Semana 3 Agravo de Instrumento

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EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DE ...
Autos de origem: ...
PRIORIDADE DE TRAMITAÇÃO
Processo movido no interesse de idosos,
(arts. 5º, LXXVIII, da CF/88, art. 1.211-A, do CPC e art. 71 da Lei nº 10.741/03 -Estatuto do Idoso)
GABRIEL, (nacionalidade), (estado civil), (profissão), portador do RG n. (...), inscrito no CPF (...), residente na rua (...), nº (...), bairro (...), na cidade de, não se conformando com a respeitável decisão de fls. (...) dos autos de origem n. (...), ajuizado contra o Plano de Saúde MEGA LIFE, vem à presença de Vossa Excelência por intermédio de seu advogado, com endereço profissional na rua (...), nos termos do artigo 522 e seguintes do Código de Processo Civil, interpor
AGRAVO DE INSTRUMENTO
Pelo o que faz nas razões em anexo.
Pede deferimento.
Local, data.
Advogado
OAB n. (...)
Agravante: Gabriel
Agravado: Plano de Saúde MEGA LIFE
Autos de origem:
Egrégio Tribunal de Justiça,
Colenda Câmara,
Douta Procuradoria de Justiça,
DOS FATOS
O Agravante é filho e único dependente de Maria do Rosário, hoje com 68 anos, que é titular do Plano de Saúde MEGA LIFE desde 1985.
Na última semana, a mãe do Agravante foi submetida à cirurgia de urgência para retirada de um tumor do cérebro e, após a cirurgia, permaneceu em estado de inconsciência, sendo pelos médicos, solicitado ao filho que buscasse para a mãe serviço de Home Care, pois caso permanecesse no hospital, poderia pegar infecção generalizada, que a levaria, provavelmente, à morte.
Assim, de imediato, o Agravante ajuizou Ação de Obrigação de Fazer com pedido de antecipação de tutela, que foi distribuída ao Juízo da 2ª Vara Cível da Capital.
Ocorre que em que pese o notável saber jurídico do Douto juiz a quo, este, ao receber a inicial, sustentou que o Agravante é parte manifestamente ilegítima e indeferiu a antecipação de tutela, razão pela qual merece reforma a respeitável decisão interlocutória, como será demonstrado a seguir.
DO DIREITO
2.1) Do Cabimento do Agravo de Instrumento e da Tempestividade
Há a necessidade de se apreciar com urgência o presente agravo, uma vez que a questão poderá causar lesão de grave e de difícil reparação ao agravante, visto que a Agravante, empresa de grande parte, está sem conseguir atuar pela falta de fornecimento de água, serviço este essencial.
Assim, diante da ocorrência da hipótese de perigo de lesão grave ou de difícil reparação, situação prevista no artigo 522,caput, do Código de Processo Civil, requer-se a Vossa Excelência o recebimento do presente agravo de instrumento para julgamento imediato.
Cabe ressaltar, ainda, que a ciência da decisão de fls. (...) ocorreu no dia ... de ... do corrente ano, conforme certidão de publicação de fl. (...), estando, portanto, o Agravante dentro do prazo legal para interpor o presente.
Desta forma, demonstrado o cabimento e a tempestividade deste Agravo de Instrumento, pugna-se pelo seu recebimento, com a reforma da decisão atacada. 
2.2) Das Razões da Reforma
Em vista dos fatos mencionados, podemos concluir que estamos diante de uma relação de consumo, uma vez que a mãe do Agravante adquiriu o serviço de Plano de Saúde na qualidade de destinatária final, enquanto o Agravado prestou o serviço, tudo nos termos dos artigos 2° e 3° da Lei 8.078/90:
Art. 2° Consumidor é toda pessoa física ou jurídica que adquire ou utiliza produto ou serviço como destinatário final.
Parágrafo único. Equipara-se a consumidor a coletividade de pessoas, ainda que indetermináveis, que haja intervindo nas relações de consumo.
Art. 3° Fornecedor é toda pessoa física ou jurídica, pública ou privada, nacional ou estrangeira, bem como os entes despersonalizados, que desenvolvem atividade de produção, montagem, criação, construção, transformação, importação, exportação, distribuição ou comercialização de produtos ou prestação de serviços.
Assim, o artigo 6°, I, do Código de Defesa do Consumidor estabelece que um dos direitos básicos do consumidor é a proteção da saúde.
 Ainda, o artigo 196 da Constituição também estabelece que:
Art. 196. A saúde é direito de todos e dever do Estado, garantido mediante políticas sociais e econômicas que visem à redução do risco de doença e de outros agravos e ao acesso universal igualitário às ações e serviços para sua promoção, proteção e recuperação.
Segundo os dispositivos acima descritos, percebe-se que tal direito básico e inerente a todos os cidadãos não foi respeitado no caso em tela, uma vez que não foi disponibilizado à mãe do Agravante o serviço de Home Care, permanecendo ela em um leito de um hospital, o que, como informado pelos médicos, aumenta os riscos de infecção generaliza, podendo, inclusive, levá-la à óbito.
Além disso, não há dúvidas de que o Agravante é parte legítima para ajuizar a ação de obrigação de fazer, isto porque, sua mãe, titular do Plano de Saúde, é considerada idosa nos termos do artigo 1° do Estatuto do Idoso, já que tem idade superior a 60 anos.
Sendo assim, nos termos do inciso II, do parágrafo único do artigo 17, do mesmo Diploma, quando o idoso não estiver em condições de optar pelo tratamento de saúde mais favorável, como é o caso da mãe do Agravante já que esta se encontra inconsciente desde a cirurgia, e quando o idoso não tiver curador, também caso da mãe do Agravante, tal opção poderá ser realizada por familiares.
Portanto, no presente caso, sendo o Agravante filho e único dependente da titular do Plano de Saúde MEGA LIFE, cabe a ele proceder a escolha entre os tratamentos de saúde disponíveis e, portanto, é parte legítima para propor a dita ação. 
Nesta senda, merece urgentemente reforma a decisão ora atacada, com o fim de que seja o Agravante considerado parte legítima da ação, bem como para que o Agravado seja obrigado a fornecer o serviço de Home Care à mãe do Agravante. 
2.3) Das Peças Obrigatória e de sua Autenticidade
Requer-se o regular processamento do presente Agravo, que se encontra devidamente instruído com as cópias obrigatórias do feito originário, as quais o subscritor do presente recurso declara serem autênticas, juntando as guias destinadas ao preparo e ao porte de retorno.
2.4) Da Tutela Antecipada Recursal
O artigo 527, inciso III, do Código de Processo Civil, autoriza o relator a conceder efeito suspensivo ou a tutela antecipada recursal no agravo de instrumento.
Para tanto, o artigo 558 do mesmo Código, estabelece que a liminar no agravo poderá ser  concedida se estiverem presentes os requisitos do perigo de dano irreparável ou de difícil reparação e fundamento relevante.
No presente caso, como restou amplamente demonstrado, a mãe do Agravante, idosa, encontra-se em um leito de hospital aumentando os riscos de infecção generaliza, o que por si só já gera dano irreparável e de difícil reparação, haja vista que tal infecção pode levá-la morte, ante seu estado de fragilidade. 
  Sendo assim, como visto, a demora na prestação da tutela jurisdicional, poderá acarretar em dano irreparável, sendo cabível a tutela antecipada para evitar dano ainda mais grave. 
Infere-se, portanto, presentes os requisitos que autorizam a concessão da tutela antecipada no recurso de agravo de instrumento. 
DO PEDIDO
Desde logo, requer a concessão da tutela antecipada recursal, nos termos do inciso III, do artigo 527 do Código de Processo Civil, para que seja determinado à Agravada o fornecimento do serviço de Home Care à mãe do Agravante.
Por todo o exposto, requer que o recurso de agravo seja CONHECIDO e PROVIDO, para reformar a decisão agravada no sentido de ser considerado o Agravante parte legítima na ação de conhecimento e convertendo-se a tutela antecipada em definitiva a fim de que seja mantido o fornecimento do serviço de Home Care à mãe do Agravante.
Requer-se, ainda, a intimação da parte contrária para apresentar suas contrarrazões no prazo legal.   
Por oportuno, informa que o recurso de agravo está sendo instruído com as seguintes cópias, nostermos do artigo 525 do Código de Processo: 
a) Cópias obrigatórias: decisão agravada, certidão de intimação da decisão agravada e procurações; 
b) cópias facultativas: documento comprobatório da idade da mãe do Agravante e cópia do contrato de prestação de serviços firmado entre a mãe do Agravante, Maria do Rosário e o Agravado.
Nestes termos,
Pede deferimento.
Local, data.
Advogado
OAB n. 
EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 2ª VARA CÍVEL DA COMARCA DA CAPITAL/UF
Autos n.: ...
GABRIEL, já qualificado nos autos da ação de Obrigação de Fazer que move contra Plano de Saúde MEGA LIFE, igualmente qualificado, vem respeitosamente à presença de Vossa Excelência por intermédio de seu advogado, solicitar, nos moldes do artigo 526 do Código de Processo Civil
JUÍZO DE RETRATAÇÃO
pelo que faz nas razões em anexo pela juntada da cópia do recurso de agravo de instrumento e seus documentos, interposto perante o Egrégio Tribunal de Justiça de ..., conforme comprovante de interposição também em anexo.
Nestes termos,
Pede deferimento.
Local, data.
Advogado
OAB n. 
EQUIPE:
Ane Caroline da Silva
Leonara Lehmkuhl
Mariana Barreira Quialheiro Matos
Sabrina de Melo Zunino