Alexandre Mazza Aula 09 (1)

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2ª FASE OAB TRIBUTÁRIO 
Disciplina: Direito Tributário 
Professor: Alexandre Mazza 
Aula: 09 
Monitores: Apoema e Samuel 
 
 
 
MATERIAL DE APOIO - MONITORIA 
 
 
Índice 
 
I. Anotações 
II. Lousas 
 
 
I. ANOTAÇÕES 
 
Peça nº - Ação de repetição de indébito (p. 136) 
 
Fundamentos: artigos 165, CTN e 319, CPC. 
 
Terminologia: Autor, Réu e Propor. 
 
Cabimento: É a ação judicial apropriada para obter a restituição (repetição) de pagamentos feitos 
indevidamente ou a maior. Pagamento indevido é aquele em que o devedor não devia nada e 
pagou, tendo direito à restituição integral. Já no pagamento a maior (a mais), o devedor devia 
certa quantia e pagou além do devido, tendo direito a restituir o quanto pagou descontando o que 
era devido. 
 
DICA: Nos enunciados da OAB/FGV o cabimento da ação repetitória sempre indicará pagamento 
já realizado. Lembrar ainda que a ação de repetição não consegue inibir exigência futura, somente 
restituir pagamento já realizado. Por isso, se o cliente quiser ao mesmo tempo afastar exigência 
futura e restituir pagamento realizado cabe DECLARATÓRIA CUMULADA COM REPETIÇÃO. 
 
 
Lembrar que ação de repetição de indébito NÃO PODE TER pedido de tutela antecipada para 
restituição de valores porque o pagamento pela Fazenda Pública pressupõe expedição de 
precatório (art. 100, CF). Assim, tutela antecipada e liminar contra a Fazenda para pagamento 
violam o art. 100, CF e o princípio da isonomia. 
 
Pergunta: Diante de um pagamento indevido ou à maior, quais os caminhos de que o devedor 
dispõe para obter a restituição? 
Resposta: Existem pelo menos quatro meios para obter a restituição de tributo pago 
indevidamente ou à maior: 
a) Ação judicial para compensação: a dificuldade prática no exercício do direito à compensação 
explica o fato de a OAB nunca ter gabaritado uma peça em que a solução fosse o pedido de 
compensação em favor do cliente; 
b) Pedido administrativo de compensação: Um dos caminhos possíveis na prática é pleitear 
perante o próprio Fisco o reconhecimento do crédito decorrente do pagamento à maior ou 
indevido. No exame de Ordem, ainda não foi gabaritada essa solução na peça; 
 
 
 
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c) Pedido administrativo de repetição: Formulado perante o próprio Fisco, nunca foi gabaritado 
como peça correta no exame de Ordem (só nas questões); 
d) Ação de repetição de indébito: A solução apropriada como peça no exame de Ordem. 
 
 
ESTRUTURA DA PEÇA 
 
- Endereçamento comum (1,2 ou 3); 
- Sem epígrafe; 
- Qualificação completa das duas partes (vide modelo); 
- Dos fatos; 
- Do direito (lembrar de abordar teses de Direito Material e não apenas o direito à repetição); 
- Dos pedidos: 
a) Sentença; 
b) Citação; 
c) Condenação em custas e honorários; 
d) Realização da audiência de conciliação nos termos do art. 319, VII, CPC; 
e) deferimento da juntada de documentos. 
 
Protesta provar o alegado por todos os meios de prova admitidos em direito. 
 
Dá-se à causa o valor ... 
 
Termos em que pede deferimento. 
 
Local, data 
 
 
 
 
 
 
_______________ 
Advogado ... 
OAB ... 
 
 
Endereço do escritório para intimações ... 
 
 
 
 
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Restituição de tributos indiretos 
 
A Doutrina divide os tributos em duas categorias: 
a) Tributo direto: pago pela mesma pessoa que suporta o pagamento. Exemplo: IPVA. 
b) Tributo indireto: Pago por uma pessoa (contribuinte de direito) mas suportado 
financeiramente por outra (contribuinte de fato) em razão de um repasse. Exemplo: No ICMS 
incidente sobre venda no varejo, o lojista é o contribuinte de direito (ele paga) mas como o 
imposto vai embutido no preço da mercadoria por meio de repasse, o contribuinte de fato é o 
consumidor. 
Atenção: o art. 166, CTN NÃO É TESE em favor do contribuinte, mas em prol da Fazenda. 
Normalmente, tal regra é invocada em contestação de ações repetitórias. 
 
Peça nº AÇÃO DE CONSIGNAÇÃO EM PAGAMENTO (modelo na página 141). 
 
 
Fundamentos: art. 164, CTN e 539, CPC 
 
Terminologia: Autor, réus e propor. 
 
Cabimento: É a ação utilizada quando o devedor quer realizar o pagamento mas não consegue, 
nos seguintes casos: 
a) O Fisco se recusa a receber ou a dar quitação; 
b) Subordinação do recebimento ao pagamento de outro tributo ou penalidade; 
c) Subordinação do recebimento ao cumprimento de obrigação acessória; 
d) Subordinação do recebimento ao cumprimento de exigências administrativas sem 
fundamento legal; 
e) *** Exigência simultânea , por dois ou mais Fiscos, de tributos sobre um único fato gerador 
ou base de cálculo (bitributação). Exemplo: dois ou mais Municípios cobrando ISS sobre o mesmo 
serviço. 
 
 
CUIDADO: Quando 2 ou mais Fiscos fazem exigências simultâneas sobre o mesmo fato gerador 
ou base de cálculo, temos bitributação e cabe ação consignatória. Porém, se um ÚNICO Fisco 
exige dois ou mais tributos sobre o mesmo fato gerador ou base de cálculo, trata-se de “bis in 
idem” cabendo Mandado de Segurança. Exemplo: Município que lança IPTU e Taxa do lixo ambos 
sobre valor venal do imóvel (mesma base de cálculo). 
 
 ESTRUTURA DA PEÇA 
 
Endereçamento comum: Sempre a um Juiz de primeiro grau (no caso de bitributação, dar 
preferência ao juízo da Comarca do Fisco que tem direito ao crédito segundo a legislação) (Se a 
União figurar entre os pretensos credores, a competência é da Justiça Federal). 
 
Não tem epígrafe. 
 
Qualficação completa de todas as partes. 
 
Dos fatos 
 
Do direito (procure defender o direito ao crédito em favor do Fisco que tem razão segundo a 
legislação) 
 
 
 
 
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Dos pedidos: 
a) Autorização para depósito; 
b) Sentença extinguindo o crédito tributário; 
c) Citação dos réus; 
d) Custas e honorários; 
e) Audiência de conciliação; 
f) Deferimento da juntada de documentos. 
 
Protesta provar o alegado ... 
 
Dá-se à causa... 
 
 
Termos em que 
 
 
Local, Data 
 
 
____________ 
ADVOGADO ... OAB ... 
 
 
Endereço do escritório do advogado para intimações ... 
 
 
II. LOUSAS