AULA_6

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Também chamada de teoria da 
desconsideração da personalidade jurídica, 
teoria da penetração ou teoria da superação, 
a partir de decisões jurisprudenciais, com 
destaque na Inglaterra, Alemanha e EUA. 
 
 Para que seja aplicada, deve ser mostrada, 
cabalmente, a ocorrência de fraude, ou seja, 
exige-se a comprovação em juízo de que o(s) 
sócio(s) estará(ão) utilizando-se da 
personalidade distinta da pessoa jurídica e da 
autonomia patrimonial desta, bem como a 
limitação de sua responsabilidade como 
escudo para a prática de atos lesivos a 
terceiros. 
 
 
 Provada a fraude, no caso concreto, o juízo 
desconsiderará a personalidade jurídica da 
sociedade, a ignorando, e determinando ser 
atingido diretamente o patrimônio pessoal 
dos sócios envolvidos, de forma ilimitada, até 
que sejam adimplidas as obrigações 
assumidas com terceiros. 
 
 A grande vantagem dessa teoria é que sua 
aplicação é pontual. 
 
 Demonstrada a fraude, a desconsideração da 
personalidade da sociedade ocorrerá apenas 
sobre os atos ilícitos praticados. 
 
 Não será dissolvida ou extinta a empresa nem se 
declarará invalido seu ato constitutivo, como 
regra. 
 
 Todos os atos por ela praticados, antes e depois 
dos ilícitos, permanecem válidos. 
 
 
 
 A teoria prega que apenas se ignore a 
personalidade jurídica da empresa e sua 
independência patrimonial naquela situação 
de fraude em particular, atingindo sem 
limites e de forma direta, os bens pessoais 
dos sócios. 
 
 Para outros fins a sociedade continuará 
válida, com a personalidade distinta dos seus 
membros, bem como patrimônio próprio, 
resguardando-se todos os interesses que a 
circundam, como o dos demais sócios não 
envolvidos na fraude (a princípio os não 
administradores), os trabalhadores da 
empresa, fisco pela arrecadação e da própria 
coletividade pela produção de bens ou 
prestação de serviços úteis. 
 
 Art. 50 do CC 
 “Em caso de abuso da personalidade jurídica, 
caracterizado pelo desvio de finalidade, ou 
pela confusão patrimonial, pode o juiz 
decidir, a requerimento da parte, ou do 
Ministério Público quando lhe couber intervir 
no processo, que os efeitos de certas e 
determinadas relações de obrigações sejam 
estendidos aos bens particulares dos 
administradores ou sócios da pessoa 
jurídica.” 
 
CDC 
 Art. 28 do CDC: 
 “O juiz poderá desconsiderar a personalidade 
jurídica da sociedade quando, em detrimento 
do consumidor, houver abuso de direito, 
excesso de poder, infração da lei, fato ou ato 
ilícito ou violação dos estatutos ou contrato 
social. A desconsideração também será 
efetivada quando houver falência, estado de 
insolvência, encerramento ou inatividade da 
pessoa jurídica provocados por má 
administração.” 
 
 
 § 5°- Também poderá ser desconsiderada a 
pessoa jurídica sempre que sua 
personalidade for, de alguma forma, 
obstáculo ao ressarcimento de prejuízos 
causados aos consumidores. 
 
 
 - Art. 9º e 10 da CLT 
 
 Art. 9º - Serão nulos de pleno direito os atos 
praticados com o objetivo de desvirtuar, 
impedir ou fraudar a aplicação dos preceitos 
contidos na presente Consolidação. 
 
 Art. 10 - Qualquer alteração na estrutura 
jurídica da empresa não afetará os direitos 
adquiridos por seus empregados. 
 
 
 NATUREZA DO ATO CONSTITUTIVO DA 
SOCIEDADE CONTRATUAL. 
 
 A sociedade empresária nasce de acordo com 
a vontade dos seus sócios, que será 
concretizada em um contrato social ou 
estatuto, nos quais serão definidas as normas 
disciplinadoras da vida societária. 
 
 
REQUISITOS DE VALIDADE DO CONTRATO SOCIAL. 
 
 Genéricos – devem seguir o disposto no art. 
104 do CC, ou seja, agente capaz, objeto 
possível e lícito, forma prescrita ou não 
defesa em lei. 
 
 Específicos – todos os sócios devem 
contribuir para a formação do capital social, 
seja com bens, créditos ou dinheiro, e todos 
os sócios participarão do resultado da 
sociedade. 
 
CLAUSULAS CONTRATUAIS. 
 
 
 São de duas espécies: 
 
 Essenciais (que são condição de registro do 
contrato e, consequentemente, regularidade 
da sociedade comercial) 
 
 Acidentais, cuja inexistência não impede o 
registro da sociedade empresária. 
 
São clausulas essenciais: 
 
 Qualificação dos sócios – nome e qualificação 
dos sócios; 
 
 Objeto social – a atividade econômica 
explorada pela sociedade, de forma 
detalhada; 
 
 Nome empresarial; 
 
 Sede – local onde pode ser encontrado o 
representante legal; 
 
 Prazo de duração; 
 
 Capital social e quotas dos sócios – qual o 
capital social da sociedade, modo e prazo de 
sua integralização e as cotas pertencentes a 
cada um dos sócios; 
 
 Nomeação do administrador – cabe ao 
contrato social estabelecer a representação 
legal da sociedade, nomeando seu 
administrador. 
 
 
FORMA DO CONTRATO SOCIAL. 
 
 Deve ser escrito, mas excepcionalmente o direito 
admite forma oral. 
 
 Pelo art. 987 do CC é possível a prova de existência 
de certas pessoas por qualquer modo como perícia, 
testemunhas e cartas. 
 
 No entanto não deixará de ser irregular, posto que 
não é possível provar a existência de seu ato jurídico. 
 
 O contrato social poderá ser, também por 
instrumento público ou particular, e por fim, a forma 
das alterações contratuais não está vinculada à 
adotada pelo ato constitutivo 
ALTERAÇÃO DO CONTRATO SOCIAL. 
 
 
 O ato constitutivo da sociedade empresária pode 
ser objeto de alteração, de acordo com a vontade 
dos sócios ou por decisão judicial. 
 
 A regra é que as deliberações sociais, exceto as 
que importam alteração contratual, são tomadas 
por maioria de votos, levando-se em conta a 
participação dos sócios na formação do capital 
social. 
 
 
 
 
 
 Quando as deliberações dos sócios importam 
alterações contratuais exige-se, na sociedade 
em nome coletivo e em comandita simples, a 
unanimidade para mudança de clausula 
essencial. 
 
 Se a sociedade é limitada, a alteração 
contratual pode ser aprovada por sócios que 
representam três quartos do capital social, 
seja a cláusula essencial ou acidental. 
 
 Os minoritários da limitada com até vinte e 
cinco por cento do capital social devem se 
submeter à alteração aprovada pela maioria 
ou exercer o direito de retirada, sendo nesse 
último caso, reembolsados pelo valor 
patrimonial de suas cotas. 
 
 Por fim, para que a alteração contratual seja 
registrada, independentemente de quorum 
exigido por lei para sua deliberação, é 
necessária apenas a assinatura no 
instrumento respectivo de sócio ou sócios 
titulares da maioria do capital social. 
 
 A assinatura de todos os sócios da sociedade 
contratual somente é exigível se o próprio 
contrato contiver cláusula restritiva de 
alteração por simples maioria. 
 
 
 ART. 1.142, CC: Complexo de bens 
organizados, para o exercício da empresa, 
por empresário, ou por sociedade 
empresária” 
 
 BENS= Materiais e imateriais 
 
 ESTABELECIMENTO PRINCIPAL: 
◦ Normalmente é a sede da empresa; é o centro 
gerencial de toda a empresa, é o local de onde as 
decisões são tomadas. 
NATUREZA JURÍDICA DO ESTABELECIMENTO 
 
1) Pessoa Jurídica 
 - Para parte da doutrina a natureza jurídica 
do estabelecimento é pessoa jurídica, ou seja, 
sujeito de direitos e obrigações. 
 
 
 - CRÍTICA: porque quem é detentor de 
direitos e obrigações é o seu titular, ou seja, 
o empresário individual ou a sociedade 
empresária. 
 2) Bem móvel e incorpóreo 
 - Para os que a defendem informam que 
confunde-se com a organização da atividade.-CRÍTICA: a organização é essencial ao 
estabelecimento, mas este não se reduz a 
organização. 
 3) Universalidade de direito 
 - Ou seja, um conjunto de bens que mantêm 
reunidos pela vontade do legislador, como é 
o caso da herança e da massa falida. 
 
 
 - CRÍTICA: para que pudéssemos considerar 
o estabelecimento como universalidade de 
direito, os bens não poderiam ser trocados, 
alienados, isoladamente, sob pena de deixar 
de existir o estabelecimento. 
 4) Universalidade de Fato 
 - Ou seja, a reunião de bens, que existem 
isoladamente, podem ser negociados 
isoladamente, mas que estão juntos pela 
vontade do empresário ou da sociedade 
empresária (art. 90, CC) 
 
 - CORRENTE MAJORITÁRIA. 
ATRIBUTOS DO ESTABELECIMENTO 
 
1) AVIAMENTO 
 
 - é a capacidade de um estabelecimento para 
produzir resultados, para gerar lucros. 
 
 - o aviamento pode aumentar em virtude das 
características pessoais dos empresários; 
 
 - também é possível que seu aumento de valor 
decorra diretamente do negócio realizado, do 
produto ofertado, da tecnologia empregada, etc. 
 2) CLIENTELA 
 
 - é o grupo de pessoas que realizam negócios 
com o estabelecimento de forma continuada, 
ou seja, que habitualmente consomem 
produtos ou serviços fornecidos por um 
empresário. 
 
 - CLIENTELA # FREGUESIA (ponto) 
 
 
 Cessão temporária= usufruto ou arrendamento; 
 
 Cessão definitiva= alienação (TREPASSE); 
 
 
 
 A) FORMALIDADES 
 
◦ Para que o trespasse seja eficaz: 
 
◦ 1) Averbação da alienação na junta comercial; 
 
◦ 2) Publicação no DOE; 
 
◦ 3) Concordância expressa ou tácita dos credores, se 
os bens do alienante não forem suficientes para 
saldar as dívidas deixadas no estabelecimento e 
nem forem pagas de forma adiantada. (30 dias 
após a notificação ou o pagamento antecipado da 
dívida). 
 
 
 SEM CONCORDÂNCIA = PRÁTICA DE ATOS DE 
FALÊNCIA. 
 
 FALÊNCIA DECRETADA= INEFICÁCIA DO 
TRESPASSE REALIZADO. 
 
 
 
 B) RESPONSABILIDADE PELAS DÍVIDAS 
CONTRAÍDAS ENTES DO TRESPASSE. 
 
 AD QUIRENTE- responde pelas dívidas 
contabilizadas+ dívidas tributárias+ dívidas 
trabalhistas. 
 
 ALIENANTE- responde solidariamente ao 
adquirente por 1 ano. 
 
 
 Contagem do prazo: 
 
 Em relação as dívidas vencidas: será contado 
da publicação da transmissão do 
estabelecimento; 
 
 Em relação as dívidas vincendas: será contado 
da data do vencimento da dívida. 
 DÍVIDAS FISCAIS: 
 
◦ Se o alienante não realiza atividade econômica= 
responsabilidade do adquirente. 
 
◦ Se o alienante realiza atividade econômica ou 
recomeçou a atividade em até 6 meses após o 
trespasse= responsabilidade subsidiária do 
adquirente. 
 
 DÍVIDAS TRABALHISTA 
 
◦ Observação quanto à falência (art. 141, II da Lei 
11.101/2005) e STF no informativo 548 em 2009. 
 C) CLÁUSULA DE NÃO CONCORRÊNCIA (NÃO 
RESTABELECIMENTO) 
 
 Proibir o restabelecimento na mesma 
atividade, numa determinada região de 
atuação. 
 
 Art. 1147, CC= cláusula implícita: o alienante 
não poderá restabelecer-se em ramo idêntico 
da atividade negociada nos 5 anos que se 
seguirem à transferência, salvo expressa 
autorização do contrato. 
 D) SUB-ROGAÇÃO CONTRATUAL 
 
 Art. 1148, CC= como regra, o trespasse 
importa em sub-rogação dos contratos 
estipulados para a exploração do 
estabelecimento, salvo se tiverem caráter 
pessoal.. 
 
 Ex: locação e mandato. (caráter pessoal) 
 Lei 8245/91= tem a finalidade de proteger 
não só o ponto comercial, mas o valor 
agregado pelo exercício da atividade 
econômica. 
 
 O locatário tem direito à inerência ao ponto. 
 
 Direito de obter a renovação compulsória do 
contrato de locação, desde que o locatário 
demonstre os requisitos definidos em lei: 
 1) contrato de locação por escrito e por 
tempo determinado; 
 
 2) contrato anterior ou soma do prazo dos 
contratos anteriores é de 5 anos 
ininterruptos. 
 
 3) exploração, pelo locatário, do mesmo 
ramo de atividade pelo prazo mínimo e 
ininterrupto de 3 anos. 
 
 
 MOMENTO PARA PLEITEAR A RENOVAÇÃO= 
os primeiros 6 meses do último ano do 
contrato. 
 
 LEGITIMIDADE ATIVA= locatário, seu 
cessionário ou sucessor. 
 
 
 REVISÃO DO VALOR 
 
 O locador pode promover a revisão do valor 
estipulado para o aluguel decorridos 3 anos 
da dato do contrato, da data do último 
reajuste ou da data do início da renovação. 
 
 RENOVAÇÃO COMPULSÓRIA NÃO CONCEDIDA 
 
 A) melhor proposta de terceiro 
 B) reformas determinadas pelo Poder Público ou 
por decisão do próprio locador 
 C) uso próprio (desde que o locador não explore 
atividade explorado anteriormente pelo inquilino. 
 
 Obs: para Fábio Ulhoa é inconstitucional porque 
limita indefinidamente o direito de propriedade 
do locador.- deveria pagar indenização. 
 
 D) uso de descendente, ascendente ou cônjugue 
(desde que demonstre estabelecimento comercial 
por mais de 1 ano) 
 PETIÇÃO INICIAL DA AÇÃO RENOVATÓRIA: 
 
 Foro competente= local do imóvel 
 
 Valor da causa= doze vezes o valor do 
aluguel.