Estabelecimento Comercial e Trepasse

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Estabelecimento Empresarial e Trespasse
Direito Empresarial I 
Renata Oliveira
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Conceito
Art.1.142, CC/02: 
“Considera-se estabelecimento todo complexo de bens organizado, para exercício da empresa, por empresário, ou por sociedade empresária”.
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Conceito
Estabelecimento = 
Bens corpóreos 
(mercadorias, mesas, mobílias, imóveis, etc.)
 +
Bens incorpóreos 
(nome comercial, marca, patente, direitos, etc.)
que possibilitam o desenvolvimento da atividade empresarial. 
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Conceito
Exemplo:
Estabelecimento =
Para o desenvolvimento da atividade empresarial.
Terreno
Prédio
Mercadorias
Nome
Ponto
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Conceito
Estabelecimento = Imóvel onde se realiza a atividade de empresa???
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Conceito
Estabelecimento = Imóvel onde se realiza a atividade de empresa???
Não
O imóvel é apenas um dos elementos do estabelecimento.
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Conceito
No caso das lojas virtuais,
Qual seria o estabelecimento???
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Conceito
No caso das lojas virtuais,
Qual seria o estabelecimento???
Estabelecimento virtual ou digital.
Constituído de bens incorpóreos,
Inacessível fisicamente,
Acesso: transmissão eletrônica de dados.
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Estabelecimento e Patrimônio do Empresário
Todo bem que compuser o estabelecimento será patrimônio do empresário???
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Estabelecimento e Patrimônio do Empresário
Todo bem que compuser o estabelecimento será patrimônio do empresário???
Não
O empresário poderá locar bens e destiná-lo ao estabelecimento.
Requisito: Título jurídico que legitime a utilização do bem.
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Proteção do Estabelecimento
Normas de Direito Civil;
Normas de Direito Penal;
Lei de Propriedade Intelectual, etc.
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Aviamento
É a aptidão do estabelecimento para gerar lucros.
Lucro: Conseqüência da boa organização dos elementos integrantes da atividade.
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Aviamento
 Em decorrência da união desses bens, organizados para o desenvolvimento da atividade empresarial, atribui-se o seu valor econômico, que supera a soma individual dos bens que o compõe (aviamento).
Exemplo:
Soma dos componentes = a+b+c+...= X
Valor do estabelecimento = X + Y
Y = Valor do aviamento.
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Aviamento
É a expectativa de lucros futuros;
É um atributo do estabelecimento: Não se separa do estabelecimento, mas não é elemento do estabelecimento.;
É o parâmetro definidor da eficiência do estabelecimento.
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Aviamento
Pode decorrer:
(Rol exemplificativo)
Dos atributos pessoais do empresário e da sua equipe;
Da localização do estabelecimento em ponto estratégico da cidade.
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Clientela
É uma situação fática decorrente do aviamento.
É um elemento do estabelecimento.
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Clientela
Clientela = freguesia???
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Clientela
Clientela = freguesia??? Depende
Teoricamente não:
Clientela
Freguesia
Conjunto de pessoas que habitualmente negociam com o estabelecimento;
Pessoas que constantemente são consumidores.
- Viabilidade de atrair novos clientes
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Clientela
Clientela = freguesia??? Depende
De acordo com a lei brasileira: sim
- Freguesia e clientela: 
- É o conjunto de pessoas que buscam bens e serviços no estabelecimento.
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Título do estabelecimento
Título do estabelecimento = a nome empresarial????
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Título do estabelecimento
Título do estabelecimento = a nome empresarial????
- Não:
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Título do estabelecimento
NOME EMPRESARIAL : Huginho & Luizinho Comércio de Luminárias Ltda.
TÍTULO DO ESTABELECIMENTO: Loja do Luizinho
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Ponto Empresarial
É o local onde se situa o estabelecimento.
É para onde se destinam a clientela e os fornecedores.
É o local escolhido pelo empresário para realizar a atividade comercial.
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Ponto Empresarial
Proteção:
Depende da natureza direito exercido sobre o bem imóvel.
Se o imóvel pertencer ao empresário:
Proteção do ponto é regida pelas normas da tutela da propriedade imobiliária.
Direito CIVIL: Juízo Petitório e Juízo Possessório.
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Ponto Empresarial
Proteção:
Se o imóvel do ponto for alheio.
Imóvel: Objeto de contrato de locação não residencial.
Proteção: Renovação compulsória do contrato.
Embasamento: Lei 8.245/1991.
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Ponto Empresarial: Renovação Compulsória
Pressuspostos:
Locatário: Empresário;
Locação:
Contratada por ESCRITO;
Por tempo DETERMINADO, de no mínimo 5 anos;
Locatário: explorar a mesma atividade econômica pelo prazo mínimo e ininterrupto de 3 anos.
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Ponto Empresarial: Renovação Compulsória
E se a locação foi contratada por escrito, por 2 prazos de 2 anos e meio, pode enquadrar no regime de renovação compulsória???
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Ponto Empresarial: Renovação Compulsória
E se a locação foi contratada por escrito, por 2 prazos de 2 anos e meio, pode enquadrar no regime de renovação compulsória???
Sim
Admite-se a soma dos prazos de contratos sucessivamente renovados);
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Ponto Empresarial: Renovação Compulsória
Por meio da:
 Ação Renovatória;
Deve ser promovida: entre um ano e 6 meses antes do término do contrato a renovar.
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Ponto Empresarial: Renovação Compulsória
Exceções:
Casos em que a Ação Renovatória não será possível:
Insuficiência da proposta do locatário;
Outra proposta superior à do locatário:
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Ponto Empresarial: Renovação Compulsória
Se o locatário se dispuser a pagar o mesmo valor da nova proposta de terceiro???
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Ponto Empresarial: Renovação Compulsória
Se o locatário se dispuser a pagar o mesmo valor da nova proposta de terceiro???
- O locatário tem prioridade, e então haverá a renovação do contrato.
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Ponto Empresarial: Renovação Compulsória
Exceções:
Casos em que a Ação Renovatória não será possível:
Para reforma substancial no prédio locado.
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Ponto Empresarial: Renovação Compulsória
E se o locador não iniciar a reforma após a retirada do locatário???
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Ponto Empresarial: Renovação Compulsória
E se o locador não iniciar a reforma após a retirada do locatário???
Se no prazo de 3 meses após a desocupação, o locador não iniciar a reforma: 
Indenização para o locatário.
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Ponto Empresarial: Renovação Compulsória
Exceções:
Casos em que a Ação Renovatória não será possível:
Para uso próprio do locador. Para atividades econômica ou não.
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Ponto Empresarial: Renovação Compulsória
E se o locador, após requerer o ponto, passar a desenvolver a mesma atividade empresarial do locatário???
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Ponto Empresarial: Renovação Compulsória
E se o locador, após requerer o ponto, passar a desenvolver a mesma atividade empresarial do locatário???
- Indenização para o locatário.
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Ponto Empresarial: Renovação Compulsória
Exceções:
Casos em que a Ação Renovatória não será possível:
Transferência do estabelecimento há mais de um ano para: ascendente, descendente ou cônjuge do locador.
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Shopping Center
É um empreendimento peculiar, em que espaços são alugados para empresários com determinados perfis.
O complexo atenderá às diversas necessidades do consumidores
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Shopping Center
Não se reduz a um simples negócio imobiliário.
Há planejamento de distribuição do espaço.
Ex: Se já existe uma farmácia, se estuda se será viável haver outra.
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Shopping Center
Há um contrato de aluguel com cláusulas especiais inerentes ao shopping,
Exemplo: Despesas de manutenção,
A lei impede a cobrança dos lojistas algumas despesas , exemplo:
Obras de paisagismo,
Obras de modificação do prédio original,
Pintura das fachadas, etc.
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Shopping Center
É cabível a renovação compulsória do contrato de locação de espaços em shopping centers??
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Shopping Center
É cabível a renovação compulsória do contrato de locação de espaços em shopping centers??
- Sim, mas se a renovação implicar em prejuízos para o empreendimento, caberá exceção de retomada.
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Alienação do
estabelecimento
Alienação do estabelecimento = Trespasse.
Se possui valor econômico: Pode ser alienado.
Mas há requisitos:
Concordância dos credores do empresário.
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Alienação do estabelecimento
E se os credores não permitirem a alienação????
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Alienação do estabelecimento
E se os credores não permitirem a alienação????
- Poderá o empresário ter sua falência decretada.
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Alienação do estabelecimento
E se os credores do alienantes não forem notificados???
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Alienação do estabelecimento
E se os credores do alienantes não forem notificados???
Alienação tida como ineficaz:
Art. 1.145, CC: “Se ao alienante não restarem bens suficientes para solver o seu passivo, a eficácia da alienação do estabelecimento depende do pagamento de todos os credores, ou do consentimento destes, de modo expresso ou tácito, em trinta dias a partir de sua notificação.”
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Alienação do estabelecimento
Requisitos:
b) Averbação do Contato de alienação na JC, para que possa surtir efeitos perante terceiros.
Embasamento: Código Civil:
Art. 1.144, O contrato que tenha por objeto a alienação, o usufruto ou arrendamento do estabelecimento, só produzirá efeitos quanto a terceiros depois de averbado à margem da inscrição do empresário, ou da sociedade empresária, no Registro Público de Empresas Mercantis, e de publicado na imprensa oficial.
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Alienação do estabelecimento
Requisitos:
c) o adquirente responde pelo pagamento dos débitos anteriores à transferência, desde que regularmente contabilizados
Mas 
o alienante permanece solidariamente obrigado pelo prazo de 01 ano.
Então, ao adquirente fica garantido o direito de regresso contra o alienante pelas dívidas pagas:
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Alienação do estabelecimento
Art. 1.146. O adquirente do estabelecimento responde pelo pagamento dos débitos anteriores à transferência, desde que regularmente contabilizados, continuando o devedor primitivo solidariamente obrigado pelo prazo de um ano, a partir, quanto aos créditos vencidos, da publicação, e, quanto aos outros, da data do vencimento:
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Alienação do estabelecimento
2009: Empresário => Débitos de 10 mil reais.
12/2009: Alienação do Estabelecimento
Até 12/2010: 
- As dívidas pagas pelo adquirente:
Adquirente => Direito de Regresso => Alienante.
A partir de 01/2011: Ñ tem direito de regresso.
Empresário
(alienante)
Adquirente
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Alienação do estabelecimento
Esse prazo de um ano conta-se de duas maneiras diferentes: 
a) Créditos já vencidos:
1 ano após a publicação da alienação do estabelecimento
b) Para os créditos ainda não vencidos,:
1 ano após o vencimento.
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Alienação do estabelecimento
E se no contrato de alienação, contiver a cláusula de não-transferência do passivo???
O adquirente ainda vai ter que pagar pelas dívidas anteriores???
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Alienação do estabelecimento
E se no contrato de alienação, contiver a cláusula de não-transferência do passivo???
O adquirente ainda vai ter que pagar pelas dívidas anteriores???
Sim
A cláusula de não-transferência do passivo, não libera o adquirente 
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Alienação do Estabelecimento
d) o adquirente será, também, sucessor do alienante nos débitos tributários e trabalhistas;
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Alienação do Estabelecimento
e) se não houver autorização expressa, o alienante não poderá estabelecer-se novamente no mesmo ramo de atividade, pelo prazo de 05 (cinco) anos, fazendo concorrência a este. 
Conforme Fazzio Jr. “Quem adquire um estabelecimento, quer também a sua clientela” 
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Alienação do Estabelecimento
Quando há a alienação do estabelecimento, há também a cessão dos créditos?
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Alienação do Estabelecimento
Quando há a alienação do estabelecimento, há também a cessão dos créditos?
- Sim
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Alienação do Estabelecimento
E se o devedor não souber que houve o trespasse, e pagar ao cedente???
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Alienação do Estabelecimento
E se o devedor não souber que houve o trespasse, e pagar ao cedente???
Art. 1.149. A cessão dos créditos referentes ao estabelecimento transferido produzirá efeito em relação aos respectivos devedores, desde o momento da publicação da transferência, mas o devedor ficará exonerado se de boa-fé pagar ao cedente.
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Referências:
COELHO, Fábio Ulhoa. Curso de Direito Comercial. Vol. 1. São Paulo: Saraiva, 2015.
FAZZIO JÚNIOR, Waldo. Curso de Direito Comercial. São Paulo: Atlas, 2015.