4 DIREITO DE ACRESCER.

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4 DIREITO DE ACRESCER – FIDEICOMISSÁRIA
Ocorre quando na mesma cláusula o testador deixa bens a
pessoas em disposição conjunta, e no entanto uma dessas pessoas não quer
ou não pode receber a herança ou legado.
Art. 1.941. Quando vários herdeiros, pela mesma
disposição testamentária, forem conjuntamente
chamados à herança em quinhões não
determinados, e qualquer deles não puder ou não
quiser aceitá-la, a sua parte acrescerá à dos coerdeiros,
salvo o direito do substituto.
No entanto para algumas disposições conjuntas pode não existir o
direito de acrescer entre os coerdeiros, e sim o quinhão daquele
determinado faltoso que irá beneficiar os herdeiros legítimos de forma que não
há direito de representação na sucessão testamentária.
A falta de ocorrência do direito de acrescer importará na
transmissão da cota vaga do nome aos herdeiros legítimos, isto é, sempre que
houver fato determinante para que haja rompimento da disposição
testamentária, a porção descrita será designada aos herdeiros legítimos.
De acordo com o art 1.944 do Código Civil, que vem confirmar a
fundamentação citada, no que diz respeito ao parágrafo único do dispositivo
legal, determina este que a não existência do direito de acrescer entre colegatários,
a quota que faltar acrescerá herdeiro ou ao legatário encarregado
de atender o legado, ou a todos os herdeiros, na proporção do seu quinhão, se
o legado se deduzir da herança.
Por tanto na falta de alguém em disposição testamentária, é preciso
interpretar o testamento para que se faça a avaliação se a cota irá para o coerdeiro/
colegatário, ou se irá para os herdeiros legítimos.
4.1 FIDEICOMISSO
A lei concede o direito de dispor os seus bens á pessoa capaz sobre
o ato de última vontade, entretanto devendo respeitar a legítima dos herdeiros
necessários. Contudo não é o bastante apenas a concessão de tal direito, o
legislador concedeu ao testador, além de instituir herdeiro ou legatário, a
indicação de substituto.
De acordo com o código civil o Fideicomisso é uma espécie de
substituição testamentária onde o testador institui herdeiros na abertura da
sucessão. Provavelmente fazendo-se presente a manifestação de último
desejo do fideicomitente que fundamentado na confiança irá abrir espaço, na
disposição testamentária chamando o fiduciário para que transmita a
propriedade dos bens ao fideicomissário, onde receberá após a morte do
fiduciário ou após o decurso de certo tempo ou ainda por determinada condição
estabelecida no testamento.
Art. 1.953. O fiduciário tem a propriedade da herança ou
legado, mas restrita e resolúvel.
Parágrafo único. O fiduciário é obrigado a proceder ao
inventário dos bens gravados, e a prestar caução de
restituí-los se o exigir o fideicomissário .
Para existir a substituição denominada de fideicomisso é necessário a
presença de três elementos essenciais. O fideicomitente, ou seja o próprio
testador, que por manifestação de sua vontade estabelece através de
testamento, o fideicomisso, o fiduciário este ao qual irá ficar com a guarda da
propriedade resolúvel dos bens, o fideicomissário será o último a receber os
bens fideicometidos.
4.2 CARACTERÍSTICAS DO FIDEICOMISSO
O código de 1916 garantia ampla liberdade para nomeação do fideicomissário,
onde poderia ser os nascituros ou filhos eventuais, o que atualmente não é
permitido pelo código civil de 2002 em seu artigo 1.952.
Para Caio Mário, o Fideicomisso consiste na ¨ Instituição de herdeiro ou
legatário com o encargo de transmitir os bens a uma outra pessoa a certo
tempo, por morte, ou sobre condição preestabelecida ( instituições de direito
civil- Forense- vol. VI, pág. 146).
Logo o fideicomisso só irá até o segundo grau, não havendo a possibilidade de
instituir outro substituto, após o fideicomissário.
4.3 DUPLA – VOCAÇÃO
Duas exigências ao mesmo tempo para pessoas diferentes que
receberão a herança ou legado, uma após a outra.
4.4 ORDEM SUCESSIVA
Um beneficiário só será chamado após o outro, seus direitos serão
simultâneos.
4.5 ÔNUS DE CONSERVAR PARA RESTITUIR
Baseado na fé e confiança, o fiduciário terá que conservar o bem que recebeu,
tendo o dever de zelar.
4.6 CAPACIDADE PASSIVA DO FIDEICOMISSO
A Análise será feita no momento da abertura da sucessão, a capacidade do
fideicomisso será no momento da substituição.
4.7 EVENTUALIDADE DA VOCAÇÃO DO FIDEICOMISSO
O fiduciário e portador do direito, enquanto não acontecer à substituição, trata-
se de um direito meramente eventual sobre o bem fideicometido. No entanto a
falta de um desses requisitos irá descaracterizar a substituição testamentária
fideicomisso.