Revisão OAB – 2ª Fase Resposta à acusação Aula 06 06

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Revisão OAB – 2ª Fase 
Aula 06 de 06.
Resposta à acusação
Juízo de Admissibilidade
Rejeição da inicial acusatória
- Hipóteses (art. 395, CPP)
	* Inépcia – se caracteriza por um defeito formal grave na inicial acusatória que, normalmente, compromete a narrativa dos fatos.
	* Faltar Condição da Ação ou Pressuposto Processual
	* Faltar Justa Causa – ausência de lastro probatório mínimo – que indique autoria e materialidade -, dando sustentabilidade à respectiva inicial.
Sistema Recursal
- Regra Geral: caberá RESE da decisão de rejeição da inicial acusatória (art. 581, I, CPP).
Obs.: Caberá Apelação da decisão de rejeição da inicial acusatória nos Juizados Especiais (art. 82 da lei 9.099/95). 
- Rejeitada a Inicial, o Juiz deverá notificar a defesa para apresentar contrarrazões ao Recurso (RESE/Apelação), sob pena de nulidade. Nessa situação, a ausência da notificação da defesa, não é suprida pela mera nomeação de advogado dativo (Súm. 707, STF).
Juízo de Admissibilidade Positivo
- É o ato que demarca o início do processo, em razão da presença dos requisitos legais diante da análise da inicial acusatória.
- Consequências do recebimento da inicial:
	* Demarca o início do processo;
	* Conversão do Suspeito em Réu;
	* Interrupção da prescrição;
	* Fixar a prevenção (Juízo que primeiro pratica ato processual).
- Fundamentação – Para o STF e STJ (jurisprudência consolidada),o recebimento da inicial acusatória dispensa motivação/fundamentação – basta mero despacho.
Sistema Recursal
- O recebimento da inicial não comporta recurso por ausência de previsão legal no art. 581, CPP. Entretanto, a defesa poderá impetrar HC com o objetivo de trancar (fulminar) o processo (art. 648, I, CPP). 
Realização da Citação
- Citação é o ato de comunicação processual que informa ao réu sobre a deflagração/início do processo e o convoca a apresentar defesa (resposta escrita à acusação).
- Modalidades de Citação:
	* Citação pessoal/Real – O Oficial de Justiça vai ao encontro do réu, promovendo a leitura do mandado e entregando a contrafé (cópia da ordem) (Art. 351 à 360,CPP). 
	* C. por Edital/Ficta – Se caracteriza pela ausência de má-fé do réu, que apenas não foi encontrado para ser citado pessoalmente (art. 361, CPP).
Obs.: O prazo do edital é de 15 dias.
	*C. por Hora certa/Ficta- Estar pautada na má-fé do réu (tá se escondendo), que não se deixa encontrar p/ não ser citado pessoalmente (art. 362, CPP). O modus operandi está descrita no CPC (art. 227 ao 229 ,CPC). 
Obs.: No processo penal não há citação por AR/Correio (só intimação) ou por e-mail sob pena de nulidade do processo. Do mesmo modo, os vícios eventualmente existentes nas 03 modalidades citatórias admitidas, também são fato gerador de nulidade (Art. 564, III, e, CPP).
Resposta Escrita a Acusação
- Peça defensiva que vai resistir aos termos da inicial acusatória, alimentando a esperança de que o réu seja absolvido no início do processo (absolvição sumária), sem a necessidade de uma audiência de instrução e julgamento (Art. 396, 396-A, CPP).
- Capacidade postulatória – Peça privativa de advogado, sob pena de nulidade absoluta, pois a defesa técnica é obrigatória (súm. 523, STF).
- Prazo - 10 dias, contados a partir da efetiva citação (art. 396, CPP), sendo indiferente a data de juntada do mandado cumprido aos autos do processo.
	* Forma de contagem: Prazo de natureza processual, logo, será contado de acordo com as regras do Art. 798, CPP. Assim, o primeiro dia é desconsiderado e último dia é incluído. Se o último dia se encerrar em feriado ou final de semana, esse será prorrogado para o primeiro dia útil subsequente.
Ex.: João foi citado em 10/03/14 (terça-feira), o último dia para apresentação de resposta à acusação é 20/04/14 (sexta-feira).
- Conteúdo – Na resposta escrita podem ser apresentadas todas as teses favoráveis ao agente na expectativa de impugnar os termos da inicial acusatória e convencer o juiz de que o réu deve ser absolvido sumariamente.
	* Estrutura do conteúdo: 
	_ Preliminares: 
		I – Processuais – ocasionam nulidade do processo em virtude de eventual vício por ofensa à CF ou nos termos do art. 564, CPP.
		II – De Mérito – se caracteriza pelas causas de extinção da punibilidade (art. 107, CP).
	_ Mérito principal da Peça:
	Aqui serão apontadas as teses principais que justifiquem a absolvição sumária do réu e todas elas são construídas diante de um Juízo de Certeza. (Se existir dúvida, o Juiz marcará audiência).
		* Hipóteses (art. 397,CPP):
		I – Negativa de Autoria;
		II – Inexistência do Fato;
		III – Excludente de Tipicidade;
IV – Excludente de Ilicitude;
V – Excludente de Culpabilidade.
Obs.: A inimputabilidade por doença mental, no procedimento comum, não autoriza a absolvição sumária, pois ela anteciparia a aplicação de medida de segurança (internação em HCT ou tratamento ambulatorial), o que não é favorável à defesa (Art. 397, II, CPP).
	_ Requerimento de diligências:
	Em homenagem ao princípio da eventualidade, na resposta escrita, a defesa já irá consignar as diligências que ela pretende que sejam produzidas ao longo do processo, pois, ao invés da absolvição sumária, corre-se o risco do juiz marcar a audiência de instrução e julgamento.
Obs.: Vale lembrar que na resposta, a defesa terá a oportunidade, sob pena de preclusão, de arrolar as suas testemunhas em número máximo de 08.
_ Identificando a peça:
A OAB poderá fazer as seguintes referências:
- “Considerando que o réu foi citado, apresente a peça privativa de advogado no último dia do prazo”.
- “Considerando que o réu foi citado, apresente a peça cabível”.
_ Técnica redacional da peça:
1º - Endereçamento: A peça será endereçada ao Juiz de primeiro grau que preside o processo. Ex.: EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA “...” VARA CRIMINAL DA COMARCA DE “...”.
2º - Espaçamento: Pular 05 linhas entre o endereçamento e o preâmbulo/qualificação das partes.
3º - Apontamento processual: identificar o número do processo em curso dentro do espaçamento de linhas. Ex.: Processo n.º “...”.
4º - Preâmbulo – qualificação do réu (resumida, processo já em curso), assistência por advogado, indicação do nome jurídico da peça (RESPOSTA ESCRITA À ACUSAÇÃO) e os artigos de lei para embasamento (arts. 396 e 396-A, CPP). Ex.: “...”, já qualificado nos autos do processo em epígrafe, por meio do seu advogado que esta subscreve (procuração anexa), vem à presença de Vossa Excelência, com fulcro nos arts. 396 e 396-A do CPP, apresentar RESPOSTA ESCRITA À ACUSAÇÃO, pelas razões de fato e de direito a seguir apontadas.
5º - Espaçamento: Pular 01 linha entre o preâmbulo e início da narrativa fática.
6º - Narrativa fática: 
Obs.: Regras de Construção:
Evitar parágrafos longos;
Proibido inventar informações;
Seguir uma sequência lógica, temporalmente adequada ao caso narrado na questão. (respeitar a cronologia dada pela OAB).
Ex.: Narram os autos que “...” (nome do réu) foi indiciado em inquérito policial por ter subtraído de Maria, sem violência e grave ameaça, a quantia de R$ 1.000,00.
“...”, numa terça-feira, precisava da quantia em questão para comprar medicamento para sua filha, Marcela, que está com uma grave doença degenerativa.
Por estar desempregado, e não tendo a quem recorrer, optou por subtrair a quantia de Maria, que tinha acabado de receber o salário mensal.
Após a conclusão da investigação, o Ministério Público ofereceu denúncia, que foi rejeitada pelo Magistrado, ao considerar que a tragédia social em questão não merecia reprimenda criminal.
Inconformado, o promotor apresentou recurso, que subiu ao Tribunal sem a notificação da defesa para apresentar contrarrazões.
O Tribunal julgou procedente o recurso acusatório, recebendo a inicial.
Considerando que o réu foi citado no dia 12/04/2014 (quarta-feira), não restou alternativa à defesa que não a apresentação da presente peça.
7º - Espaçamento: 01 linha entre a narrativa fática e teses jurídicas.
8º - Construção das Teses Jurídicas: 
 Obs.: Regras de Construção:Preliminares serão tratadas em separado (por tópicos específicos);
As teses de mérito principal devem ser devidamente organizadas, para que possamos desenvolver o raciocínio de cada uma delas separadamente;
Deve-se evitar parágrafos longos;
Deve-se indicar os artigos de lei e eventuais súmulas que embasam a tese;
Indicar doutrina. Referência a “doutrina majoritária” para embasar argumento jurídico apresentado. Ex.: “Segunda doutrina majoritária”, “Segundo melhor entendimento doutrinário”.
Ex.: DO DIREITO
I – Preliminares
Preliminarmente é necessário o reconhecimento da nulidade absoluta do processo, afinal o recurso acusatório apresentado para impugnar a rejeição da inicial, foi remetido ao Tribunal sem quem a defesa tivesse a oportunidade de apresentar contrarrazões, em grave ofensa aos princípios constitucionais do contraditório e da ampla defesa.
Não é outro o entendimento sumulado do Supremo Tribunal Federal, vejamos: 
Súmula 707 do STF: “Constitui nulidade a falta de intimação do denunciado para oferecer contrarrazões ao recurso interposto da rejeição da denúncia, não a suprindo a nomeação de defensor dativo”.
II – Do Mérito
A responsabilidade criminal pressupõe a prática de um fato típico, ilícito e culpável, para justificar qualquer reprimenda.
No caso em tela, estamos diante de uma subtração da quantia de R$ 1.000,00 (mil reais), com a finalidade de comprar medicamentos para uma criança enferma, cuja gravidade é medida pela qualidade da doença, que no caso é degenerativa.
Na situação posta, o pai, para resguardar os interesses da filha e em situação de verdadeiro desespero, acabou por transgredir a lei, praticando um fato típico disciplinado no art. 155, “caput”, do Código Penal.
Percebe-se que o imputado foi levado a praticar tal conduta para salvaguardar um bem jurídico relevante, qual seja, a vida e a saúde de sua filha. Para tanto, almejava evitar um perigo atual, ao qual não deu causa, já que a infeliz situação de enfermidade não escolhe vítima, sendo verdadeira provação.
Em conclusão, acabou por comprometer bem jurídico alheio, qual seja, o patrimônio, mas na presente circunstância, não seria razoável exigir-se o sacrifício de sua filha.
É solar o reconhecimento de que o imputado atuou em verdadeiro estado de necessidade em favor de terceiro, excluindo-se, assim, a ilicitude da conduta, como verdadeira causa justificante, a merecer um decreto absolutório, como indica a direção do art. 24 do Código Penal, vejamos:
Art. 24, CP: “Considera-se em estado de necessidade que pratica o fato para salvar de perigo atual, que não provou por sua vontade, nem podia de outro modo evitar, direito próprio ou alheio, cujo sacrifício, nas circunstâncias, não era razoável exigir-se”.
9º - Espaçamento: 01 linha entre mérito e pedidos.
10º - Pedidos:
Obs.: Regras de construção:
Deve-se estabelecer o vínculo lógico entre os pedidos e as teses apresentadas;
Recomenda-se que os pedidos sejam feitos em itens separados, para auxiliar na correção da peça.
Ex.: Diante do exposto do apresentado, requer a Vossa Excelência:
I- A declaração de nulidade absoluta do processo, pela não oportunidade de contrarrazões ao recurso acusatório (Súmula 707 do STF);
II – No mérito, requer a absolvição sumária do réu, nos termos do art. 397, I, CPP, já que é patente a presença da excludente de ilicitude do estado de necessidade (art. 24 do CP).
III – Pelo princípio da eventualidade, protesta de imediato pela produção de todas as provas admitidas no direito, para efeito de possível marcação de audiência de instrução, debates e julgamento.
11º - Espaçamento: 01 linha.
12º - Parte autenticativa:
 Ex.: Termos em que,
Pede deferimento.
Local “...”, 24 de abril de 2014
.....................................
Advogado..., OAB n.º...
13º - Rol de Testemunhas: Se a OAB apresentar quem são as testemunhas de defesa no caso, deve-se indicá-las na peça. 
Ex.: Rol de testemunhas:
“...”;
“...”.