as alterações, entende que a MP não atende aos requisitos de relevância e urgência, além de invadir matéria reservada à lei complementar. Na condição de advogado(a) do partido político, elabore a peça processual adequada para questionar a constitucionalidade da Medida Provisória, com a devida fundamentação jurídica, abordando os vícios formais e materiais identificados, e demonstrando a inadequação da MP para tratar da matéria. Ação Direta de Constitucionalidade – ADC ESTE CONTEÚDO NÃO SERÁ VISTO PRESENCIALMENTE! ADC: objeto, legitimidade e procedimento Leitura do material do AVA (ebook) – Unidade IV do AVA Tópicos: - Controle de Constitucionalidade: Pressupostos e Espécies de Inconstitucionalidades Noções gerais A ADC não é uma ação com previsão originária na Constituição Federal, mas fruto da Emenda Constitucional n. 3/93, que tem como objetivo conferir ao Supremo Tribunal Federal competência para decidir, com a última palavra, acerca da constitucionalidade que tem sido atacada 84 por juízes e Tribunais (circunstância que é tratada como “controvérsia” e deve ser demonstrada por ocasião da inicial). Por meio dessa ação, o Supremo Tribunal Federal fará com que se alcance a presunção absoluta de constitucionalidade da norma objeto da demanda, colocando fim à controvérsia estabelecida entre os órgãos jurisdicionados. Atenção! Considerando todo o processo legislativo a que é submetida a lei até sua efetiva vigência, há uma presunção relativa de constitucionalidade que pode ser elidida (em caso de improcedência de uma ADC ou procedência de uma ADI, lembrando que são ações ambivalentes) ou alcançada a presunção absoluta de sua consonância com o Texto Constitucional (procedência de uma ADC ou improcedência de uma ADI). Cabimento A ADC terá cabimento quando diante de controvérsia judicial relevante sobre a aplicação da disposição do objeto da ação declaratória (art. 14, III, da Lei n. 9.868/99). Importa destacar que, diferentemente das ações diretas de inconstitucionalidade, a previsão constitucional é expressa quanto ao cabimento da ADC apenas quanto às leis ou atos normativos federais, não alcançando as de natureza estadual ou municipal. É imperioso também destacar que apenas as leis e os atos normativos de natureza federal que tenham sido criados sob a égide da Constituição Federal (normas posteriores à Constituição, independentemente se anteriores ou não à inserção da ADC no Texto Constitucional pela EC n. 3/93). MODELO – ADC Endereçamento – Ao Supremo Tribunal Federal NOME DO LEGITIMADO ATIVO, qualificação, documentos e endereço, conforme o art. 103, (indicar inciso), da CF/88 e art. 2º, (indicar inciso), da Lei nº 9.868/99, por meio de seu advogado (procuração em anexo), inscrito na OAB nº ..., com escritório no endereço, vem, respeitosamente, perante este Juízo, com fundamento no art. 102, I, “a” e “p” (“p” só se tiver pedido cautelar), da CF/88 e art. 10 e 13 da Lei nº 9.868/99, propor AÇÃO DIRETA DE CONSTITUCIONALIDADE COM PEDIDO CAUTELAR em face de NOME DO LEGITIMADO PASSIVO (será o órgão ou autoridade responsável pela edição da norma inconstitucional), pelos fatos e fundamentos apresentados a seguir: 85 1 – DA CONSTITUCIONALIDADE DA NORMA Indicar a lei ou ato normativo defendido como constitucional, o órgão responsável por sua edição e finalizar informando os motivos da norma defendida ser material ou formalmente compatível com a Constituição Federal. 2 – DO CABIMENTO (mais importante para provas do que na prática) 2.1 – Da competência do Supremo Tribunal Federal Indicar de forma objetiva a competência do art. 102, I, “a”, da CF/88. Se houver pedido de concessão de cautelar, indicar também a alínea “p”, do mesmo dispositivo. 2.2 – Da legitimidade ativa Indicar a legitimidade do inciso específico do art. 103 do CF/88 e no art. 13, da Lei nº 9.868/99 (normalmente os gabaritos das provas indicam pontuação para a indicação da CF/88 ou da Lei Especial, porém considerando a intenção de pontuação máxima, coloque os dois). É importante destacar se o legitimado é universal (I, II, III, VI, VII e VIII) ou legitimidade temático (IV, V e IX). Neste último caso, é importante destacar a pertinência temática, que será o “nexo” que estabelece o interesse do legitimado à norma impugnada. 2.3 – Da legitimidade passiva Indicar o órgão ou autoridade responsável por ter editado a norma impugnado. Quando houver mais de um, indique todos. 3 – DA CONTROVÉRSIAJUDICIAL A depender do caso ou enunciado da questão, indique se a constitucionalidade é formal ou material. Exponha o dispositivo junto com as razões pelas quais há plena compatibilidade da norma defendida com o texto constitucional. Aqui, a subsunção do fato à norma é diferente! Aqui é a subsunção do ato defendido à Constituição, ou seja, tem que fazer o link entre a norma e qual artigo da CF/88 esta norma está de acordo, se for mais de um indique todos. 4 – DA MEDIDA CAUTELAR O art. 102, I, “p”, da CF/88 e o art. 21 da Lei nº 9.868/99 autorizam a concessão de medida cautelar com o objetivo de garantir, de modo antecipado e temporário, a eficácia de futura decisão a ser proferida pelo STF. Lembrando que para a concessão da medida, também é necessário destaca a presença dos requisitos da probabilidade do direito e do perigo da demora. 5 – DOS PEDIDOS Diante de todo o exposto, requer-se: a) Que seja deferida a medida cautelar, para que seja determinada a suspensão do julgamento de processos que envolvam a aplicação da (norma objeto da ação), até o julgamento final da presente ADC, nos termos do art. 21 da Lei nº 9.865/99; b) A intimação do Procurador-Geral da República, para que se manifestem acerca do mérito do pedido principal, nos termos do art. 19 da Lei nº 9/868/99. c) A procedência da ação para que seja declarada a constitucionalidade da (indicar a norma impugnada), alcançando sua presunção absoluta de constitucionalidade. d) A juntada da cópia das cópias da norma impugnada e dos demais documentos em anexos, necessários para comprovar a constitucionalidade, nos termos do parágrafo único do art. 14 da Lei nº 9.868/99; Nestes termos, pede deferimento. Local e data. 86 Nome do advogado OAB nº Vamos praticar? Caso 1 O Congresso Nacional aprovou uma lei que flexibiliza as regras para o uso de agrotóxicos no Brasil, permitindo a utilização de substâncias que são proibidas em outros países e que podem causar graves danos à saúde humana e ao meio ambiente. A lei entrou em vigor recentemente e tem gerado grande controvérsia na sociedade, com diversas entidades e especialistas questionando sua constitucionalidade. Uma associação de produtores agrícolas que se sentem prejudicados pela nova legislação, pois alegam que a flexibilização das regras aumenta a concorrência desleal, procura um advogado para defender seus interesses. Como advogado(a) da associação, proponha a medida judicial cabível para buscar a declaração de constitucionalidade da lei, com a devida fundamentação jurídica, demonstrando que a norma está em conformidade com a Constituição Federal e que não há qualquer violação a direitos fundamentais ou princípios constitucionais. Caso 2 O CONTRAN editou uma resolução que obriga todos os veículos automotores a instalarem câmeras de segurança que filmem o interior do veículo e transmitam as imagens para uma central de monitoramento. A medida tem como objetivo aumentar a segurança pública e prevenir crimes, mas tem gerado críticas de parte da população, que alega que a medida viola o direito à privacidade e à intimidade dos cidadãos. 87 Uma associação de defesa dos direitos dos consumidores, que entende que a resolução do CONTRAN é inconstitucional, procura um advogado para questionar a validade da norma. Na condição de advogado(a) da associação, elabore a peça processual adequada para buscar a declaração de inconstitucionalidade da resolução, com a devida fundamentação jurídica, demonstrando que a medida não encontra amparo na Constituição Federal e que invade a esfera de proteção da privacidade e da intimidade dos cidadãos. Ação Direta de Inconstitucionalidade por Omissão – ADO Noções gerais No caso da ADO, o objetivo será que o Tribunal declare a inconstitucionalidade em razão do “não agir”, do verdadeiro estado letárgico do Poder Público, especificamente por parte de autoridade ou órgão competente a legislar de forma a garantir eficácia à norma constitucional de eficácia limitada. A Constituição reservou a previsão de duas formas para se combater esse estado negativo de atuação do Poder Público: o mandado de injunção, que traz em sua essência a busca pela concretização do direito diante da inércia estatal, em âmbito de discussão subjetiva) e a ação direta de inconstitucionalidade por omissão (ADO), que visa, em primeiro plano, a declarar a inconstitucionalidade pela omissão e, em segundo, alcançar a ordem constitucional diante do controle objetivo. Diferentemente da ADI genérica, em que se combate o vício por ação (postura positiva do Poder Público), aqui o objeto será justamente a “não ação”, a verdadeira omissão de quem deveria agir, sendo que tal morosidade afeta a eficácia de norma constitucional de eficácia limitada. Cabimento Caberá ADO sempre que diante de uma norma constitucional de eficácia limitada for identificada a inércia total ou parcial da autoridade/órgão responsável pela edição de norma regulamentadora (que compreende não só as normas legais, mas também as demais de natureza regulamentar), que deveria manter postura ativa por imposição constitucional. A inércia total resulta em verdadeiro “não fazer”, “nada dispor”, ou seja, na inexistência absoluta de qualquer atuação que se impõe. A inércia parcial indica que houve atuação no sentido 88 de produção de norma regulamentar, no entanto ela se apresenta como insuficiente, deficitária, incapaz de possibilitar o exercício do direito que visou tornar eficaz. Recapitulação rápida Normas constitucionais de eficácia plena: não dependem de regulamentação para que possam produzir efeitos, sendo aplicadas plenamente já que suficientes as orientações mandamentais do Texto Constitucional. Normas constitucionais de eficácia contida: sua aplicação também pode ser considerada plena, de produção de efeitos sem demanda de norma regulamentadora. No entanto, é possível que o Poder Público restrinja sua eficácia às regras estabelecidas por norma infraconstitucional. Normas constitucionais de eficácia limitada: não têm a capacidade de produzir efeitos de forma independente. Possuem o mínimo de eficácia, que é impor ao Poder Público o dever de regulamentar e possibilitar eficácia ao dispositivo. Legitimidade A legitimidade também obedece às regras já tratadas quanto à ADI genérica, de modo que a disposição virá estabelecida no art. 103 da Constituição Federal e no art. 12-A da Lei n. 9.868/99 (que, por sua vez, faz remissão ao art. 2º da mesma Lei, que reproduz na integralidade o conteúdo do art. 103 da CF). Procedimento Após a propositura da ADO, com a devida petição inicial meticulosamente elaborada e protocolada, a ação embarca em uma jornada complexa pelos corredores do Supremo Tribunal Federal (STF). Prepare-se para acompanhar as etapas cruciais desse processo: Distribuição e Admissão A peça inicial encontra seu destino, sendo distribuída a um dos Ministros do STF, o relator designado para guiar o caso. O Ministro Relator assume o comando, analisando minuciosamente a petição inicial. Se tudo estiver em conformidade com as exigências legais, ele concede a admissão da ADO, dando início ao trâmite processual. Notificação e Manifestação 89 O Poder Público, intimado da ação, toma ciência da omissão que lhe é imputada e tem 60 dias para apresentar sua resposta, defendendo-se das alegações. Na sequência, o Procurador-Geral da República entra em cena, munido de um prazo de 30 dias para manifestar-se sobre a ADO, tecendo suas considerações e posicionando-se acerca da questão. Instrução e Diligências A busca pela verdade se intensifica! Nessa fase, o processo pode passar por diversas diligências, como a produção de provas documentais, periciais e até mesmo testemunhais, tudo para apurar os fatos e embasar a decisão final. Julgamento e Decisão O momento crucial se aproxima!O processo finalmente chega ao Plenário do STF, onde todos os Ministros se reúnem para debater a ADO e analisar as provas e argumentos apresentados. Após a análise acurada e a ponderação de todos os aspectos, o STF profere sua decisão, acolhendo ou rejeitando a ADO. A decisão final é soberana e representa a voz da mais alta Corte do país. Publicação do Acórdão A decisão do STF, selando o destino da ADO, é publicada no Diário Oficial da União, tornando-se pública e acessível a todos os cidadãos. Efeitos da Decisão As consequências da decisão do STF variam de acordo com o resultado da análise. Se a ADO for acolhida, o Poder Público tem um prazo determinado para suprir a omissão, seja por meio da edição de lei ou ato normativo, ou pela adoção de medida administrativa específica. Caso a ADO seja rejeita, o Poder Público não é obrigado a tomar nenhuma providência, mas a omissão continua a existir, podendo ser objeto de novas ações judiciais no futuro. Resumo esquematizado: Conceito: Ação para declarar a inconstitucionalidade da omissão do Poder Público em editar norma regulamentadora para garantir a efetividade de norma constitucional de eficácia limitada. Difere da ADI genérica, que combate vício por ação (lei ou ato normativo inconstitucional), enquanto a ADO visa a omissão de quem deveria agir. Cabimento: 90 Norma constitucional de eficácia limitada: não tem capacidade de produzir efeitos de forma independente, exigindo regulamentação para sua aplicação. Inércia total ou parcial da autoridade/órgão responsável pela edição de norma regulamentadora. o Inércia total: "não fazer", "nada dispor", ausência absoluta de qualquer atuação. o Inércia parcial: produção de norma regulamentar insuficiente, deficitária, incapaz de possibilitar o exercício do direito. Legitimidade: Mesmos legitimados da ADI genérica (art. 103 da CF e art. 12-A da Lei n. 9.868/99). Procedimento: 1. Distribuição e Admissão: o Distribuição da petição inicial a um Ministro do STF (relator). o Análise da petição pelo relator. o Concessão da admissão da ADO (início do trâmite processual). 2. Notificação e Manifestação: o Notificação do Poder Público sobre a omissão que lhe é imputada. o Prazo de 60 dias para o Poder Público apresentar resposta. o Manifestação do Procurador-Geral da República em 30 dias. 3. Instrução e Diligências: o Produção de provas documentais, periciais e testemunhais. 4. Julgamento e Decisão: o Análise da ADO e das provas no Plenário do STF. o Decisão do STF (acolhendo ou rejeitando a ADO). 5. Publicação do Acórdão: o Publicação da decisão do STF no Diário Oficial da União. Efeitos da Decisão: ADO Acolhida: o Prazo determinado para o Poder Público suprir a omissão (edição de lei/ato normativo ou medida administrativa específica). ADO Rejeitada: o Omissão continua existindo, podendo ser objeto de novas ações judiciais. MODELO – ADO Endereçamento – Ao Supremo Tribunal Federal NOME DO LEGITIMADO ATIVO, qualificação, documentos e endereço, conforme o art. 103, (indicar inciso), da CF/88 e 12-H c/c art. 2º, (indicar inciso), da Lei nº 9.868/99, por meio de seu advogado (procuração em anexo), inscrito na OAB nº ..., com escritório no endereço, vem, respeitosamente, perante este Juízo, com fundamento no art. 102, I, “a” e “p” (“p” só se tiver pedido cautelar), da CF/88 e art. 10 da Lei nº 9.868/99, propor AÇÃO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE POR OMISSÃO COM PEDIDO CAUTELAR em face 91 de NOME DO LEGITIMADO PASSIVO (será o órgão ou autoridade responsável pela edição da norma inconstitucional), pelos fatos e fundamentos apresentados a seguir: 1 – DO OBJETO IMPUGNADO Indicar a omissão total ou parcial quanto à elaboração da lei ou ato normativo por parte do órgão responsável por sua edição e finalizar informando os motivos da omissão está violando a Constituição Federal. Concluir, objetivamente, que tal omissão afronta a Constituição, que impôs atuação neste caso de norma constitucional de eficácia limitada. Tratando-se de necessária regulamentação prevista pelo Constituinte Originário na forma de eficácia limitada contida no dispositivo do art.. (indicar o artigo). 2 – DO CABIMENTO (mais importante para provas do que na prática) 2.1 – Da competência do Supremo Tribunal Federal Indicar de forma objetiva a competência do art. 102, I, “a”, da CF/88. Se houver pedido de concessão de cautelar, indicar também a alínea “p”, do mesmo dispositivo. 2.2 – Da legitimidade ativa Indicar a legitimidade do inciso específico do art. 103 do CF/88 e no art. 12-H c/c art. 2º, da Lei nº 9.868/99 (normalmente os gabaritos das provas indicam pontuação para a indicação da CF/88 ou da Lei Especial, porém considerando a intenção de pontuação máxima, coloque os dois). É importante destacar se o legitimado é universal (I, II, III, VI, VII e VIII) ou legitimidade temático (IV, V e IX). Neste último caso, é importante destacar a pertinência temática, que será o “nexo” que estabelece o interesse do legitimado à norma impugnada. 2.3 – Da legitimidade passiva Indicar o órgão ou autoridade responsável por ter editado a norma impugnado. Quando houver mais de um, indique todos. 3 – DA INCONSTITUCIONALIDADE OMISSÃO O enunciado da questão deve indicar o dispositivo constitucional que depende de regulamentação. É necessário destacar e classificar a norma constitucional como de eficácia limitada, que demanda regulamentação para produção de seus efeitos e pela imposição da Constituição. Aqui, a subsunção do fato à norma é diferente! Aqui é a subsunção da omissão impugnada à Constituição, ou seja, tem que fazer o link entre a omissão inconstitucional e qual artigo da CF/88 esta norma está violando ou necessitando de regulamentação, se for mais de um indique todos. 4 – DA MEDIDA CAUTELAR O art. 102, I, “p”, da CF/88 e o art. 12-F da Lei nº 9.868/99 autorizam a concessão de medida cautelar com o objetivo de garantir, de modo antecipado e temporário, a eficácia de futura decisão a ser proferida pelo STF. Lembrando que para a concessão da medida, também é necessário destaca a presença dos requisitos da probabilidade do direito e do perigo da demora. 5 – DOS PEDIDOS Diante de todo o exposto, requer-se: a) Que seja deferida a medida cautelar, para que se suspenda a eficácia da norma inconstitucional (indicar a norma), nos termos do art. 12-F da Lei nº 9.865/99, eis que presentes os requisitos necessários à sua concessão; 92 b) A intimação do (órgão/autoridade responsável pela norma impugnada), para que, querendo, manifeste-se sobre a medida liminar, no prazo de 05 dias, com base no art. 10 da Lei nº 9.868/99; c) A intimação do Advogado-Geral da União e do Procurador-Geral da República, para que se manifestem acerca do pedido cautelar; d) A citação do (órgão/autoridade responsável pela norma impugnada), para que, querendo, manifeste-se sobre o mérito do pedido principal, no prazo de 30 dias, com base no art. 6º, parágrafo único, da Lei nº 9.868/99; e) A intimação do Advogado-Geral da União e do Procurador-Geral da República, para que se manifestem acerca do mérito do pedido principal, no prazo de 15 dias, nos termos do art. 12-F, § 2º, e art. 12-E, § 3º, da Lei nº 9/868/99. f) A procedência da ação para que seja declarada a inconstitucionalidade por omissão da (indicar a norma impugnada) e dar ciência ao (órgão competente) para adoção das providências necessárias. g) A juntada da cópia das cópias da norma impugnada e dos demais documentos em anexos, necessários para comprovar a impugnação, nos termos do art. 12-B da Lei nº 9.868/99; Dar-se à causa o valor de R$... Nestes termos, pede deferimento. Local e data. Nome do advogado OAB nº Vamos praticar? Caso 1 Um partido político se sente prejudicado por diversas notícias veiculadas em um grande portal de notícias, alegando que as matérias distorcem suas posições e não dãoespaço para o direito de resposta. Apesar de a Constituição Federal prever o direito de resposta, não existe lei que regule a forma e os meios para o seu exercício. 93 Como advogado(a) do partido político, proponha a medida judicial cabível para suprir a omissão legislativa e garantir o exercício do direito de resposta, com a devida fundamentação jurídica. Caso 2 O Art. 242 da Constituição Federal prevê que o ensino de História do Brasil levará em consideração as contribuições das diferentes culturas e etnias na formação do povo brasileiro. No entanto, passados mais de 30 anos da promulgação da Constituição, não existe lei que regulamente como essa diretriz deve ser aplicada nas escolas. Uma associação de professores e historiadores, preocupada com a falta de diretrizes claras, busca a regulamentação do dispositivo constitucional. Na condição de advogado(a) da associação, elabore a peça processual adequada para suprir a omissão legislativa e garantir que o ensino de História do Brasil valorize a diversidade cultural e étnica do país, com a devida fundamentação jurídica. Arguição de Descumprimento de Preceitos Fundamentais - ADPF ESTE CONTEÚDO NÃO SERÁ VISTO PRESENCIALMENTE! ADPF: noções gerais e o seu objeto Leitura do material do AVA (ebook) – Unidade IV do AVA Tópicos: - Controle de Constitucionalidade: Pressupostos e Espécies de Inconstitucionalidades Cabimento A arguição de descumprimento de preceito fundamental – ADPF está prevista no art. 102, § 1º, da CF/88, tendo sua regulamentação na Lei n. 9.882/99. Caberá a propositura de ADPF quando houver a necessidade de reparação de lesão a preceito fundamental em razão de ato do Poder Público. Admite-se também a ADPF para evitar preventivamente a lesão a preceito fundamental. Essa é a chamada arguição autônoma. Assim, teremos dois tipos possíveis de ADPF: 94 Preventiva: o objetivo é evitar a lesão a preceito fundamental. Repressiva: o objetivo é reparar a lesão a preceito fundamental. Há também a chamada arguição incidental, que é fundada no caso concreto, em que se constata a existência de uma comprovada divergência na jurisprudência com relação à aplicação de um ato normativo, o que caracterizaria violação a preceito fundamental. Nesse caso, o ato normativo objeto da questão pode ser federal, estadual, distrital ou municipal, podendo inclusive ser anterior à Constituição Federal. Após estes conceitos, pergunto a você, jovem padawan, o que seriam esses “preceitos fundamentais”? Explico! Preceitos Fundamentais Os princípios fundamentais da República Federativa do Brasil Art. 1º a 4º da CF/88 Os direitos e garantias fundamentais Art. 5º a 17 da CF/88 As cláusulas pétreas Art. 60, § 4º da CF/88 Os princípios constitucionais sensíveis Art. 34, VII da CF/88 Atenção! Esse rol não é taxativo, visto que o Supremo Tribunal Federal, na prática, tem autonomia para conceber outros dispositivos como sendo preceitos fundamentais. Competência A competência para julgamento da ADPF é do Supremo Tribunal Federal, conforme estipula o art. 102, § 1º, da Constituição Federal, bem como o art. 1º da Lei n. 9.882/99. É possível ADPF em âmbito estadual? A resposta é SIM, desde que haja previsão na respectiva Constituição Estadual, hipótese em que, pela aplicação do princípio da simetria constitucional, será competente para julgamento o Tribunal de Justiça. Legitimidade Os legitimados para a propositura da ADPF são os mesmos da ADI, que estão previstos no art. 103 da Constituição Federal, bem como no art. 2º, I, da Lei n. 9.882/99. Para facilitar a sua compreensão, elaboramos uma tabela dividindo os 12 legitimados em três grupos: Autoridades, Mesas e Entidades. 95 Legitimados para propositura de ADPF – Art. 103 da CF/88 Autoridades Presidente da República Governadores de Estado Governado do DF Procurador-Geral da República Mesas Mesa da Câmara dos Deputados Mesa do Senado Federal Mesa das Assembleias Legislativas Mesa da Câmara Legislativa do DF Entidades Conselho Federal da OAB Partidos Políticos com representação no CN Confederação Sindical Entidades de Classe em âmbito nacional Desses 12 legitimados, devemos realizar uma divisão em dois grandes grupos: legitimados universais e legitimados especiais. Os legitimados universais são aqueles que estão autorizados para a propositura de ADPFs sobre qualquer tema, esteja este ligado ou não ao exercício de suas atividades. Já os legitimados especiais são aqueles que apenas estão autorizados a propor ADPF se comprovarem o preenchimento de um importante requisito: a pertinência temática. Legitimados Universais Presidente da República Governadores do Estado Governador do Distrito Federal Procurador-Geral da República Conselho Federal da OAB Partido Político com representação no CN Legitimados Especiais Governadores de Estado Governador do DF Mesa das Assembleias Legislativas Mesa da Câmara Legislativa do DF Confederações Sindicais Entidades de Classe de âmbito nacional Por fim, importante esclarecer, ainda, que os partidos políticos, as confederações sindicais e as entidades de classe de âmbito federal precisam da constituição de advogado munido de procuração específica para a propositura de determinada ADPF. Procedimento Para compreendermos a grandiosidade desse mecanismo, desvendaremos juntos as etapas que compõem a complexa jornada de uma ADPF nos corredores do STF: 96 Distribuição e Admissão da Petição Inicial Após a protocolização da petição inicial, ela é distribuída a um dos Ministros do STF, o relator designado para conduzir o caso. O Ministro Relator assume a missão de analisar a petição minuciosamente. Se tudo estiver em conformidade com as exigências legais, ele concede a admissão da ADPF, dando início ao trâmite processual. Notificação e Manifestações: O Poder Público, intimado da ação, toma ciência da omissão que lhe é imputada e tem 60 dias para apresentar sua resposta, defendendo-se das alegações. Em seguida, entra em cena o Procurador-Geral da República, que possui 30 dias para manifestar-se sobre a ADPF, tecendo suas considerações e posicionando-se acerca da questão. Instrução e Diligências A busca pela verdade se intensifica! Nessa fase, o processo pode passar por diversas diligências, como a produção de provas documentais, periciais e até mesmo testemunhais, tudo para apurar os fatos e embasar a decisão final. Julgamento e Decisão Chega o momento crucial: o julgamento da ADPF no Plenário do STF. Todos os Ministros se reúnem para debater o caso, analisar as provas e argumentos apresentados e proferir sua decisão. Após profunda reflexão, o STF profere sua soberana decisão: Acolhimento da ADPF: Reconhecendo a omissão do Poder Público, o STF determina que ele tome as medidas cabíveis para supri-la, no prazo estabelecido na decisão. Rejeição da ADPF: O STF entende que não há omissão do Poder Público ou que a norma constitucional não necessita de regulamentação ou implementação imediata. Publicação do Acórdão e Efeitos da Decisão A decisão do STF é publicada no Diário Oficial da União, tornando-se pública e acessível a todos. Se a ADPF for acolhida, o Poder Público tem o dever de cumprir a decisão no prazo 97 determinado. Caso a ADPF seja rejeita, a omissão permanece, podendo ser objeto de novas ações judiciais. A ADPF como Instrumento de Transformação Social: A ADPF se configura como um poderoso instrumento para garantir a efetividade das normas constitucionais, proteger os direitos fundamentais e promover a justiça social. Através da ADPF, é possível cobrar do Poder Público a atuação necessária. Resumo esquematizado: Conceito: Ação para evitar ou reparar lesão a preceito fundamental resultante de ato do Poder Público. Dois tipos: o Preventiva: evitar a lesão.o Repressiva: reparar a lesão. Também cabível em caso de divergência jurisprudencial sobre aplicação de ato normativo (ADPF incidental). Preceitos Fundamentais: Princípios fundamentais da República Federativa do Brasil (art. 1º a 4º da CF/88). Direitos e garantias fundamentais (art. 5º a 17 da CF/88). Cláusulas pétreas (art. 60, § 4º da CF/88). Princípios constitucionais sensíveis (art. 34, VII da CF/88). Observação: Lista não taxativa, podendo o STF reconhecer outros preceitos fundamentais. Competência: Supremo Tribunal Federal (art. 102, § 1º da CF/88 e art. 1º da Lei n. 9.882/99). Tribunal de Justiça do Estado, se houver previsão na Constituição Estadual (princípio da simetria constitucional). Legitimidade: Mesmos legitimados da ADI (art. 103 da CF/88 e art. 2º, I, da Lei n. 9.882/99). Legitimados universais: o Presidente da República. o Governadores de Estado e do Distrito Federal. o Procurador-Geral da República. o Conselho Federal da OAB. o Partidos políticos com representação no Congresso Nacional. Legitimados especiais (devem comprovar pertinência temática): o Governadores de Estado e do Distrito Federal. o Mesas das Assembleias Legislativas. 98 o Mesa da Câmara Legislativa do Distrito Federal. o Confederações sindicais. o Entidades de classe de âmbito nacional. Partidos políticos, confederações sindicais e entidades de classe de âmbito nacional: precisam de advogado com procuração específica. Procedimento: 1. Distribuição e Admissão da Petição Inicial: o Distribuição a um Ministro do STF (relator). o Análise da petição pelo relator. o Concessão da admissão da ADPF (início do trâmite processual). 2. Notificação e Manifestações: o Notificação do Poder Público. o Prazo de 60 dias para o Poder Público apresentar resposta. o Manifestação do Procurador-Geral da República em 30 dias. 3. Instrução e Diligências: o Produção de provas (documentais, periciais, testemunhais). 4. Julgamento e Decisão: o Julgamento no Plenário do STF. o Decisão do STF: Acolhimento da ADPF: O Poder Público deve tomar medidas para suprir a omissão no prazo determinado. Rejeição da ADPF: Não há omissão do Poder Público ou a norma não necessita de regulamentação imediata. 5. Publicação do Acórdão e Efeitos da Decisão: o Publicação da decisão no Diário Oficial da União. o ADPF acolhida: O Poder Público tem o dever de cumprir a decisão no prazo determinado. o ADPF rejeita: A omissão permanece, podendo ser objeto de novas ações judiciais. MODELO – ADPF Endereçamento – Ao Supremo Tribunal Federal NOME DO LEGITIMADO ATIVO, qualificação, documentos e endereço, conforme o art. 103, (indicar inciso), da CF/88, por meio de seu advogado (procuração em anexo), inscrito na OAB nº ..., com escritório no endereço, vem, respeitosamente, perante este Juízo, com fundamento no art. 102, § 1º, da CF/88 e art. 1º da Lei nº 9.882/99, propor ARGUIÇÃO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL COM PEDIDO LIMINAR em face de NOME DO LEGITIMADO PASSIVO (será o órgão ou autoridade responsável pela edição da norma inconstitucional), pelos fatos e fundamentos apresentados a seguir: 1 – DA VIOLAÇÃO AO PRECEITO FUNDAMENTAL 99 Indicar a violação ao preceito fundamental. Concluir, objetivamente, que tal violação afronta a Constituição (art. 3º, I da Lei nº 9.882/99). Indicar também o ato questionado e apresentar as provas da violação ao preceito fundamental (art. 3º, II e III, da Lei nº 9.882/99). 2 – DO CABIMENTO (mais importante para provas do que na prática) Destacar o cabimento da ADPF com base no art. 4º, § 1º da Lei nº 9.882/99, ressaltando o caráter residual da ADPF, ou seja, não houve outro meio eficaz de sanar a violação 2.1 – Da competência do Supremo Tribunal Federal Indicar de forma objetiva a competência do art. 102, § 1º, da CF/88. 2.2 – Da legitimidade ativa Indicar a legitimidade do inciso específico do art. 103 do CF/88. É importante destacar se o legitimado é universal ou legitimidade especial. Neste último caso, é importante destacar a pertinência temática, que será o “nexo” que estabelece o interesse do legitimado à norma impugnada. 2.3 – Da legitimidade passiva Indicar o órgão ou autoridade responsável pela violação do preceito. Quando houver mais de um, indique todos. 3 – DA LIMINAR A liminar em ADPF tem previsão no art. 5º da Lei nº 9.882/99. Lembrando que para a concessão da medida, também é necessário destaca a presença dos requisitos da probabilidade do direito e do perigo da demora, tais requisitos também previstos no art. 5º, § 1º da Lei nº 9.882/99. 4 – DOS PEDIDOS Diante de todo o exposto, requer-se: a) A intimação do réu (legitimado passivo) para que se manifeste no prazo de cinco dias sobre o pedido de concessão de medida liminar, haja vista ser ele o responsável pelo ato impugnado, nos termos do art. 5º, §2º, da Lei nº 9.882/99; b) A concessão da medida liminar pleiteada, a fim de suspender os efeitos do ato questionado, nos termos do art. 5º, §3º, da Lei nº 9.882/99, eis que presentes os requisitos de admissibilidade da medida; c) A intimação do réu (legitimado passivo), responsável pelo ato violador do preceito fundamental, para que se manifeste, acerca do mérito, no prazo de 10 dias, nos termos do art. 6º, da Lei nº 9.882/99; d) A intimação do Procurador-Geral da República, para que emita seu parecer, no prazo de cinco dias, nos termos do art. 7º, parágrafo único, da Lei nº 9.882/99; e) A procedência da presente ação, para o fim específico de declarar a violação de preceito fundamental indicada na presente arguição, comunicando-se às autoridades e órgãos responsáveis e fixando o modo de interpretação e aplicação do preceito fundamental, nos termos do art. 10 da Lei nº 9.882/99. Dar-se à causa o valor de R$... Nestes termos, pede deferimento. Local e data. Nome do advogado OAB nº 100 Vamos praticar? Caso 1 O governo federal, por meio de decreto, criou uma nova unidade de conservação ambiental em uma área de Mata Atlântica, com o objetivo de proteger a biodiversidade local. No entanto, a criação da unidade de conservação inviabiliza a realização de atividades tradicionais de comunidades indígenas que vivem na região há gerações e que dependem dos recursos naturais para sua subsistência. Uma associação de defesa dos direitos indígenas, com representação adequada, procura um advogado para questionar a validade do decreto. Como advogado(a) da associação, proponha a medida judicial cabível para proteger os direitos das comunidades indígenas, com a devida fundamentação jurídica, demonstrando que o decreto viola preceitos fundamentais da Constituição Federal, como o direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, o direito à identidade cultural e o direito à propriedade coletiva das terras tradicionalmente ocupadas. Caso 2 O reitor de uma universidade pública editou uma portaria que proíbe a realização de manifestações políticas dentro do campus universitário, alegando que a medida é necessária para garantir a segurança e a ordem no local. A portaria tem gerado grande repercussão na comunidade acadêmica, com estudantes e professores questionando sua legalidade e afirmando que a medida viola o direito fundamental à liberdade de expressão e de manifestação do pensamento. Um centro acadêmico, representando os estudantes da universidade, procura um advogado para contestar a validade da portaria. Na condição de advogado(a) do centro acadêmico, elabore a peça processual adequada para questionar a constitucionalidade da portaria, com a devida fundamentação jurídica, demonstrando que a norma administrativa restringe direitos fundamentais 101 sem que haja qualquer justificativa razoável para a limitação, e que a universidade é um espaço plural e democrático, onde o debate de ideias e a manifestação política são essenciais. Controle de ConstitucionalidadeEstadual e Municipal Controle de Constitucionalidade Estadual Regras gerais O art. 125, § 2.º, da CF/88, determina que os Estados instituam representação de inconstitucionalidade de leis ou atos normativos estaduais ou municipais, proibindo a atribuição da legitimidade para agir a um único órgão. Isso estabelece o controle abstrato de constitucionalidade estadual, com as seguintes diretrizes: Apenas leis ou atos normativos estaduais ou municipais podem ser objeto de controle. O parâmetro é a Constituição Estadual. A competência para julgar a ação principal é exclusivamente do TJ local. Pelo princípio da simetria, embora o art. 125, § 2.º, mencione apenas a possibilidade de representação de inconstitucionalidade (equivalente à ADI), é possível implementar outros meios de controle, desde que respeitadas as regras da CF/88, como as ações de controle concentrado originárias no TJ local, incluindo a representação de inconstitucionalidade, ADC, ADPF, ADO e IF (representação interventiva estadual). Para este estudo, focaremos na representação de inconstitucionalidade, termo introduzido pela EC n. 16/65 para o controle concentrado. Objeto Conforme o art. 125, § 2.º, da CF/88, o controle abstrato estadual se limita a leis ou atos normativos estaduais ou municipais. O TJ local nunca julgará leis federais em controle concentrado e abstrato, reservado ao STF. Competência Apenas o TJ local é competente para julgar o controle de constitucionalidade abstrato estadual. 102 Legitimados A Constituição não especifica os legitimados, mas veda a atribuição da legitimidade para agir a um único órgão. Caberá às Constituições Estaduais definir os legitimados, seguindo simetria com o plano federal. A questão surge se a Constituição Estadual pode ampliar os legitimados para Deputados Estaduais, Procurador-Geral do Estado ou do Município, Defensor Público-Geral do Estado, ou iniciativa popular. Entendemos que sim, desde que respeite a ampliação pretendida pelo constituinte de 1988 para a propositura de ADI. O STF já se pronunciou favoravelmente à legitimidade ativa de Deputados Estaduais para propor ADI de normas locais. O entendimento foi confirmado no julgamento de mérito. Ampliar os parâmetros estabelecidos pelo art. 103, CF/88, em âmbito estadual, é possível. Restringir além da simetria constituiria afronta à Constituição. Deve-se observar a proibição de atribuir a legitimidade para agir a um único órgão, mas é conveniente buscar simetria estrita com o art. 103. Parâmetro de controle (pauta de referência ou paradigma de confronto) O parâmetro de controle é definido como “o conjunto de normas superiores utilizadas pelo Tribunal competente para analisar a constitucionalidade de leis e atos normativos”. Nesta parte, vamos descrever a literalidade do controle concentrado de constitucionalidade estadual conforme o art. 125, § 2.º, CF/88, e analisar o entendimento do STF sobre o parâmetro de confronto em normas de reprodução obrigatória ou compulsória da CF na CE. Regras gerais: literalidade do art. 125, § 2.º, CF/88 O controle abstrato estadual por meio de ADI só pode apreciar leis ou atos normativos estaduais ou municipais em confronto com a Constituição Estadual, ou leis ou atos normativos distritais perante a Lei Orgânica do DF. O TJ realiza controle abstrato tendo como parâmetro apenas a CE, não podendo usar a CF como parâmetro. O STF realiza controle concentrado e abstrato, tendo como parâmetro exclusivamente a CF. 103 Normas de reprodução obrigatória ou compulsória e normas de mera imitação (da CF na CE) Os Estados organizam-se e regem-se pelas Constituições e leis que adotarem, observando os princípios da Constituição Federal. As normas centrais da CF devem ser observadas pelas Constituições estaduais. Essas normas podem ser de reprodução obrigatória ou compulsória, vinculando os Estados, ou de mera imitação, adotadas por livre escolha. A jurisprudência do STF permite o controle abstrato de constitucionalidade no TJ local quando o parâmetro é uma norma de reprodução obrigatória da CF, mesmo que não esteja expressamente na CE. Como eu sei que você, jovem padawan, gosta de trabalhar com conceitos. Vou trazer aqui uma explicação sobre essas normas: As normas de reprodução obrigatória ou compulsória e as normas de mera imitação referem-se à forma como as disposições da Constituição Federal são incorporadas pelas Constituições Estaduais (CE). Aqui estão os conceitos de cada uma: Normas de reprodução obrigatória ou compulsória: São aquelas disposições da Constituição Federal que os Estados-Membros são obrigados a incluir em suas Constituições Estaduais, sem possibilidade de escolha ou alteração. Essas normas têm uma vinculação direta e obrigatória aos Estados, derivando da própria Constituição Federal. Elas garantem uma uniformidade mínima de direitos, garantias e estrutura institucional em todo o território nacional. Os Estados não têm liberdade para divergir dessas normas, devendo incorporá-las em suas respectivas Constituições. Normas de mera imitação: Ao contrário das normas de reprodução obrigatória, as normas de mera imitação são aquelas que os Estados escolhem adotar em suas Constituições Estaduais, porém, sem a obrigação legal de fazê-lo. Essas normas não são impostas pela Constituição Federal, mas os Estados podem optar por incluí-las em suas Constituições por livre vontade. Geralmente, são disposições que refletem a estrutura ou princípios gerais da Constituição Federal, mas os Estados têm a liberdade de decidir se as incorporam ou não em suas próprias ordens jurídicas. Utilização do Recurso Extraordinário no Controle Concentrado e em Abstrato Estadual Em geral, as decisões do Tribunal de Justiça (TJ) em controle abstrato de lei estadual ou municipal perante a Constituição Estadual (CE) não são passíveis de recurso para o Supremo 104 Tribunal Federal (STF), pois este é o intérprete máximo da lei perante a Constituição Federal (CF), não perante a CE. Exceções e Utilização do Recurso Extraordinário No entanto, excepcionalmente, pode surgir uma situação em que a norma da CE seja uma reprodução obrigatória da CF ou, conforme decidido no RE 650.898, o TJ possa exercer controle abstrato utilizando como parâmetro normas da CF de reprodução obrigatória pelos Estados. Efeitos do Recurso Extraordinário e Analogia ao Controle Difuso Nesses casos, se a lei estadual ou municipal violar a CE ou as normas da CF de reprodução obrigatória, o recurso extraordinário pode ser interposto contra o acórdão do TJ para que o STF interprete a lei em relação à CF. Isso equivale a utilizar um recurso típico do controle difuso no controle concentrado estadual em abstrato. Fenômeno da Simultaneidade de Ações Diretas de Inconstitucionalidade Pode ocorrer o fenômeno da simultaneidade de ações diretas de inconstitucionalidade, onde a mesma lei estadual é objeto de controle tanto pelo TJ, com parâmetro na CE ou na CF, quanto pelo STF, com parâmetro na CF. Consequências da Decisão do STF em Relação ao Controle Abstrato Estadual Se a lei for considerada inconstitucional pelo STF, a ADI estadual perde seu objeto, enquanto se for considerada constitucional, o TJ pode prosseguir com o julgamento da ADI perante a CE, desde que por fundamento diverso. Coexistência de Ações Diretas de Inconstitucionalidade Quando há coexistência de duas ações diretas de inconstitucionalidade, uma perante o TJ e outra perante o STF, a decisão do TJ só prejudica a do STF se duas condições forem cumpridas: se a decisão do TJ for pela procedência da ação e se a inconstitucionalidade for por incompatibilidade com preceito da Constituição do Estado sem correspondência na CF. Caso contrário, subsiste a jurisdição do STF para o controle abstrato de constitucionalidade. 105Controle de Constitucionalidade Municipal O que é e por que é importante? O controle de constitucionalidade municipal é a chave para garantir que as leis e atos normativos municipais estejam em harmonia com a Constituição Federal e a Constituição Estadual. É como um guardião que protege os direitos dos cidadãos e a supremacia da Carta Magna. Quem pode exercer o controle? Qualquer juiz ou tribunal: Se deparar com uma norma municipal inconstitucional em um processo, pode declará-la inválida. Órgãos específicos: Com poderes exclusivos para analisar a constitucionalidade de normas municipais: o Tribunal de Justiça do Estado: Julga a inconstitucionalidade de leis municipais em representações de inconstitucionalidade e ações diretas de inconstitucionalidade. o Conselho de Estado (em alguns estados): Julga representações de inconstitucionalidade de leis municipais. o Supremo Tribunal Federal: Julga a inconstitucionalidade de leis municipais em recursos extraordinários e ações diretas de inconstitucionalidade. Quem pode iniciar o processo? Qualquer pessoa: No controle difuso, alegando inconstitucionalidade em um processo em curso. Órgãos específicos: No controle concentrado, com legitimidade restrita: o Procurador-Geral da República, Procurador-Geral do Estado, Governador do Estado, Prefeito Municipal, Partido Político, Câmara Municipal e, em alguns estados, o cidadão. Efeito da declaração de inconstitucionalidade? Erga omnes: A norma se torna inválida para todos, não apenas para as partes do processo. Ex tunc: A norma se torna inválida desde a sua entrada em vigor, desfazendo seus efeitos jurídicos. 106 Resumo esquematizado: Controle de Constitucionalidade Estadual Regras Gerais: Objeto: Leis ou atos normativos estaduais ou municipais. Competência: Tribunal de Justiça local (TJ). Legitimados: Definidos pelas Constituições Estaduais, em simetria com o art. 103 da CF/88. Parâmetro de Controle: o Regra geral: Apenas a Constituição Estadual. o Exceção: Normas de reprodução obrigatória da CF na CE, mesmo que não estejam expressamente na CE. Utilização do Recurso Extraordinário: Regra geral: Não cabe recurso ao STF contra decisões do TJ em controle abstrato estadual. Exceções: o Norma da CE for reprodução obrigatória da CF. o TJ exercer controle abstrato utilizando como parâmetro normas da CF de reprodução obrigatória pelos Estados (RE 650.898). Efeitos do Recurso Extraordinário: Se a lei for considerada inconstitucional pelo STF, a ADI estadual perde seu objeto. Se a lei for considerada constitucional, o TJ pode prosseguir com o julgamento da ADI perante a CE, desde que por fundamento diverso. Fenômeno da Simultaneidade de ADIs: Pode ocorrer o controle da mesma lei estadual pelo TJ e pelo STF. Se o STF considerar a lei inconstitucional, a ADI estadual perde seu objeto. Se o STF considerar a lei constitucional, o TJ pode prosseguir com o julgamento da ADI perante a CE, desde que por fundamento diverso. Controle de Constitucionalidade Municipal Conceito: Garante que leis e atos municipais estejam em harmonia com a CF/88 e a CE. Quem pode exercer o controle: Controle Difuso: Qualquer juiz ou tribunal ao deparar com norma municipal inconstitucional em um processo. Controle Concentrado: Órgãos específicos com poderes exclusivos: o Tribunal de Justiça do Estado: Julga a inconstitucionalidade de leis municipais em representações de inconstitucionalidade e ADIs. o Conselho de Estado (em alguns estados): Julga representações de inconstitucionalidade de leis municipais. o Supremo Tribunal Federal: Julga a inconstitucionalidade de leis municipais em recursos extraordinários e ADIs. Quem pode iniciar o processo: Controle Difuso: Qualquer pessoa, alegando inconstitucionalidade em um processo em curso. Controle Concentrado: Órgãos específicos com legitimidade restrita: 107 o Procurador-Geral da República. o Procurador-Geral do Estado. o Governador do Estado. o Prefeito Municipal. o Partido Político. o Câmara Municipal. o Cidadão (em alguns estados). Efeito da declaração de inconstitucionalidade: Erga omnes: A norma se torna inválida para todos, não apenas para as partes do processo. Ex tunc: A norma se torna inválida desde a sua entrada em vigor, desfazendo seus efeitos jurídicos. Encerramento da disciplina Meus queridos padawans, Com imensa alegria e um misto de emoções, chegamos ao fim de mais uma jornada memorável no universo do Direito Processual Constitucional. Quero agradecer a cada um de vocês por terem se dedicado com tanto entusiasmo e empenho ao longo deste semestre. Lembro-me com carinho do dia em que os recebi pela primeira vez, cheios de expectativas e prontos para desbravar os meandros da nossa disciplina. Desde então, testemunhei o crescimento de cada um de vocês, tanto como estudantes quanto como cidadãos conscientes e críticos, sinto que daqui estão saindo verdadeiros operadores do Direito. Meus jovens padawans, vocês navegaram com maestria pelos mares do Direito Constitucional, desvendando os mistérios dos princípios processuais, mergulhando na teoria dos direitos e garantias e empunhando com destreza os poderosos instrumentos dos remédios constitucionais. Ao longo desta jornada, presenciei debates acalorados, questionamentos profundos e reflexões que enriqueceram a todos nós. Vi em seus olhos o brilho da paixão pelo Direito e a chama da justiça queimando forte em seus corações. Tenho certeza de que o conhecimento adquirido nesta disciplina os acompanhará para sempre, servindo como bússola para orientá-los na árdua, mas gratificante, missão de defender a justiça e os direitos fundamentais dos cidadãos. 108 Agradeço também pela confiança depositada em mim, pelas palavras de incentivo e pelo carinho que me demonstraram durante todo o semestre. Vocês tornaram essa experiência ainda mais especial e inesquecível para mim. Agora, chegou o momento de nos despedirmos, mas que essa despedida não seja um adeus, mas sim um até breve. Levem consigo as memórias que construímos juntos, os ensinamentos que compartilhamos e a certeza de que o aprendizado é um processo contínuo que se estende muito além das salas de aula. Desejo a cada um de vocês um futuro brilhante, repleto de realizações profissionais e pessoais. Que continuem trilhando seus sonhos com garra, determinação e ética, sempre em busca de um mundo mais justo e igualitário. Sigam em frente, meus jovens padawans, e que a força esteja com vocês! Com imensa admiração e carinho, Seu Professor Lucas Almeida.à parte prática do que a teórica. Abaixo segue uma breve apresentação de todas as ações constitucionais para o jovem padawan ir se familiarizando. Remédios Constitucionais Os remédios constitucionais são instrumentos processuais que asseguram a efetividade dos direitos fundamentais. Eles incluem: Habeas Corpus: Protege a liberdade de locomoção contra ameaças ou restrições ilegais. Pode ser impetrado por qualquer pessoa em favor de si mesma ou de terceiros, sempre que houver risco de prisão ou detenção ilegal. Habeas Data: Garante ao indivíduo o acesso a informações pessoais mantidas pelo poder público, bem como a possibilidade de retificação de dados incorretos. É essencial para a proteção da privacidade e do controle sobre informações pessoais. Mandado de Segurança Individual: Protege direito líquido e certo contra atos ilegais ou abusivos praticados por autoridades públicas ou pessoas no exercício de função pública. Sua tramitação é mais rápida que uma ação ordinária, visando impedir lesão iminente a direitos. Mandado de Segurança Coletivo: Possui a mesma finalidade do mandado de segurança individual, mas pode ser impetrado por entidades representativas, partidos políticos com representação no Congresso Nacional, sindicatos e associações legalmente constituídas. Mandado de Injunção: Destina-se a suprir lacunas normativas quando a ausência de regulamentação impede o exercício de direitos e liberdades constitucionais. O STF pode decidir se a decisão terá efeito individual ou coletivo. 9 Ação Popular: Permite que qualquer cidadão questione atos administrativos que causem danos ao patrimônio público, ao meio ambiente, à moralidade administrativa ou a outros interesses difusos. Ação Civil Pública: Utilizada para a defesa de interesses difusos e coletivos, como meio ambiente, patrimônio público e consumidores. Pode ser proposta pelo Ministério Público, entidades da administração pública e associações civis. Ações do Controle de Constitucionalidade As ações de controle de constitucionalidade visam garantir que as normas infraconstitucionais estejam em conformidade com a Constituição. Esse controle pode ser difuso ou concentrado. Ação Direta de Inconstitucionalidade (ADI): Visa declarar inconstitucional uma lei ou ato normativo federal ou estadual que contrarie a Constituição Federal. Apenas legitimados específicos, como o Presidente da República, Governadores, partidos políticos e entidades de classe, podem propor essa ação. Ação Declaratória de Constitucionalidade (ADC): Utilizada para confirmar a constitucionalidade de uma norma quando houver controvérsia judicial relevante sobre sua validade. É proposta pelos mesmos legitimados da ADI e tem como objetivo conferir segurança jurídica. Ação Direta de Inconstitucionalidade por Omissão (ADO): Destinada a combater a omissão do poder público na edição de normas essenciais para a efetividade dos direitos fundamentais. Arguição de Descumprimento de Preceito Fundamental (ADPF): Ação de caráter subsidiário, utilizada para evitar ou reparar lesão a preceitos fundamentais da Constituição, quando não houver outro meio eficaz. O controle de constitucionalidade também pode ser realizado de forma difusa, quando qualquer juiz ou tribunal pode declarar a inconstitucionalidade de uma norma no caso concreto. Nesses casos, ações como ação popular e ação civil pública podem contribuir para o controle difuso de constitucionalidade, questionando atos normativos ilegais. As ações constitucionais garantem a efetividade da Constituição e protegem os direitos fundamentais dos cidadãos. Os remédios constitucionais asseguram o acesso à justiça e impedem abusos de poder, enquanto as ações de controle de constitucionalidade mantêm a ordem jurídica e 10 a supremacia da Constituição. Dessa forma, esses mecanismos são essenciais para a manutenção do Estado Democrático de Direito. Resumo esquematizado: Introdução: Ações constitucionais: Proteção de direitos fundamentais e manutenção da ordem constitucional. Dois grupos principais: o Remédios constitucionais (proteção de direitos fundamentais) o Ações de controle de constitucionalidade (garantia da supremacia da Constituição) Remédios Constitucionais: Habeas Corpus: o Protege a liberdade de locomoção contra ameaças ou restrições ilegais. o Impetrante: Qualquer pessoa (em favor de si ou de terceiros). o Requisito: Risco de prisão ou detenção ilegal. Habeas Data: o Garante acesso a informações pessoais mantidas pelo poder público e permite a retificação de dados incorretos. o Finalidade: Proteção da privacidade e controle sobre informações pessoais. Mandado de Segurança Individual: o Protege direito líquido e certo contra atos ilegais ou abusivos de autoridades públicas ou pessoas em função pública. o Tramitação: Mais rápida que a ação ordinária. o Objetivo: Impedir lesão iminente a direitos. Mandado de Segurança Coletivo: o Mesma finalidade do mandado de segurança individual. o Impetrantes: Entidades representativas, partidos políticos com representação no Congresso Nacional, sindicatos e associações legalmente constituídas. Mandado de Injunção: o Objetivo: Suprir lacunas normativas que impedem o exercício de direitos e liberdades constitucionais. o Decisão do STF: Efeito individual ou coletivo. Ação Popular: o Permite que qualquer cidadão questione atos administrativos que causem danos ao patrimônio público, meio ambiente, moralidade administrativa ou outros interesses difusos. Ação Civil Pública: o Defesa de interesses difusos e coletivos (meio ambiente, patrimônio público, consumidores). o Propositura: Ministério Público, entidades da administração pública e associações civis. 11 Ações de Controle de Constitucionalidade: Ação Direta de Inconstitucionalidade (ADI): o Objetivo: Declarar inconstitucional lei ou ato normativo federal ou estadual contrário à Constituição Federal. o Legitimados: Presidente da República, Governadores, partidos políticos e entidades de classe. Ação Declaratória de Constitucionalidade (ADC): o Objetivo: Confirmar a constitucionalidade de norma quando houver controvérsia judicial relevante sobre sua validade. o Legitimados: Mesmos da ADI. Ação Direta de Inconstitucionalidade por Omissão (ADO): o Objetivo: Combater a omissão do poder público na edição de normas essenciais para a efetividade dos direitos fundamentais. Arguição de Descumprimento de Preceito Fundamental (ADPF): o Ação subsidiária para evitar ou reparar lesão a preceitos fundamentais da Constituição, quando não houver outro meio eficaz. Controle de Constitucionalidade Difuso: o Qualquer juiz ou tribunal pode declarar a inconstitucionalidade de uma norma no caso concreto. o Ações como a ação popular e a ação civil pública podem contribuir para o controle difuso. Conclusão: As ações constitucionais garantem a efetividade da Constituição e protegem os direitos fundamentais dos cidadãos. Os remédios constitucionais asseguram o acesso à justiça e impedem abusos de poder. As ações de controle de constitucionalidade mantêm a ordem jurídica e a supremacia da Constituição. Esses mecanismos são essenciais para a manutenção do Estado Democrático de Direito. Petição Inicial Antes de iniciar o estudo das ações constitucionais, é importante que o jovem padawan tenha alguma noção em relação à elaboração de petições, até porque esta é a primeira disciplina prática que o jovem padawan está tendo contato. Portanto, é importantíssimo que o primeiro contato com elaboração de petições e outras peças processuais seja exatamente com a petição inicial. Então, para que o jovem padawan não tenha dificuldades com essa disciplina, principalmente em relação à parte prática, vamos falar sobre petição inicial e mostrar como se faz uma petição descente.12 Obviamente, seguiremos os mandamentos de Jack, o estipador, e vamos por partes. Conceito e finalidade Como o próprio nome já diz, a petição inicial é o ato processual que inaugura a relação jurídica processual. É o documento por meio do qual o autor apresenta sua demanda ao Poder Judiciário, expondo os fatos e fundamentos jurídicos que justificam seu pedido, além de indicar as provas que pretende produzir. Então, a petição inicial tem a finalidade de provocar a atividade jurisdicional do Estado para que este resolva uma lide. É o instrumento pelo qual se busca a prestação jurisdicional, delimitando os contornos do litígio e assegurando o contraditório e a ampla defesa. Requisitos e pressupostos Os requisitos da petição inicial estão dispostos no artigo 319 do Código de Processo Civil (CPC). São exigências formais que garantem a organização do pedido e a sua adequação ao devido processo legal. É no art. 319 que contém tudo o que deve conter em uma petição inicial, vou transcrevê-lo aqui para facilitar a vida do jovem padawan e por se tratar de um dispositivo muito importante: Art. 319. A petição inicial indicará: I - o juízo a que é dirigida; II - os nomes, os prenomes, o estado civil, a existência de união estável, a profissão, o número de inscrição no Cadastro de Pessoas Físicas ou no Cadastro Nacional da Pessoa Jurídica, o endereço eletrônico, o domicílio e a residência do autor e do réu; III - o fato e os fundamentos jurídicos do pedido; IV - o pedido com as suas especificações; V - o valor da causa; VI - as provas com que o autor pretende demonstrar a verdade dos fatos alegados; VII - a opção do autor pela realização ou não de audiência de conciliação ou de mediação. Esse artigo aí é o modelo que o jovem padawan deve seguir para elaborar qualquer petição, não sendo necessário procurar modelinhos prontos na internet, muito menos inteligência artificial para elaborar as peças. Mas calma que daqui a pouco explicarei o que cada inciso quer dizer. Além desses requisitos, a petição inicial deve preencher os pressupostos processuais, como a legitimidade das partes e o interesse de agir. Tenho certeza que o jovem padawan já estudou sobre os pressupostos processuais em TGP, mas vou revisar aqui para aproveitar o gancho. 13 Os pressupostos processuais são condições indispensáveis para que o processo se desenvolva validamente. Entre eles, destacam-se: Legitimidade das Partes: Refere-se à pertinência subjetiva da demanda, ou seja, a relação entre o autor e o réu com o direito discutido no processo. O autor deve ser aquele que tem interesse legítimo na demanda, e o réu deve ser a pessoa contra quem se dirige a pretensão. Interesse de Agir: Consiste na necessidade e adequação do processo para a solução da lide. O autor deve demonstrar que a tutela jurisdicional é necessária para garantir seu direito e que não há outro meio mais eficaz para obter o que pleiteia. Estrutura da Petição Inicial Como falado anteriormente, o artigo 319 do CPC estabelece os elementos essenciais da petição inicial. Cada inciso do artigo contém um requisito fundamental para a admissibilidade da peça processual, vamos falar sobre cada um deles agora. Endereçamento I – O juízo a que é dirigida Aqui serve para indicar qual será o órgão jurisdicional para processar e julgar o processo. Para onde vai o processo. Quem está peticionando deve identificar se a competência é da Justiça Estadual, Federal, Trabalhista... Além de identificar se será, por exemplo, para uma Vara Cível, Criminal ou de Família por exemplo. Observando o disposto no CPC, então, o jeito certo de escrever o endereçamento na petição inicial é: “Ao juízo de uma das varas...”. Atenção! Jamais escreva: “Excelentíssimo Senhor Doutor Juiz de Direito...”. Pois não está de acordo com o CPC, não é técnico e já está ultrapassado há muito tempo. O CPC é claro ao dizer “o juízo a que é dirigida”, não fala nada de juiz! Qualificação das partes II – Os nomes, os prenomes, o estado civil, a existência de união estável, a profissão, o número de inscrição no Cadastro de Pessoas Físicas ou no Cadastro Nacional da Pessoa Jurídica, o endereço eletrônico, o domicílio e a residência do autor e do réu; 14 Este tópico serve para identificar as partes que estarão participando do processo, tanto a parte autora, quanto a parte ré e até possíveis terceiros. É essencial para garantir a correta citação e intimação das partes. Atenção! Caso a elaboração da petição seja cobrada em alguma prova, se a questão não disser expressamente a informação de uma das partes como documento, profissão ou qualquer outra informação, não invente essa informação! Não havendo a informação, escreva só o nome do requisito de forma literal. Por exemplo, a questão informa que o autor é Peter Parker, porém não informa nenhuma outra informação da qualificação, então no momento de escrever a qualificação, escreva: “Peter Parker, estado civil, profissão, CPC, e-mail, com domicílio no endereço”. Fatos III – O fato e os fundamentos jurídicos do pedido Neste tópico o jovem padawan deve contar a historinha do que aconteceu, de forma clara e objetiva. Para escrever um bom tópico dos fatos, é interessante que o tópico contenha a resposta para as seguintes perguntinhas básicas: Quem? O quê? Quando? Onde? Como? Por quê? Se o tópico dos fatos responder tudo isso com uma escrita clara e objetiva, estão o tópico estará perfeito. Explico para o jovem padawan a razão de cada perguntinha dessa: Quem? → Identificar as partes O quê? → O que cada uma das partes fez Quando? → Ajuda a identificar possíveis situações de prescrição Onde? → Serve para identificar a competência do juízo que julgará a ação Como? → A maneira que cada parte se comportou para resultar no ajuizamento da ação Por quê? → Os motivos para o ajuizamento da ação Claro que a sequência das perguntas não é obrigatória, quem escreve a petição tem total liberdade criativa para escrever da maneira que se sentir mais confortável ou da forma que achar que ficará mais claro para quem for ler a petição. 15 Cabimento Este tópico não é obrigatório e desnecessário na maioria das ações. Porém, é muito importante em petições que possuem alguns requisitos de admissibilidade. Ele serve para demonstrar que a demanda escolhida é a via processual correta para a tutela do direito pleiteado. Esse tópico é especialmente importante em ações que possuem requisitos formais ou materiais diferenciados, como mandado de segurança, habeas corpus, ação popular, entre outras que estudaremos ao longo deste semestre. Algumas petições só serão apreciadas pelo Judiciário caso preencham alguns requisitos de validade. Então, o objetivo deste tópico é justificar que a ação proposta atende aos pressupostos legais exigidos; evitar o risco de indeferimento da petição inicial por inadequação da via processual; e demonstrar ao juízo que os requisitos legais da ação foram preenchidos. Fundamentos jurídicos III – O fato e os fundamentos jurídicos do pedido Aqui é onde se faz a subsunção dos fatos à norma jurídica, é onde será apresentado o link entre o que aconteceu e a norma jurídica que se aplica ao caso. Por exemplo: Uma pessoa dirige embriagada e bate no carro de um terceiro, ou seja, agiu com imprudência. Esses foram os fatos. A norma jurídica de que encaixa nesta situação é o art. 186 do Código Civil, que diz: “Aquele que, por ação ou omissão voluntária, negligência ou imprudência, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilícito”. Essa é a norma jurídica que se aplica ao caso. Se a ação é para requerer a reparação dos danos, o art. 927 do Código Civil também dá respaldo jurídico para isso, pois diz o seguinte: “Aquele que, por ato ilícito (arts. 186 e 187), causardano a outrem, fica obrigado a repará-lo”. Então, um bom tópico dos fundamentos jurídicos ou “Do Direito” é aquele que liga perfeitamente o que aconteceu com o dispositivo jurídico que se encaixa com a situação. 16 Tutela antecipada Requisitos no art. 300 do CPC Este tópico não é obrigatório na petição, ele só deve estar presente caso haja uma necessidade para tanto. O jovem padawan já pagou uma disciplina específica sobre este assunto, mas vale a pena dar uma revisada básica. A tutela antecipada (ou tutela provisória de urgência antecipada) é um mecanismo processual que permite ao autor obter, antes da sentença final, a concessão do direito pleiteado, desde que estejam presentes certos requisitos legais. Essa previsão está no artigo 300 do Código de Processo Civil (CPC), que dispõe que a tutela de urgência pode ser concedida desde que haja elementos que evidenciem a probabilidade do direito e o perigo de dano ou risco ao resultado útil do processo. Então, ao escrever este tópico na petição, deve-se estar ciente de que é importantíssimo destacar os requisitos do art. 300 do CPC, ou seja, mostrar a probabilidade do direito e que se o processo se demorar pode trazer prejuízos, além disso, deve deixar claro que a decisão pode ser revertida ao final do processo caso a ação seja julgada improcedente (art. 300, § 3º, do CPC). Pedidos IV – O pedido com as suas especificações Obviamente, na parte dos pedidos o jovem padawan deve listar tudo o que pretende com a petição, afinal, como próprio nome sugere, petição significa uma forma de pedir, requerer, suplicar, então a parte dos pedidos é importantíssima. Na opinião do seu querido professor, no geral, só perdem em importância para o tópico dos fatos. Curiosidades nerds extras! O termo jurídico "petição" tem origem no latim "petitio, petitionis", que significa pedido, requerimento ou súplica. Na Roma Antiga, o verbo "petere" significava buscar, solicitar ou pleitear algo perante uma autoridade. Esse conceito evoluiu para o direito, onde "petição" passou a designar o ato formal pelo qual uma pessoa apresenta um pedido a uma autoridade pública, especialmente ao Judiciário. No contexto do direito processual, a petição inicial representa o primeiro requerimento formal de uma parte ao juiz, dando início a um processo judicial. Assim, a palavra mantém seu sentido original de um pedido feito à autoridade competente para obter uma resposta ou solução jurídica. 17 Geralmente, no tópico dos pedidos é onde se encerra a petição. Basicamente faz-se o resumo de tudo o que se pediu ao longo da petição. A forma com que se escreve os pedidos fica a critério de quem escreve, alguns fazem em texto corrido e outros em tópicos, listando os pedidos um por um, faça da maneira com que se achar mais confortável. A dica que dou é, caso tenham muitos pedidos, é interessante fazer em lista mesmo, para facilitar quem for ler a petição. Os pedidos que mais se repetem nas petições são: O recebimento e processamento da petição; O julgamento da tutela antecipada, caso seja necessário na ação; A procedência da ação, destacando o que pretender conseguir com a ação, como indenização, um pagamento, uma cobrança, um direito...; A intimação da parte ré para se defender; A produção de provas, caso haja a necessidade, momento em que o autor da ação já indica quais provas quer produzir. Valor da causa V – O valor da causa O valor da causa serve para dois propósitos, primeiro como base de cálculo para saber o valor a ser pago de custas processuais, porque, em regra, para dar entrada em uma ação judicial deve se pagar uma taxa, que serve uma contraprestação ao serviço judicial que será prestado. O valor desta taxa será de acordo com o valor atribuído à causa. O segundo propósito é a definição de competência, ou seja, exerce influência também do endereçamento da petição, pois existem algumas jurisdições que ficam limitadas a um teto de valor da causa para atuar, por exemplo, no Juizado Especial da Fazenda Pública só podem ser ajuizadas ações cujo valor da causa seja inferior a 60 salários-mínimos, acima deste valor o juizado não terá competência para julgar a causa (art. 2º, da Lei nº 12.153/2009). 18 Provas e audiência VI – As provas com que o autor pretende demonstrar a verdade dos fatos alegados; VII – A opção do autor pela realização ou não de audiência de conciliação ou de mediação. Este tópico pode ser feito junto com o tópico dos pedidos, não havendo necessidade de abrir um tópico específico na petição, além do fato de ser facultativo, ou seja, apenas se houver a necessidade de produção de novas provas ou realização de audiências. Recomenda-se criar um tópico específico para produção de provas ou audiência caso a prova a ser produzida seja muito complexa, com o tópico servindo apenas para apresentar os motivos que justificam a importância de ter aquela prova no processo. É interessante que este tópico seja um dos últimos da petição, logo antes dos pedidos. Estrutura básica da Petição Inicial em tópicos Endereçamento Qualificação das partes Dos fatos Do cabimento (dependendo da ação) Do direito Da tutela antecipada (se houver necessidade) Das provas e audiência (se houver necessidade) Dos pedidos Valor da causa Local, data e assinatura Agora o jovem padawan já está apto a fazer uma petição inicial, porém, para que as petições fiquem bem escritas e desenvolvidas é necessária muita prática, pois aqui, ter conhecimento teórico só ajuda até certo ponto, após isso, só será possível evoluir praticando. Por fim, podemos concluir que a petição inicial é o primeiro e mais importante documento de um processo. O cumprimento dos requisitos do artigo 319 do CPC assegura sua admissibilidade e evita indeferimentos. Uma peça bem estruturada, com linguagem clara e fundamentação jurídica precisa, aumenta as chances de êxito na demanda judicial. Resumo esquematizado: Conceito e Finalidade Documento que inaugura a relação jurídica processual. Apresenta a demanda ao Poder Judiciário com fatos, fundamentos jurídicos e provas. Provoca a atividade jurisdicional do Estado para resolver a lide. Requisitos (Art. 319 do CPC) 19 1. Endereçamento – Juízo competente. 2. Qualificação das partes – Nome, estado civil, CPF/CNPJ, profissão, endereço. 3. Fatos e fundamentos jurídicos – Narração dos acontecimentos e normas aplicáveis. 4. Pedidos – O que se busca com a ação. 5. Valor da causa – Base para custas processuais e definição de competência. 6. Provas – Meios para comprovar os fatos alegados. 7. Opção por audiência de conciliação ou mediação. Pressupostos Processuais Legitimidade das Partes – Autor e réu devem ter pertinência com a demanda. Interesse de Agir – Necessidade e adequação do processo para solucionar a lide. Estrutura da Petição Inicial 1. Endereçamento – Indicação do órgão jurisdicional. 2. Qualificação das Partes – Identificação do autor e réu. 3. Dos Fatos – Responde às perguntas básicas: Quem? O quê? Quando? Onde? Como? Por quê? 4. Do Cabimento (se necessário) – Justificativa para a via processual escolhida. 5. Dos Fundamentos Jurídicos – Subsunção dos fatos à norma jurídica. 6. Da Tutela Antecipada (se necessário) – Probabilidade do direito e risco de dano (Art. 300 do CPC). 7. Das Provas e Audiência (se necessário) – Justificativa da necessidade de produção de provas e audiência. 8. Dos Pedidos – Listagem clara e objetiva do que se pretende com a ação. 9. Valor da Causa – Definição para cálculo de custas e competência. 10. Local, Data e Assinatura. Considerações Finais A petição inicial é fundamental para o processo. Deve seguir os requisitos do Art. 319 do CPC para evitar indeferimentos. A prática é essencial para aprimorar a escrita e estruturação da peça. MODELO – PetiçãoInicial básica Endereçamento NOME DO AUTOR, qualificação, documentos e endereço, vem, respeitosamente, perante este juízo, apresentar a seguinte NOME DA AÇÃO COM PEDIDO DE ANTECIPAÇÃO DE TUTELA em face de NOME DO RÉU, qualificação, documentos e endereço, pelas razões de fato e de direito apresentadas a seguir: 1 – DOS FATOS Contar toda a historinha do que aconteceu, de forma clara e objetiva, já tentando deixar o gancho para o próximo tópico, que é o onde serão feitas as fundamentações jurídicas. 2 – DO DIREITO 20 É neste tópico que deverá ser feita a subsunção do fato à norma jurídica, ou seja, ligar o que aconteceu com alguma norma jurídica que se aplique ao caso, fazer o link do fato ao direito. É nessa parte que deve ser apresentado artigos, princípios, jurisprudência e doutrina que venha a favorecer o direito do autor. O ideal é seguir a lógica argumentativa (premissa maior para a premissa menor): primeiro – violação a princípios; segundo – fundamentos constitucionais; terceiro – fundamentos infraconstitucionais; e quarto – fundamentos jurisprudenciais e doutrinários. 3 – DA TUTELA ANTECIPADA Se houver algum pedido de antecipação de tutela a ser feito, deve ser feito aqui, lembrando que é importantíssimo deixar claro estarem presentes os requisitos da probabilidade do direito (fumo boni iuris) e o perigo da demora (periculum in mora) ou risco do dano irreparável ou de difícil reparação, além da reversibilidade da medida. 4 – DOS PEDIDOS Diante de todo o exposto, requer-se: a) O recebimento e processamento da presente petição inicial; b) A concessão do pedido de tutela antecipada para que... (relembrar o pedido de tutela antecipada), eis que presentes os requisitos do art. 300 do CPC; c) A procedência da ação para que seja reconhecido o direito da parte autora... relembrar qual o direito pleiteado, se é indenização, pagamento, etc. d) A citação da parte ré para apresentar sua defesa; e) A produção de provas (especificar as provas) ou o julgamento antecipado da ação, caso não haja mais nenhuma prova a ser produzida; Dar-se à causa do valor de R$ colocar o valor da causa. Nestes termos, pede deferimento. Local e data. Nome do advogado OAB nº Vamos praticar? 21 Caso 1 Em 15 de maio de 2024, às 20h30, na Avenida das Flores, nº 123, Centro, Mossoró/RN, o Sr. João da Silva, CPF nº 123.456.789-00, residente na Rua dos Lírios, nº 456, Bairro Primavera, Mossoró/RN, conduzia o veículo automotor marca X, modelo Y, placa ABC-1234, sob estado de embriaguez, conforme teste de alcoolemia realizado no local, que apontou teor alcoólico de 1,0 g/L. Ao chegar em um cruzamento, o Sr. João da Silva, em virtude da embriaguez, avançou o sinal vermelho, colidindo com o veículo automotor marca A, modelo B, placa DEF-5678, conduzido pela Sra. Maria Souza, CPF nº 987.654.321-00, residente na Rua das Acácias, nº 789, Bairro Verão, Mossoró/RN. Em decorrência da colisão, o veículo da Sra. Maria Souza sofreu avarias significativas, conforme laudo pericial anexado, que orçou os reparos em R$ 15.000,00 (quinze mil reais). Além dos danos materiais, a Sra. Maria Souza sofreu lesões corporais, conforme laudo médico anexado, que atestou a necessidade de afastamento de suas atividades laborais por 10 dias, bem como dores e hematomas. Diante do exposto, a Sra. Maria Souza pretende ingressar com ação judicial contra o Sr. João da Silva, buscando a reparação dos danos materiais e morais sofridos em decorrência do acidente de trânsito. Fundamentos jurídicos: art. 186 e 927 do CC Caso 2 Em 1º de janeiro de 2023, na cidade de [Cidade/Estado], o Sr. Antônio Oliveira, CPF nº [Número do CPF], residente na Rua das Acácias, nº 10, Bairro das Flores, celebrou contrato de locação com a Sra. Maria Silva, CPF nº [Número do CPF], residente na Rua dos Lírios, nº 20, Bairro Primavera, tendo como objeto o imóvel situado na Rua das Orquídeas, nº 30, Bairro Verão. O contrato de locação, com prazo de 12 meses, previa o valor mensal do aluguel em R$ 2.000,00 (dois mil reais), com vencimento no dia 10 de cada mês. A Sra. Maria Silva efetuou o pagamento dos aluguéis regularmente até o mês de junho de 2023. A partir de julho de 2023, a Sra. Maria Silva deixou de efetuar o pagamento dos aluguéis, acumulando um débito de R$ 10.000,00 (dez mil reais) até o presente momento, referentes aos meses de julho a novembro de 2023. O Sr. Antônio Oliveira, após diversas tentativas de cobrança amigável, não obteve êxito em receber os valores devidos. Fundamentos jurídicos: Art. 566 e 569 do CC e art. 23 da Lei nº 8.245/91 Caso 3 A empresa "Construções e Reformas Ltda.", CNPJ nº [Número do CNPJ], com sede na Rua das Acácias, nº 10, Bairro das Flores, [Cidade/Estado], celebrou contrato de prestação de serviços com o Sr. João da Silva, CPF nº [Número do CPF], residente na Rua dos Lírios, nº 20, Bairro Primavera, [Cidade/Estado], tendo como objeto a reforma do telhado de sua residência, situada na Rua das Orquídeas, nº 30, Bairro Verão, [Cidade/Estado]. O contrato, firmado em 1º de março de 2024, previa o início dos trabalhos em 15 de março de 2024 e a conclusão em 30 de abril de 2024, mediante o pagamento do valor de R$ 10.000,00 (dez mil reais) pelo Sr. João da Silva, dividido em duas parcelas: 50% no início da obra e 50% na conclusão. 22 O Sr. João da Silva efetuou o pagamento da primeira parcela, no valor de R$ 5.000,00 (cinco mil reais), em 15 de março de 2024. No entanto, a empresa "Construções e Reformas Ltda." iniciou os trabalhos com atraso, somente no dia 1º de abril de 2024, e, até o presente momento, não concluiu a reforma do telhado, apesar de diversas cobranças do Sr. João da Silva. Em decorrência do atraso na conclusão da obra, o Sr. João da Silva está sofrendo diversos prejuízos, como infiltrações e goteiras em sua residência, que danificaram seus móveis e eletrodomésticos, além de causar-lhe grande incômodo e transtorno. Fundamentos jurídicos: Art. 249 do CC; art. 497 do CPC; art. 300 do CPC Habeas Corpus Antes de iniciar a leitura deste tópico aqui no material de apoio, jovem padawan, recomendo a leitura do tópico Habeas Corpus, disponível no e-book do AVA de nossa disciplina, pois é o conteúdo que de aula EAD que complementa o que eu passo em sala de aula. ESTE CONTEÚDO NÃO SERÁ VISTO PRESENCIALMENTE! Habeas Corpus – Fundamentos Constitucionais, Legais e Origem Leitura do material do AVA (ebook) – Tópico: Habeas Corpus e sua origem. Conceito O Habeas Corpus é um remédio constitucional, previsto no art. 5º, LXVIII, da CF/88, utilizado para garantir o exercício do direito fundamental à liberdade de locomoção. O Habeas Corpus é um instrumento fundamental para proteger a liberdade de locomoção contra prisões ilegais ou constrangimentos ilegais. É um direito fundamental previsto na Constituição Federal e regulamentado por lei (sugiro a leitura do CPP, art. 647 a 667). Constituição Federal, art. 5º, LXVIII: “conceder-se à “habeas corpus” sempre que alguém sofrer ou se achar ameaçado de sofrer violência ou coação em sua liberdade de locomoção, por ilegalidade ou abuso de poder”. Atenção! Não se admite a impetração de habeas corpus em caso de restrição à liberdade de locomoção decorrente de prisão domiciliar, nos termos do art. 647 do CPP e art. 142, § 2º, da CF/88. Porém, é admitido o uso desse remédio constitucional para questionar eventual aspecto 23 formal (se foi seguido o devido processo legal, se a autoridade que determinou a prisão era competente etc.) dessa prisão. Espécies O Habeas Corpus será preventivo quando alguém se achar ameaçado de sofrer violência ou coação em sua liberdade de locomoção, por ilegalidade ou abuso de poder (a restrição à locomoção ainda não se consumou). Nessa situação é possível conseguir um salvo-conduto para garantir o livre trânsito de ir e vir. Quando a constriçãoao direito de locomoção já se consumou, estaremos diante de um habeas corpus liberatório ou repressivo (este termo é o mais comum), para cessar a violência ou coação, em resumo, fazer Lili cantar. Natureza Remédio Constitucional: garantia fundamental prevista no art. 5º, LXVIII, da CF/88; Instrumento Processual: Meio célere e eficaz para proteger a liberdade de locomoção contra ameaças ou violações. Ordem Constitucional: Visa garantir a supremacia da Constituição e a efetividade dos direitos fundamentais. Finalidade O HC tem por principal função ou finalidade, proteger a liberdade de locomoção, o direito de ir e vir, contra ilegalidades (prisão ilegal) ou abusos de poder. Porém, o HC também possui outras funções: Função preventiva: evitar a concretização de uma prisão ilegal ou constrangimento ilegal. Função repressiva: reparar o dano causado por uma prisão ilegal ou constrangimento ilegal. Função cognitiva: permite ao juiz analisar a legalidade da prisão ou do constrangimento. Função liberatória (faz Lili cantar): concede liberdade ao paciente se constatada a ilegalidade da prisão ou do constrangimento. Ainda sobre a finalidade do HC, é importante destacarmos as seguintes Súmulas do STF: Súmula 69 do STF: “a falta de justa causa para prisão em flagrante configura constrangimento ilegal”. 24 Súmula 70 do STF: “o habeas corpus é cabível, mesmo quando cabível a revisão criminal”. Legitimidade O habeas corpus possui legitimidade universal, o que significa que não há necessidade de procuração ou de capacidade processual para impetrá-lo. A impetração do HC independe de capacidade postulatória, ou seja, não é necessário ser advogado para isso. Isso significa que qualquer pessoa, independente de sua idade, nacionalidade ou capacidade civil, possa ter acesso a esse instrumento legal para proteger sua liberdade de locomoção ou a de terceiro. É isso mesmo, jovem padawan, o habeas corpus também pode ser impetrado por qualquer pessoa em favor de terceiro, mesmo que este não esteja presente ou não tenha capacidade para agir por si próprio. Isso é importante para garantir que os direitos de todos sejam protegidos, inclusive daqueles que não podem se defender por contra própria. Sempre que nos referirmos ao habeas corpus, serão três os personagens presentes: o paciente, o impetrante e o coator. O paciente, como se deve imaginar, é o que está sofrendo ou prestes a sofrer a coação ilegal ou abusiva à liberdade de locomoção. Poderá ser qualquer pessoa física, mesmo os menores de idade, sendo brasileira ou estrangeira. O impetrante, por força do que dispõe o art. 654 do Código de Processo Penal, poderá ser qualquer pessoa, pois a legitimidade para impetração de habeas corpus é UNIVERSAL. Assim, admite-se que o próprio preso impetre o seu habeas corpus. Admite-se também a impetração por pessoa jurídica, por estrangeiro e pelo Ministério Público, inclusive. Aliás, a própria autoridade judiciária, em que pese não poder impetrar, nessa qualidade, habeas corpus em favor de terceiro, poderá concedê-lo de ofício nos processos de sua competência. Por fim, o coator é o responsável pela ilegalidade ou abuso de poder que fere (ou poderá ferir) a liberdade de locomoção de alguém. Normalmente será coator uma autoridade pública, como é o caso dos magistrados e delegados de polícia. Entretanto, como dito anteriormente, é possível que o coator seja também um particular, oportunidade em que o habeas corpus deverá ser endereçado ao juiz criminal de primeira instância. 25 Hipóteses As hipóteses que admitem a impetração do HC estão previstas no art. 648 do Código de Processo Penal, que indica sete delas. Vamos analisar cada uma delas: 1ª Quando não houver justa causa (inc. I) – É a situação em que o fato imputado a alguém não é típico (atipicidade de conduta), ou, caso seja típico, é revestido de uma clara hipótese de exclusão da ilicitude ou da culpabilidade. Atenção! Na prática, o inc. I do art. 648, dentre todos, é o de maior abrangência, sendo interpretado sempre de maneira residual. Ou seja, se não couber a impetração do habeas corpus com fundamento em algum dos outros incisos do art. 648 do Código de Processo Penal, poderá ser este fundamentado nesse inciso I (falta de justa causa). 2ª Quando alguém estiver preso por mais tempo do que determina a lei (inc. II) – É o caso, por exemplo, de alguém que permanece cumprindo prisão cautelar (flagrante, preventiva ou temporária) por tempo superior ao admitido em lei. 3ª Quando quem ordenar a coação não tiver competência para fazê-lo (inc. III) – É o caso, por exemplo, em que o juiz do trabalho decreta a prisão de um réu que está sendo processado pela Vara Criminal. 4ª Quando houver cessado o motivo que autorizou a coação (inc. IV) – É a hipótese, por exemplo, em que o condenado já cumpriu o tempo da pena imposta, mas continua indevidamente preso. 5ª Quando não for alguém admitido a prestar fiança, nos casos em que a lei a autoriza (inc. V) – É a hipótese em que a autoridade policial, sendo autorizada a arbitrar fiança, não o faz, ou o faz em valor absurdamente alto, situação esta que equivaleria a negar o arbitramento de fiança. 6ª Quando o processo for manifestamente nulo (inc. VI) – É o caso em que há uma grande irregularidade processual, nos termos do art. 564 do Código de Processo Penal. Atenção! Não haverá a possibilidade de impetração de habeas corpus, com fundamento no art. 648, VI, do Código de Processo Penal, por ocorrência de nulidade na fase do Inquérito Policial, eis que o dispositivo indicado se refere a processo manifestamente nulo. 7ª Quando extinta a punibilidade (inc. VII) – As causas de extinção da punibilidade estão majoritariamente previstas no art. 107 do Código Penal, sendo a mais famosa delas a prescrição. 26 Súmulas importantes sobre habeas corpus Súmula Vinculante 25 do STF: “É ilícita a prisão civil de depositário infiel, qualquer que seja a modalidade de depósito”. Súmula 693 do STF: “Não cabe habeas corpus contra decisão condenatória a pena de multa, ou relativo a processo em curso por infração penal a que a pena pecuniária seja a única cominada”. Súmula 694 do STF: “Não cabe habeas corpus contra a imposição da pena de exclusão de militar ou de perda de patente ou de função pública”. Súmula 695 do STF: “Não cabe habeas corpus quando já extinta a pena privativa de liberdade”. Súmula 21 do STJ: “Pronunciado o réu, fica superada a alegação de constrangimento ilegal da prisão por excesso de prazo na instrução”. Súmula 52 do STJ: “Encerrada a instrução criminal, fica superada a alegação de constrangimento por excesso de prazo”. Súmula 64 do STJ: “Não constitui constrangimento ilegal o excesso de prazo na instrução, provocado pela defesa”. Resumo esquematizado: Conceito Remédio constitucional. Garantia do direito fundamental à liberdade de locomoção. Previsto no art. 5º, LXVIII, da CF/88. Espécies Habeas Corpus Preventivo: o Evitar violência ou coação na liberdade de locomoção. o Concede salvo-conduto para livre trânsito. Habeas Corpus Liberatório: o Cessa violência ou coação já consumada. Natureza Remédio constitucional. Instrumento processual. Proteção da ordem constitucional. Finalidade Proteger liberdade de locomoção. Funções: o Preventiva. o Repressiva. o Cognitiva. o Liberatória. Legitimidade 27 Legitimidade universal o Paciente: Sofre ou pode sofrer coação ilegal. o Impetrante: Qualquer pessoa. o Coator: Responsável pela ilegalidade ou abuso. Hipóteses de Impetração Falta de justa causa. Prisão por tempo excessivo. Falta de competência do coator. Cessação do motivo da coação. Negativa de fiança autorizada. Processo manifestamente nulo. Extinção da punibilidade. ESTE CONTEÚDO NÃO SERÁ VISTO PRESENCIALMENTE! HabeasCorpus: Competência e Procedimento Leitura do material do AVA (ebook) – Unidade I do AVA (Tópico: Habeas Corpus completo da página 17 à 25) Assistir vídeo falando sobre Habeas Corpus disponível na Unidade I do AVA. MODELO – Habeas Corpus Endereçamento NOME DO IMPETRANTE, qualificação, documentos e endereço, vem, respeitosamente, perante este douto juízo, com fundamento no art. 5º, LXVIII, da CF/88 e nos art. 647 e seguintes do CPP, impetrar ORDEM DE HABEAS CORPUS COM PEDIDO DE LIMINAR em favor de NOME DO PACIENTE, qualificação, documentos e endereço, contra o ato ilegal praticado por NOME E CARGO DA AUTORIDADE COATORA, pelas razões de fato e de direito apresentadas a seguir: 1 – DOS FATOS Contar toda a historinha do que aconteceu, de forma clara e objetiva, já tentando deixar o gancho para o próximo tópico, que é o onde serão feitas as fundamentações jurídicas. 2 – DO DIREITO É neste tópico que deverá ser feita a subsunção do fato à norma jurídica, ou seja, ligar o que aconteceu com alguma norma jurídica que se aplique ao caso, fazer o link do fato ao direito. É nessa parte que deve ser apresentado artigos, princípios, jurisprudência e doutrina que venha a favorecer o direito do paciente, explicando o porquê do constrangimento ou prisão ilegal. O ideal é seguir a lógica argumentativa (premissa maior para a premissa menor): primeiro – violação a princípios; segundo – fundamentos constitucionais; terceiro – fundamentos infraconstitucionais; e quarto – fundamentos jurisprudenciais e doutrinários. 28 3 – DO PEDIDO LIMINAR Se houver algum pedido liminar a ser feito, deve ser feito aqui, lembrando que é importantíssimo deixar claro estarem presentes os requisitos da probabilidade do direito (fumo boni iuris) e o perigo da demora (periculum in mora) ou risco do dano irreparável ou de difícil reparação. 4 – DOS PEDIDOS Diante de todo o exposto, requer-se: a) O recebimento da presente impetração; b) A concessão do pedido liminar para que seja determinada a imediata soltura do paciente, com a consequente expedição do alvará de soltura; c) A expedição de ofício à autoridade coatora para que informe sobre a situação do paciente; d) A oitiva do Ministério Público; e) A concessão da ordem de habeas corpus, confirmando-se a liminar, para que o paciente seja definitivamente posto em liberdade. Nestes termos, pede deferimento. Local e data. Nome do advogado OAB nº Vamos praticar? Caso 1 Paciente: João da Silva, brasileiro, solteiro, pedreiro, residente e domiciliado na Rua das Flores, nº 123, Bairro Primavera, na cidade de Belo Horizonte/MG, portador do RG nº 12.345.678-9 e do CPF nº 987.654.321-00. Autoridade Coatora: Juiz de Direito da 1ª Vara Criminal da Comarca de Belo Horizonte/MG. João da Silva foi preso em flagrante delito no dia 10 de maio de 2024, acusado de ter praticado o crime de furto qualificado, previsto no artigo 155, § 4º, inciso I, do Código Penal. A 29 prisão foi convertida em preventiva, sob o fundamento de que a liberdade do paciente poderia colocar em risco a ordem pública e a instrução criminal. Na decisão que decretou a prisão preventiva não há elementos concretos que justifiquem a necessidade da medida extrema. O paciente é primário, possui bons antecedentes e tem residência fixa, o que afasta o risco de fuga e de interferência na investigação. Caso 2 João da Silva, brasileiro, solteiro, pedreiro, residente na Rua das Flores, nº 123, Bairro Primavera, na cidade de Mossoró/RN, portador do RG nº 12.345.678-9 e do CPF nº 987.654.321- 00, foi preso preventivamente por ordem do Juiz do Trabalho da 1ª Vara do Trabalho de Mossoró/RN, em processo que tramita na Vara Criminal da Comarca de Mossoró/RN. Diante do caso hipotético, na condição de advogado(a) de João da Silva, elabore a peça processual cabível, com a devida fundamentação jurídica, visando à sua imediata soltura. Caso 3 Maria Souza, brasileira, casada, dona de casa, residente na Rua dos Lírios, nº 456, Bairro Jardim, na cidade de Mossoró/RN, portadora do RG nº 98.765.432-1 e do CPF nº 111.222.333- 44, foi presa em flagrante delito por suposto crime de furto. O Delegado de Polícia da Delegacia de Plantão de Mossoró/RN, após lavrar o auto de prisão em flagrante, deixou de arbitrar fiança, embora o crime imputado à paciente admita tal benefício legal. Considerando a situação apresentada, na qualidade de advogado(a) de Maria Souza, proponha a medida judicial adequada, com a respectiva argumentação jurídica, buscando a sua liberdade provisória mediante fiança. 30 Habeas Data ESTE CONTEÚDO NÃO SERÁ VISTO PRESENCIALMENTE! Habeas Data: finalidade, competência e segurança, procedimento administrativo Leitura do material do AVA (ebook) – Unidade I do AVA (Tópico: Habeas data completo) Assistir vídeo falando sobre Habeas Data disponível na Unidade I do AVA. Aspectos gerais Conceito: Habeas data é uma ação constitucional de rito especial para acesso, retificação ou anotação de dados pessoais constantes de registros em bancos de dados públicos. Atenção! O habeas data é uma exceção ao princípio do livre acesso ao Judiciário (art. 5º, XXXV, da CF/88). Isso significa que, só é possível impetrar o habeas data, caso haja a negativa do ente público em conceder acesso, retificação ou anotação de dados do requerente. Vejam a Súmula 2 do STJ. O habeas data é regulamentado pelo Lei nº 9.507/97 e, na Constituição Federal de 1988 em seu artigo 5º, LXXII, com a seguinte redação: LXXII – conceder-se-á “habeas-data”: a) para assegurar o conhecimento de informações relativas à pessoa do impetrante, constantes de registros ou bancos de dados de entidades governamentais ou de caráter público; b) para retificação de dados, quando não se prefira fazê-lo por processo sigiloso, judicial ou administrativo. O habeas data foi introduzido pela Constituição Federal de 1988, ou seja, é uma novidade trazida pela constituição atual, possuindo duas funções principais: Assegurar o conhecimento de informações relativas à pessoa do impetrante, constantes de registros ou bancos de dados de entidades governamentais ou de caráter público; Retificar dados, quando não se prefira fazê-lo por processo sigiloso, judicial ou administrativo. 31 A garantia constitucional do habeas data, regulamentada pela Lei nº 9.507/97, destina-se a disciplinar o direito de acesso a informações, constantes de registros ou bancos de dados de entidades governamentais ou de caráter público, para conhecimento ou retificação (tanto informações erradas como imprecisas, ou, apesar de corretas e verdadeiras, desatualizadas), todas essas informações referentes a dados pessoais, concernentes à pessoa do impetrante. Essa garantia não se confunde com o direito de obter certidões (art. 5º, XXXIV, ‘b’), ou informações de interesse particular, coletivo ou geral (art. 5º, XXXIII). Havendo recusa no fornecimento de certidões (para a defesa de direitos ou esclarecimento de situações de interesse pessoal, próprio ou de terceiros), ou informações de terceiros, o remédio próprio é o mandado de segurança, e não o habeas data. Se o pedido for para assegurar o conhecimento de informações relativas à pessoa do impetrante, aí sim o remédio será o habeas data. A sutileza da primeira distinção foi muito bem apreendida por Michel Temer (sim, o seu querido ex-presidente da República, carinhosamente apelidado por nós de Vampirão), que diz: “O habeas data também não pode ser confundido com o direito à obtenção de certidões em repartições públicas. Ao pleitear certidão, o solicitante deve demonstrar que o faz para defesa de direitos e esclarecimentos de situações de interesse pessoal (art. 5º, XXXIV, ‘b’). No habeas data basta o simples desejo de conhecer as informações relativas à sua pessoa, independentemente da demonstraçãode que elas se prestarão à defesa de direitos”. Legitimidade ativa e passiva Qualquer pessoa, física ou jurídica, poderá ajuizar a ação constitucional de habeas data para ter acesso às informações a seu respeito. Em outras palavras, qualquer pessoa, física ou jurídica, pode impetrar HD deste que o acesso ou retificação se refiram a dados personalíssimos. Atenção! A jurisprudência admitiu a impetração de HD por sucessores quando o detentor da informação faleceu por atos da ditadura. O polo passivo será preenchido de acordo com a natureza jurídica do banco de dados. Em se tratando de registro ou banco de dados de entidade governamental, o sujeito passivo será a pessoa jurídica componente da administração direta e indireta do Estado. Na hipótese de registro ou banco de dados de entidade de caráter público, a entidade que não é governamental, mas, de fato, privada, figurará no polo passivo da ação. 32 O art. 1º, parágrafo único, da Lei n. 9.507/97 considera de caráter público “todo registro ou banco de dados contendo informações que sejam ou que possam ser transmitidas a terceiros ou que não sejam de uso privativo do órgão ou entidade produtora ou depositária das informações”. Assim, perfeitamente possível enquadrarmos as empresas privadas de serviço de proteção ao crédito (SPC) no polo passivo na ação de habeas data. Aliás, o art. 43, § 4.º, do Código de Defesa do Consumidor (Lei n. 8.078/90) estabelece que “os bancos de dados e cadastros relativos a consumidores, os serviços de proteção ao crédito e congêneres são considerados entidades de caráter público”. Cabimento O habeas data pode ser utilizado em três situações distintas: a) para assegurar o conhecimento de informações relativas à pessoa do impetrante, constantes de registro ou banco de dados de entidades governamentais ou de caráter público; b) para a retificação de dados, quando não se prefira fazê-lo por processo sigiloso, judicial ou administrativo; c) para a anotação nos assentamentos do interessado, de contestação ou explicação sobre dado verdadeiro mas justificável e que esteja sob pendência judicial ou amigável. Em síntese: para acesso, retificação ou anotação. O banco de dados pode ser gerido pelo Poder Público ou por particulares, como SERASA ou SPC (proteção ao crédito). Atenção! O habeas data não admite a produção de provas em seu curso, como a realização de perícias ou oitivas de testemunha. Procedimento judicial Acompanhando posição do antigo TFR (HD 7-DF, 16.03.1989, DJU de 15.05.1989), do STJ (materializada em sua Súmula 2), bem como do STF (RHD 22-8-DF), o art. 8.º da lei regulamentadora exige prova da recusa de informações pela autoridade, sob pena de, inexistindo pretensão resistida, a parte ser julgada carecedora da ação, por falta de interesse processual. O art. 21 da lei do habeas data, em cumprimento ao dispositivo constitucional constante do art. 5º, LXXVII, previu serem gratuitos o procedimento administrativo para acesso a informações e retificação de dados e para anotações de justificação, bem como a ação de habeas data. 33 Decisões e recursos O habeas data poderá ser impetrado perante juízo de primeira instância ou Tribunal e a decisão que vedar o acesso, retificação ou anotação poderá ser combatida por recurso específico: Juízo de primeira instância (sentença) – Apelação (art. 20, II, da Lei n. 9.507/97); Acórdão de Tribunal com competência originária – Recurso Ordinário (art. 20, II, da Lei n. 9.507/97). Teses a fundamentação jurídica mais comuns em habeas data Artigos: Art. 5º, LXII, da CF/88; Arts. 7º, 8º, 9º, 12, 13, 20 e 21 da Lei nº 9.507/97. Teses: Violação ao princípio da publicidade (art. 37 da CF/88); Violação ao princípio da legalidade (art. 37 da CF/88); Direito ao acesso à informação (art. 5º, XXXIII da CF/88; Situação em que não pode haver sigilo (art. 23 a 28 da Lei nº 12.527/2011). Súmulas Súmula 2 do STJ: “Não cabe habeas data (CF, art. 5º, LXXII, letra a) se não houve recusa de informações por parte da autoridade administrativa”. Resumo esquematizado: Aspectos Gerais: Conceito resumido: Ação constitucional para acesso, retificação ou anotação de dados pessoais em registros públicos. Exceção ao Princípio do Livre Acesso ao Judiciário: Só é admissível se houver negativa de acesso público aos dados. Legislação: Regulamentado pela Lei nº 9.507/97 e pela Constituição Federal de 1988 (art. 5º, LXXII). Funções Principais: Assegurar o conhecimento de informações pessoais. Retificar dados, quando não preferível sigilo judicial ou administrativo. Legitimidade Ativa e Passiva: Qualquer pessoa física ou jurídica pode impetrar a ação. 34 Polo passivo depende da natureza jurídica do banco de dados. Cabimento: Acesso, retificação ou anotação nos registros. Aplicável a bancos de dados públicos ou privados. Procedimento Judicial: Requer prova da recusa de informações pela autoridade. Gratuidade do procedimento administrativo e da ação. Decisões e Recursos: Pode ser impetrado em primeira instância ou Tribunal. Recursos: Apelação em juízo de primeira instância; Recurso Ordinário em acórdão de Tribunal. MODELO – Habeas Data Endereçamento NOME DO IMPETRANTE, qualificação, documentos e endereço, vem, respeitosamente, perante este douto juízo, com fundamento no art. 5º, LXXII, da CF/88 e na Lei nº 9.507/97, impetrar o presente HABEAS DATA COM PEDIDO DE LIMINAR contra o ato praticado por NOME E CARGO DA AUTORIDADE COATORA, vinculado à NOME DA PESSOA JURÍDICA, qualificação, documentos e endereço, pelas razões de fato e de direito apresentadas a seguir: 1 – DOS FATOS Contar toda a historinha do que aconteceu, de forma clara e objetiva, já tentando deixar o gancho para o próximo tópico, que é o onde serão feitas as fundamentações jurídicas. 2 – DO CABIMENTO 2.1 – Da pertinência do objeto Demonstrar que o objeto (violação ao acesso, retificação ou anotação) pode ser tratado em habeas data, conforme art. 5º, LXXII da CF/88 e/ou art. 7º da Lei nº 9.507/97. 2.2 – Da informação personalíssima Demonstrar que se trata de informação da pessoa do impetrante (art. 7º da Lei nº 9.507/97). 2.3 – Da recusa administrativa Demonstrar que houve o pedido administrativo e que ele foi negado (art. 8º, parágrafo único, da Lei nº 9.507/97). 2.4 – Da legitimidade Demonstrar a legitimidade do impetrante, que a informação é a seu respeito (art. 7º da Lei nº 9.507/97. Também demonstrar que o impetrado é o responsável pela negativa, expressa ou tácita. 3 – DO DIREITO É neste tópico que deverá ser feita a subsunção do fato à norma jurídica, ou seja, ligar o que aconteceu com alguma norma jurídica que se aplique ao caso, fazer o link do fato ao direito. É nessa parte que deve ser apresentado artigos, princípios, jurisprudência e doutrina que venha a favorecer o direito do impetrante. 35 O ideal é seguir a lógica argumentativa (premissa maior para a premissa menor): primeiro – violação a princípios; segundo – fundamentos constitucionais; terceiro – fundamentos infraconstitucionais; e quarto – fundamentos jurisprudenciais e doutrinários. 4 – DO PEDIDO LIMINAR Se houver algum pedido liminar a ser feito, deve ser feito aqui, lembrando que é importantíssimo deixar claro estarem presentes os requisitos da probabilidade do direito (fumo boni iuris) e o perigo da demora (periculum in mora) ou risco do dano irreparável ou de difícil reparação. 5 – DOS PEDIDOS Diante de todo o exposto, requer-se: a) A notificação do coator para apresentar informações no prazo de 10 dias (art. 9º da Lei nº 9.507/97); b) Que seja dada ciência do feito ao órgão de representação judicial da pessoa jurídica interessada; c) A intimação do Ministério Público para manifestação (art. 12, da Lei nº 9.507/97); d) A procedência do pedido a marcar data e horário para que