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Aula 3 Caso do Plano de Aula 2 O prefeito do município ?P", conhecido como João do ?P?, determinou que, em todas as placas de inauguração das novas vias municipais pavim entadas em seu mandato na localidade denominada ?E?, fosse colocada a seguinte homenagem: ?À minha querida e amada comunidade ?E?, um presente especial e exclusivo do João do ?P?, o único que sempre agiu em favor de nosso povo!? O Ministério Público estadual intimou o Prefeito a fim de esclarecer a questão. Na qualidade de procurador do município, você é consultado pelo Prefeito, que insiste em manter a situação. Indique o princípio da Administração Pública que foi violado e por que motivo. 1. Quem são as partes envolvidas? 2. Qual a conduta controlada pelo Ministério Público? 3. Qual o princípio administrativo que poderia, em tese, estar fundamentando a decisão do Prefeito? 4. Qual o princípio administrativo violado na hipótese? 5. Qual a recomendação que caberia ao Procurador do Município ofertar em relação ao Prefeito? José está inscrito em concurso público para o cargo de assistente administrativo da Administração Pública direta do Estado de Roraima. Após a realização das provas, ele foi aprovado para a fase final do certame, que previa, além da apresentação de documentos, exames médicos e psicológicos. A lista dos candidatos aprovados e o prazo para a apresentação dos documentos pessoais e para a realização dos exames médicos e psicológicos foram publicados no Diário Oficial do Poder Executivo d o Estado de Roraima após 1 (um) ano da realização das provas; assim como foram veiculados através do site da Internet da Administração Pública direta do Estado, tal como previsto no respectivo edital do concurso. Entretanto, José reside em município localizado no interior do Estado de Roraima, onde não circula o Diário Oficial e que, por questões geográficas, não é provido de Internet. Por tais razões, José perde os prazos para o cumprimento da apresentação de documentos e dos exames médicos e psicológicos e só toma conhecimento da situação quando resolve entrar em contato telefônico com a secretaria do concurso. Insatisfeito, José procura um advogado para ingressar com um Mandado de Segurança contra a ausência de intimação específica e pessoal quando de sua aprovação e dos prazos pertinentes à fase final do concurso. Na qualidade de advogado de José, indique os argumentos jurídicos a serem utilizados nessa ação judicial. 1. Quem são as partes envolvidas? 2. Qual o quadro fático narrado – o que aconteceu? 3. Quais são os argumentos da Administração em favor de sua própria decisão de exclusão de José do concurso? 4. Quais são os argumentos de José em favor da sua manutenção no certame? 5. Quais são os princípios constitucionais em jogo? Todos os princípios conduzem à mesma solução? 6. Como solucionar o conflito entre os princípios constitucionais envolvidos? 1. Distinção entre regras e princípios; 2. Princípios expressos regedores da Administração Pública (art. 37, caput CF); 3. Outros princípios igualmente aplicáveis à Administração Pública: - supremacia do interesse público; - auto-tutela; - continuidade dos serviços públicos; Decorrência do Estado Democrático de Direito (art. 1º CF); Traduções expressas: • Art. 5º, XXXVI CF – a lei não prejudicará o direito adquirido, o ato jurídico perfeito e a coisa julgada; • Art. 2º, caput da Lei – 9784/99 (Lei de Processo Administrativo) A Administração Pública obedecerá, dentre outros, aos princípios da legalidade, finalidade, motivação, razoabilidade, proporcionalidade, moralidade, ampla defesa, contraditório, segurança jurídica, interesse público e eficiência; • Decreto 20.910/32, dispondo sobre a prescrição contra a Fazenda Pública; Direito adquirido Confiança protegida Expectativa de direito Agravo regimental no recurso extraordinário com agravo. Direito Administrativo. Decadência. Anulação de ato inconstitucional. Súmula nº 473/STF. Servidor público. Cargos públicos. Acumulação. Licitude. Discussão. Fatos e provas. Reexame. Impossibilidade. Legislação infraconstitucional. Ofensa reflexa. Precedentes. 1. A jurisprudência da Corte consolidou entendimento no sentido da possibilidade de a Administração Pública corrigir seus atos quando eivados de inconstitucionalidade, sem que isso importe em ofensa aos princípios da segurança jurídica e do direito adquirido. Precedentes. 2. Não se presta o recurso extraordinário para o reexame do conjunto fático-probatório da causa, tampouco para a análise da legislação infraconstitucional. Incidência das Súmulas nºs 279 e 636/STF. 3. Agravo regimental não provido. 4. Inaplicável o art. 85, § 11, do CPC, haja vista tratar-se, na origem, de mandado de segurança (art. 25 da Lei nº 12.016/09). (ARE 985614 AgR, Relator(a): Min. DIAS TOFFOLI, Segunda Turma, julgado em 26/05/2017, PROCESSO ELETRÔNICO DJe- 133 DIVULG 19-06-2017 PUBLIC 20-06-2017) AGRAVO REGIMENTAL EM MANDADO DE SEGURANÇA. ÍNDICES DE RECOMPOSIÇÃO SALARIAL. DEVOLUÇÃO DE PARCELAS RECEBIDAS POR FORÇA DE DECISÃO JUDICIAL. IMPOSSIBILIDADE. PRECEDENTES. PRINCÍPIOS DA BOA-FÉ E DA SEGURANÇA JURÍDICA. 1. Quando do julgamento do MS 25.430, o Supremo Tribunal Federal assentou, por 10 votos a 1, que as verbas recebidas em virtude de liminar deferida por este Tribunal não terão que ser devolvidas por ocasião do julgamento final do mandado de segurança, em função dos princípios da boa-fé e da segurança jurídica. Precedentes. 2. Agravo regimental a que se nega provimento. (MS 28821 AgR-segundo, Relator(a): Min. EDSON FACHIN, Segunda Turma, julgado em 17/03/2017, ACÓRDÃO ELETRÔNICO DJe-062 DIVULG 28-03-2017 PUBLIC 29-03-2017) Princípio da publicidade; Princípio da impessoalidade; Princípio da legalidade (estrita) Classificação de documentos como sigilosos; Práticas de ação afirmativa (cotas); Convalidação de ilícitos administrativos; Toda ponderação empreendida entre os princípios reclama uma justificativa mais forte (ônus argumentativo) Critério de aferição da constitucionalidade de opções normativas: Necessidade Adequação Proporcionalidade em sentido estrito Receosa de que haja falha nas condições de segurança dos veículos operados por permissionários de transporte coletivo (taxi), a Administração, em nome da proteção ao princípio da segurança nos serviços públicos contemplado no art. 6º da Lei 8987/95, determina que os permissionários devam apresentar semestralmente, três laudos de segurança dos veículos expedidos por empresas credenciadas. O Sindicato dos referidos condutores de veículos sustenta que a medida pode comprometer a universalidade na prestação destes mesmos serviços, eis que os custos inerentes levarão muitos permissionários a abandonarem o serviço. Analise a proporcionalidade da medida adotada pela Administração, aplicando o teste correspondente. Habeas corpus. 2. Posse ilegal de arma de fogo (art. 12 da Lei n. 10.826/2003). Prisão em flagrante convertida em preventiva. 3. Delito punido com detenção. Previsão legal de cumprimento em regime semiaberto ou aberto (CP, art. 33). 4. Violação ao princípio da proporcionalidade: a custódia cautelar se apresenta como medida mais gravosa do que a própria sanção a ser aplicada no caso de eventual condenação. Precedentes. 5. Constrição cautelar excessivamente gravosa. Decreto prisional com fundamentação precária. 6. Decisão monocrática do STJ. Ausência de interposição de agravo regimental. 7. Habeas Corpus não conhecido, entretanto, ordem concedida, de ofício, para revogar a prisão preventiva decretada em desfavor do paciente, determinando ao Juízo de origem a análise da necessidade de aplicação das medidascautelares previstas no art. 319 do CPP. HC 126704, Rel. Min. GILMAR MENDES, 2ª Turma, julg. 03/05/2016 Outro caso, para nosso exercício... João, objetivando adquirir determinado imóvel no bairro “X”, fica sabendo por meio de amigos que, nessa região, será construída uma nova linha de metrô, e consequentemente, diversos imóveis serão desapropriados. Tendo em vista referido fato, pede informações à Companhia do Metrô que se recusa a fornece-las. Com tal atitude, restou preterido o princípio da Administração Pública denominado: a) publicidade; b) Imperatividade; c) Supremacia do interesse público; d) Impessoalidade; e) Eficiência; • Superação do princípio da legalidade estrita como premissa para a Administração; • Quebra da lógica da reserva da lei para o trato dos temas administrativos; • Se os limites/parâmetros não vem da lei, a escolha é transferida para o Administrador. Como empreender ao controle destas escolhas formuladas pelo Administrador? Vinculadas • Todos os elementos do ato administrativo estão previstos em lei Discricionárias • Alguns elementos do ato administrativo estão abertos a uma escolha do administrador Empreender à representação judicial do Município do Rio de Janeiro? • Procurador do Município, aprovado em concurso público; Escolha vinculada Dirigir a área de educação, chefiando todos os órgãos públicos afetos a essa finalidade no Município do Rio de Janeiro? • Qualquer pessoa, nomeada no cargo de Secretário Municipal de Educação; Escolha discricionária Dualidade entre margem de liberdade de escolha para o administrador e previsibilidade para essas mesmas escolhas. A Administração Pública deve ter liberdade para: Deferir (ou não) licenças para construir? Negar certidão de processo de interesse do Requerente? Nomear (ou não) candidato aprovado em concurso público? Escolher o modelo negocial segundo o qual se dará a gestão do Estádio do Maracanã? Complexidade da vida e das funções administrativas torna difícil ou inconveniente limitar de forma absoluta a liberdade de escolha da Administração Pública RECURSO ORDINÁRIO EM MANDADO DE SEGURANÇA. ADMINISTRATIVO. CONCURSO PÚBLICO. 1. DECADÊNCIA. 2. CANDIDATO APROVADO ALÉM DO NÚMERO DE VAGAS PREVISTOS EM EDITAL. AUSÊNCIA DE DIREITO SUBJETIVO À NOMEAÇÃO. 3. DISCUSSÃO SOBRE O PRAZO DE VALIDADE E SOBRE A PRORROGAÇÃO DO CONCURSO. DISCRICIONARIEDADE ADMINISTRATIVA. 4. NÃO OCORÊNCIA DE ILEGALIDADE OU DE ABUSIVIDADE DO ATO ADMINISTRATIVO. IMPOSSIBILIDADE DE EXAME PELO PODER JUDICIÁRIO. PRECEDENTES. RECURSO ORDINÁRIO EM MANDADO DE SEGURANÇA AO QUAL SE NEGA PROVIMENTO. (RMS 28911, Relator(a): Min. CÁRMEN LÚCIA, Segunda Turma, julgado em 13/11/2012, ACÓRDÃO ELETRÔNICO DJe- 237 DIVULG 03-12-2012 PUBLIC 04-12-2012) Legalidade estrita Conceitos jurídicos indeterminados Discricionariedade técnica Legitimação pelo resultado Complexidade das áreas em que a Administração Pública hoje atua, afastando a lógica de uma única resposta certa para cada escolha: • O caso da gestão do estádio do Maracanã; • O caso da gestão dos hospitais públicos; Pluralidade de interesses representados na sociedade • Quem empreende ao controle da discricionariedade dos atos da Administração? • É possível o controle judicial dos atos discricionários da Administração? - argumento contrário – violação ao equilíbrio e harmonia entre poderes e à reserva da Administração; - argumentos favoráveis – princípio da juridicidade e da supremacia do interesse público; Constituição Arquitetura do poder Direitos fundamentais Controle das escolhas discricionárias
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