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1 APLICAÇÃO DA PENA ADOÇÃO DO CRITÉRIO TRIFÁSICO “ART. 68 - A PENA-BASE SERÁ FIXADA ATENDENDO-SE AO CRITÉRIO DO ART. 59 DESTE CÓDIGO; EM SEGUIDA SERÃO CONSIDERADAS AS CIRCUNSTÂNCIAS ATENUANTES E AGRAVANTES; POR ÚLTIMO, AS CAUSAS DE DIMINUIÇÃO E DE AUMENTO.” PENA-BASE: FIXAÇÃO COM BASE NO ARTIGO 59; APLICAÇÃO DE CIRCUNSTÂNCIAS ATENUANTES (ART. 65 E 66) e AGRAVANTES; APLICAÇÃO DAS CAUSAS DE DIMINUIÇÃO E AUMENTO DE PENA (PARTE GERAL E ESPECIAL). 2 Art. 59 - O juiz, atendendo à culpabilidade, aos antecedentes, à conduta social, à personalidade do agente, aos motivos, às circunstâncias e conseqüências do crime, bem como ao comportamento da vítima, estabelecerá, conforme seja necessário e suficiente para reprovação e prevenção do crime: I - as penas aplicáveis dentre as cominadas; II - a quantidade de pena aplicável, dentro dos limites previstos; III - o regime inicial de cumprimento da pena privativa de liberdade; IV - a substituição da pena privativa da liberdade aplicada, por outra espécie de pena, se cabível. 3 São as chamadas circunstâncias judiciais: Culpabilidade = juízo de censura sobre o comportamento praticado pelo agente; Antecedentes = condenações anteriores transitadas em julgado que não configurem reincidência (maus antecedentes); Súmula 444 do STJ- É vedada a utilização de inquéritos policiais e ações penais em curso para agravar a pena-base; 4 MAUS ANTECENTES ≠ REINCIDÊNCIA Conduta social = avaliação do comportamento não criminoso do agente perante a sociedade; Personalidade do agente = Aferição por profissionais da área; Motivos = razões que antecederam e levaram o agente a cometer o delito (não justifica, mas explica); 5 Circunstâncias = elementos acidentais que não participam da estrutura própria de cada tipo, mas influem sobre a quantidade punitiva para efeito de abrandá-la ou agravá-la. Consequências do crime = são as conseqüências do comportamento praticado pelo agente, junto à vítima. Comportamento da vítima = contribuição da vítima para a infração penal. 6 FIXAÇÃO DA PENA DE MULTA “ART. 60 - NA FIXAÇÃO DA PENA DE MULTA O JUIZ DEVE ATENDER, PRINCIPALMENTE, À SITUAÇÃO ECONÔMICA DO RÉU. § 1º - A MULTA PODE SER AUMENTADA ATÉ O TRIPLO, SE O JUIZ CONSIDERAR QUE, EM VIRTUDE DA SITUAÇÃO ECONÔMICA DO RÉU, É INEFICAZ, EMBORA APLICADA NO MÁXIMO; § 2º - A PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE APLICADA, NÃO SUPERIOR A 6 (SEIS) MESES, PODE SER SUBSTITUÍDA PELA DE MULTA, OBSERVADOS OS CRITÉRIOS DOS INCISOS II (NÃO REINCIDENTE EM CRIME DOLOSO) E III (A CULPABILIDADE, OS ANTECEDENTES, A CONDUTA SOCIAL E A PERSONALIDADE DO CONDENADO, BEM COMO OS MOTIVOS E AS CIRCUNSTÂNCIAS INDICAREM QUE A SUBSTITUIÇÃO SEJA SUFICIENTE) DO ART. 44 DESTE CÓDIGO.” 7 CIRCUNSTÂNCIAS SÃO DADOS PERIFÉRICOS QUE GRAVITAM AO REDOR DA FIGURA TÍPICA E TEM POR FINALIDADE DIMINUIR OU AUMENTAR A PENA APLICADA AO SENTENCIADO; POR PERMANECEREM AO LADO DA DEFINIÇÃO, AS CIRCUNSTÂNCIAS EM NADA INTERFEREM NA DEFINIÇÃO JURÍDICA DO DELITO; PODEM SER: ATENUANTES (ART. 65) E AGRAVANTES (ART. 61). 8 O C.P. NÃO INDICA O QUANTUM COMO FAZ COM AS CAUSAS DE DIMINUIÇÃO OU DE AUMENTO, A SEREM OBSERVADAS NA TERCEIRA FASE; SÚMULA 231 DO STJ: “A INCIDÊNCIA DA CIRCUNSTÂNCIAS ATENUANTE NÃO PODE CONDUZIR À REDUÇÃO DA PENA ABAIXO DO MÍNIMO LEGAL”; O ROL DAS CIRCUNSTÂNCIAS ATENUANTES É EXEMPLIFICATIVO; 9 JÁ O ROL DAS CIRCUNSTÂNCIAS AGRAVANTES, É TAXATIVO, NÃO PODENDO SER AMPLIADO; POR FORÇA DO PRINCÍPIO NO BIS IN IDEM, SOMENTE PODERÁ SER APLICADA UMA CIRCUNSTÂNCIA AGRAVANTE QUANDO ELA NÃO CONSTITUIR OU QUALIFICAR O CRIME; NOS JULGAMENTOS PELO TRIBUNAL DO JÚRI, CABE AO JUIZ PRESIDENTE A ANÁLISE DAS ATENUANTES E AGRAVANTES; 10 CIRCUNSTÂNCIAS AGRAVANTES ARTIGO 61 DO CÓDIGO PENAL: “SÃO CIRCUNSTÂNCIAS QUE SEMPRE AGRAVAM A PENA, QUANDO NÃO CONSTITUEM OU QUALIFICAM O CRIME.” 1) REINCIDÊNCIA OCORRE QUANDO O AGENTE COMETE NOVO CRIME, DEPOIS DE TRANSITAR EM JULGADO A SENTENÇA QUE, 11 NO PAÍS OU NO ESTRANGEIRO, O TENHA CONDENADO POR CRIME ANTERIOR; NÃO PREVALECE A CONDENAÇÃO ANTERIOR, SE ENTRE A DATA DO CUMPRIMENTO OU EXTINÇÃO DA PENA E A INFRAÇÃO POSTERIOR TIVER DECORRIDO PERÍODO DE TEMPO SUPERIOR A 5 (CINCO) ANOS, COMPUTADO O PERÍODO DE PROVA DA SUSPENSÃO OU DO LIVRAMENTO CONDICIONAL, SE NÃO OCORRER REVOGAÇÃO; NÃO SE CONSIDERAM OS CRIMES MILITARES PRÓPRIOS E POLÍTICOS; 12 2) MOTIVO FÚTIL OU TORPE FÚTIL É O MOTIVO INSIGNIFICANTE, GRITANTEMENTE DESPROPORCIONAL, COMO MATAR ALGUÉM POR QUANTIA ÍNFIMA; DIFERE DA AUSÊNCIA DE MOTIVO; TORPE É O MOTIVO ABJETO, VIL, REPUGNANTE, QUE ATENTA CONTRA OS MAIS BÁSICOS PRINCÍPIOS ÉTICOS E MORAIS, COMO MATAR OS PAIS PARA FICAR COM A HERANÇA; 13 3) PARA FACILITAR OU ASSEGURAR A EXECUÇÃO, OCULTAÇÃO, IMPUNIDADE OU VANTAGEM DE OUTRO CRIME FACILITAR OU ASSEGURAR (CRIME MEIO); OCULTAR (PARA QUE O DELITO NÃO SEJA CONHECIDO) IMPUNIDADE (DELITO É CONHECIDO, MAS O AGENTE QUER GARANTIR QUE A AUTORIA NÃO O SEJA) VANTAGEM (DINHEIRO OU OUTRO BEM OU VALOR) 14 4) À TRAIÇÃO, DE EMBOSCADA, OU MEDIANTE DISSIMULAÇÃO OU OUTRO RECURSO QUE DIFICULTE OU TORNE IMPOSSÍVEL A DEFESA DO OFENDIDO TRAIÇÃO = ATAQUE SÚBITO E SORRATEIRO, QUE ATINGE A VÍTIMA DESCUIDADA OU CONFIANTE, ANTES DE PERCEBER O GESTO CRIMINOSO, É A DESLEALDADE. EMBOSCADA = AGENTE SURPREENDE A VÍTIMA, QUE É LEVADA A CERTO LOCAL OU SITUAÇÃO, É A TOCAIA, A CILADA. 15 DISSIMULAÇÃO = OCULTAÇÃO DA INTENÇÃO HOSTIL, PARA ACOMETER A VÍTIMA DE SURPRESA, É O DISFARCE; OUTRO RECURSO QUE DIFICULTE OU TORNE IMPOSSÍVEL A DEFESA (INTERPRETAÇÃO ANALÓGICA) = DIFICULTAR É CRIAR EMBARAÇO, TORNAR IMPOSSÍVEL É INVIABILIZAR COMPLETAMENTE. 16 5) COM O EMPREGO DE VENENO, FOGO, EXPLOSIVO, TORTURA OU OUTRO MEIO INSIDIOSO OU CRUEL OU DE QUE POSSA RESULTAR PERIGO COMUM VENENO = MEIO INSIDIOSO QUE ALCANÇA A VÍTIMA SEM QUE ELA PERCEBA, IMPEDINDO SUA DEFESA E NATURAL REAÇÃO; FOGO, EXPLOSIVO = MEIO QUE RESULTA EM PERIGO COMUM, AMEAÇANDO BENS JURÍDICOS DE OUTRAS PESSOAS 17 TORTURA = MEIO CRUEL, QUE CAUSA SOFRIMENTO FÍSICO E/OU PSICOLÓGICO DESNECESSÁRIO; É A MALDADE DO AGENTE, QUE AUMENTA A REPROVABILIDADE DE SUA CONDUTA. 6) CONTRA ASCENDENTE, DESCENDENTE, IRMÃO OU CÔNJUGE DEVE HAVER PROVA DO PARENTESCO NOS AUTOS; PODE SER PARENTESCO NATURAL OU PROVENIENTE DE ADOÇÃO; 18 ASCENDENTE = PAI, AVÔ, BISAVÓ, ETC. DESCENDENTE = FILHO, NETA, BISNETO, ETC. IRMÃO CÔNJUGE = NÃO VALE O CONVIVENTE OU COMPANHEIRO (ANALOGIA SÓ PARA BENEFICIAR O RÉU) 19 7) COM ABUSO DE AUTORIDADE OU PREVALECENDO-SE O AGENTE DE RELAÇÕES DOMÉSTICAS, DE COABITAÇÃO OU DE HOSPITALIDADE, OU COM VIOLÊNCIA CONTRA A MULHER, NA FORMA DA LEI ABUSO = É O USO ILEGÍTIMO, E USAR MAL A AUTORIDADE CONFERIDA, SEJA DE NATUREZA PÚBLICA OU PARTICULAR; RELAÇÕES DOMÉSTICAS = ESTABELECIDAS ENTRE OS COMPONENTES DA FAMÍLIA; COABITAÇÃO = HABITAR O MESMO LUGAR, COMO OS INTEGRANTES DE UMA PENSÃO; 20 HOSPITALIDADE = SITUAÇÃO PASSAGEIRA, MOMENTÂNEA,QUE IMPLICA NA CONVIVÊNCIA DE PESSOAS; VIOLÊNCIA CONTRA A MULHER = PREVISTA NO ARTIGO 5º DA LEI MARIA DA PENHA: “PARA OS EFEITOS DESTA LEI, CONFIGURA VIOLÊNCIA DOMÉSTICA E FAMILIAR CONTRA A MULHER QUALQUER AÇÃO OU OMISSÃO BASEADA NO GÊNERO QUE LHE CAUSE MORTE, LESÃO, SOFRIMENTO FÍSICO, SEXUAL OU PSICOLÓGICO E DANO MORAL OU PATRIMONIAL: I - NO ÂMBITO DA UNIDADE DOMÉSTICA, COMPREENDIDA COMO O ESPAÇO DE CONVÍVIO PERMANENTE DE PESSOAS, COM OU SEM VÍNCULO FAMILIAR, INCLUSIVE AS ESPORADICAMENTE AGREGADAS; II - NO ÂMBITO DA FAMÍLIA, COMPREENDIDA COMO A COMUNIDADE FORMADA POR INDIVÍDUOS QUE SÃO OU SE CONSIDERAM APARENTADOS, UNIDOS POR LAÇOS NATURAIS, POR AFINIDADE OU POR VONTADE EXPRESSA; III - EM QUALQUER RELAÇÃO ÍNTIMA DE AFETO, NA QUAL O AGRESSOR CONVIVA OU TENHA CONVIVIDO COM A OFENDIDA, INDEPENDENTEMENTE DE COABITAÇÃO. PARÁGRAFO ÚNICO. AS RELAÇÕES PESSOAIS ENUNCIADAS NESTE ARTIGO INDEPENDEM DE ORIENTAÇÃO SEXUAL. 21 8) COM ABUSO DE PODER OU VIOLAÇÃO DE DEVER INERENTE A CARGO, OFÍCIO, MINISTÉRIO OU PROFISSÃO: CARGO OU OFÍCIO PÚBLICOS; MINISTÉRIO = ATIVIDADE RELIGIOSA; PROFISSÃO = ATIVIDADE HABITUALMENTE EXERCIDA POR ALGUÉM, COMO MEIO DE VIDA. 22 9) CONTRA CRIANÇA, MAIOR DE 60 ANOS, ENFERMO OU MULHER GRÁVIDA A LEI LEVA EM CONSIDERAÇÃO A INFERIORIDADE FÍSICA DE PESSOAS NESSAS CONDIÇÕES; 10) QUANDO O OFENDIDO ESTAVA SOB A IMEDIATA PROTEÇÃO DA AUTORIDADE ESSA PROTEÇÃO DEVE SER DIRETA E IMEDIATA. 23 11) EM OCASIÃO DE INCÊNDIO, NAUFRÁGIO, INUNDAÇÃO OU QUALQUER CALAMIDADE PÚBLICA, OU DE DESGRAÇA PARTICULAR DO OFENDIDO BUSCA EVITAR QUE O AGENTE SE APROVEITE DA FACILIDADE PROPORCIONADA POR ESSAS SITUAÇÕES E DA DIFICULDADE GERADA ÀS AUTORIDADES E À PRÓPRIA VÍTIMA, NO CASO DE CALAMIDADES PÚBLICAS; DESGRAÇA PARTICULAR = LUTO, ACIDENTE, DOENÇA, ETC. 24 12) EM ESTADO DE EMBRIAGUEZ PREORDENADA O AGENTE SE EMBRIAGA PROPOSITADAMENTE, PARA COMETER O DELITO. 25 AGRAVANTES NO CONCURSO DE PESSOAS ARTIGO 62 DO CÓDIGO PENAL: “A PENA SERÁ AINDA AGRAVADA EM RELAÇÃO AO AGENTE QUE: I - PROMOVE, OU ORGANIZA A COOPERAÇÃO NO CRIME OU DIRIGE A ATIVIDADE DOS DEMAIS AGENTES; II - COAGE OU INDUZ OUTREM À EXECUÇÃO MATERIAL DO CRIME; III - INSTIGA OU DETERMINA A COMETER O CRIME ALGUÉM SUJEITO À SUA AUTORIDADE OU NÃO-PUNÍVEL EM VIRTUDE DE CONDIÇÃO OU QUALIDADE PESSOAL; IV - EXECUTA O CRIME, OU NELE PARTICIPA, MEDIANTE PAGA OU PROMESSA DE RECOMPENSA.” 26 PROMOVE, ORGANIZA, DIRIGE = ATIVIDADES TÍPICAS DOS AUTORES INTELECTUAIS, QUE TEM LIDERANÇA SOBRE OS DEMAIS E, POR ISSO, MERECE MAIOR REPROVABILIDADE; COAGE (OBRIGA) OU INDUZ (INCITA) OUTREM A EXECUTAR O DELITO; INSTIGA (ESTIMULA) OU DETERMINA (ORDENA, PROVOCA) A COMETER O CRIME ALGUÉM SUJEITO À SUA AUTORIDADE (PÚBLICA OU PRIVADA) OU NÃO PUNÍVEL (CRIANÇA, ADOLESCENTE, LOUCO) EM 27 VIRTUDE DE SUA CONDIÇÃO OU QUALIDADE PESSOAL; EXECUTA (COAUTOR) O CRIME OU NELE PARTICIPA (PARTÍCIPE) MEDIANTE PAGA (PAGAMENTO EFETIVO) OU PROMESSA DE RECOMPENSA (QUALQUER VANTAGEM, DE QUALQUER NATUREZA). 28 CIRCUNSTÂNCIAS ATENUANTES ARTIGO 65 DO CÓDIGO PENAL “SÃO CIRCUNSTÂNCIAS QUE SEMPRE ATENUAM A PENA:” 29 1) AGENTE MENOR DE VINTE E UM, NA DATA DO FATO OU MAIOR DE SETENTA, NA DATA DA SENTENÇA A LEI CONFERE TRATAMENTO DISTINTO AO INDIVÍDUO MENOR DE 21 E MAIOR DE 18 (DATA DO FATO), POR ENTENDER QUE SUA PERSONALIDADE E CARÁTER NÃO ESTÃO TOTALMENTE FORMADOS; ASSIM TAMBÉM OS IDOSOS (DATA DA SENTENÇA/ACÓRDÃO). 30 2) O DESCONHECIMENTO DA LEI EMBORA INDESCULPÁVEL, MERECE UM ABRANDAMENTO DA PENA. 3) TER O AGENTE COMETIDO O CRIME POR MOTIVO DE RELEVANTE VALOR SOCIAL OU MORAL VALOR SOCIAL = SE REFERE AO INTERESSE COLETIVO, PÚBLICO; VALOR MORAL = INTERESSE PARTICULAR. 31 4) TER O AGENTE PROCURADO, POR SUA ESPONTÂNEA VONTADE E COM EFICIÊNCIA, LOGO APÓS O CRIME, EVITAR-LHE OU MINORAR-LHE AS CONSEQUÊNCIAS OU TER, ANTES DO JULGAMENTO, REPARADO O DANO. ARREPENDIMENTO = EFICIÊNCIA (ATITUDE DO AGENTE ≠ RESULTADO EFICAZ DO ARTIGO 15) E ESPONTANEIDADE, LOGO APÓS, EVITAR, MINORAR AS CONSEQUÊNCIAS DO DELITO; REPARAÇÃO DO DANO = ANTES DO JULGAMENTO. 32 5) TER O AGENTE COMETIDO O CRIME SOB COAÇÃO A QUE PODIA RESISTIR, OU EM CUMPRIMENTO DE ORDEM DE AUTORIDADE SUPERIOR, OU SOB A INFLUÊNCIA DE VIOLENTA EMOÇÃO, PROVOCADA POR ATO INJUSTO DA VÍTIMA; COAÇÃO RESISTÍVEL OU OBEDIÊNCIA DE ORDEM HIERÁRQUICA MANIFESTAMENTE ILEGAL. VIOLENTA EMOÇÃO (RAIVA, ALEGRIA, MEDO, ETC, SENTIMENTO PSÍQUICO REPENTINO) PROVOCADA POR ATO INJUSTO DA VÍTIMA. 33 6) TER O AGENTE CONFESSADO ESPONTANEAMENTE, PERANTE A AUTORIDADE, A AUTORIA DO CRIME A CONFISSÃO PODE OCORRER NO INQUÉRITO OU NO PROCESSO; NÃO VALE SE HOUVE RETRATAÇÃO DA CONFISSÃO DADA NO INQUÉRITO; 34 7) TER O AGENTE COMETIDO O CRIME SOB A INFLUÊNCIA DE MULTIDÃO EM TUMULTO, SE NÃO O PROVOCOU SITUAÇÃO EM QUE O AGENTE COMETE O DELITO, PORÉM, SEM A NECESSÁRIA CALMA PARA REFLETIR, CASO EM QUE, PODERIA NÃO COMETER O DELITO. NÃO INCIDE SE O AGENTE FOI QUEM PROVOCOU O TUMULTO; 35 ATENUANTE INOMINADA ARTIGO 66 DO CÓDIGO PENAL “A PENA PODERÁ SER AINDA ATENUADA EM RAZÃO DE CIRCUNSTÂNCIA RELEVANTE, ANTERIOR OU POSTERIOR AO CRIME, EMBORA NÃO PREVISTA EXPRESSAMENTE EM LEI.” 36 O LEGISLADOR, PREVENDO QUE PODERIA SE ESQUECER DE ALGUMA HIPÓTESE OU CONSIDERANDO QUE ALGO RELEVANTE PODERIA OCORRER E QUE NESSES CASOS, FARIA COM QUE O AGENTE MERECESSE O ABRANDAMENTO DE SUA PENA, E PARA EVITAR QUE O AGENTE NÃO PUDESSE SER BENEFICIADO POR ISSO, FORMULOU ESTE ARTIGO; EXEMPLO: COMPORTAMENTO HERÓICO DO AGENTE, ANTES OU DEPOIS DO DELITO. 37 CONCURSO DE CIRCUNSTÂNCIAS AGRAVANTES E ATENUANTES ARTIGO 67 DO CÓDIGO PENAL: “NO CONCURSO DE AGRAVANTES E ATENUANTES, A PENA DEVE APROXIMAR-SE DO LIMITE INDICADO PELAS CIRCUNSTÂNCIAS PREPONDERANTES, ENTENDENDO-SE COMO TAIS AS QUE RESULTAM DOS MOTIVOS DETERMINANTES DO CRIME, DA PERSONALIDADE DO AGENTE E DA REINCIDÊNCIA” 38 PREVALECEM AS CIRCUNSTÂNCIAS DE CUNHO SUBJETIVO, OU SEJA, MOTIVOS DO CRIME, PERSONALIDADE DO AGENTE E REINCIDÊNCIA. A MENORIDADE PREVALECE SOBRE TODAS AS CIRCUNSTÂNCIAS. 39 CAUSAS DE AUMENTO E DIMINUIÇÃO DE PENA ÚLTIMA FASE DA DOSIMETRIA DA PENA; SÃO FATORES DE ACRÉSCIMO OU REDUÇÃO PREVISTOS NA PARTE GERAL OU ESPECIAL; A LEI PREVE A QUANTIDADE DE ACRÉSCIMO OU REDUÇÃO (1/3, 2/3, METADE, ETC.) 40 DIFERE DAS QUALIFICADORAS PREVISTAS NA PARTE ESPECIAL, PORQUE ESTAS, POR SI SÓ, JÁ TRAZEM SEUS LIMITES MÍNIMOS E MÁXIMOS; NO CASO DE CONCURSO DE CAUSAS DE AUMENTO OU DE DIMINUIÇÃO, O JUIZ PODE LIMITAR-SE A UMA SÓ CAUSA (DE AUMENTO OU DIMINUIÇÃO), PREVALENCENDO A QUE MAIS AUMENTA OU MAIS DIMINUI (ARTIGO 68, § ÚNICO).
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