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Disciplina: Direito Empresarial Societário Modelo de Prova: INTERATIVAS Tipo de Prova: EX Versão da Prova: 2 Código da Prova: 69339 Questão Respostacorreta Gabarito Comentado 1 A A constituição do contrato social pode ser feita por instrumento particular, ou seja, entre os próprios sócios, ou por meio de instrumento público, lavrado por tabelião. Cumpre observar que a constituição por instrumento público é uma opção, não haverá obrigatoriedade nem mesmo quando o sócio não possa ou saiba assinar. Nessa hipótese, basta que o sócio outorgue, por instrumento público, procuração com poderes especiais a um mandatário, que então firmará o contrato social por instrumento particular em nome daquele sócio. 2 A Às sociedades empresárias, aplicam-se as normas de direito empresarial, ou seja, são aquelas sociedades que realizam, profissionalmente, uma atividade econômica organizada para produção ou circulação de bens ou serviços. Aplicando-se as normas de direito empresarial, podemos afirmar que ela pode sofrer um pedido de falência, se estiver regular, pode pedir recuperação judicial ou se inscrever como microempresa e empresa de pequeno porte, dentre outras vantagens previstas em lei. Já às sociedades simples não se aplicam as normas de direito empresarial. São aquelas sociedades que realizam uma atividade intelectual, de natureza científica, literária ou artística, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exercício da profissão constituir elemento de empresa. Um exemplo é uma sociedade de advogados. 3 C A cláusula de nomeação do administrador não é acidental é essencial, pode ser que no contrato social não conste o nome do administrador, mas é obrigatório informar, caso não conste o nome no contrato, por qual instrumento ele será nomeado. 4 B A situação narrada evidencia claramente o intuito fraudulento das sócias, que buscam, através de nova sociedade empresária (que inclusive utilizaria de todo patrimônio da anterior), impossibilitar a satisfação das dívidas contraídas pela sociedade anterior. Há, também, notório desvio da finalidade da sociedade, o que autoriza, portanto, a desconsideração, com base na teoria maior subjetiva (que leva em consideração o papel dos sócios na fraude aplicada). 5 C Para que a empresária Miriam consiga registrar a sua marca Mirorgânico-ração, será verificado no INPI os princípios de especificidade, anterioridade e territorialidade. Logo, todas as alternativas estão corretas com suas respectivas explicações. A alternativa D está correta, visto que a assertiva I e III estão erradas. A proteção ao nome empresarial pode ser estendida para outros Estados, se o nome empresarial for registrado na forma da lei 6 D especial. Para tanto basta arquivar nas respectivas juntas comerciais certidão para esse fim. Quanto à afirmativa III, quando se tratar de nome de sociedade simples, associações, fundação, organização religiosa, partido político ou EIRELI não empresária, a proteção será apenas na comarca. 7 C As partes beneficiárias são títulos negociáveis emitidos pela sociedade anônima, sem valor nominal e não representativos do capital, os quais conferem aos seus titulares direito de crédito eventual contra a sociedade. 8 E Conforme dispõe a lei 6404/76 (lei da S/A), em seu art. 223: A incorporação, fusão ou cisão podem ser operadas entre sociedades de tipos iguais ou diferentes e deverão ser deliberadas na forma prevista para a alteração dos respectivos estatutos ou contratos sociais. § 1º Nas operações em que houver criação de sociedade serão observadas as normas reguladoras da constituição das sociedades do seu tipo. § 2º Os sócios ou acionistas das sociedades incorporadas, fundidas ou cindidas receberão, diretamente da companhia emissora, as ações que lhes couberem. § 3º Se a incorporação, fusão ou cisão envolverem companhia aberta, as sociedades que a sucederem serão também abertas, devendo obter o respectivo registro e, se for o caso, promover a admissão de negociação das novas ações no mercado secundário no prazo máximo de 120 dias, contados da data da assembleia geral que aprovou a operação, observando as normas pertinentes baixadas pela Comissão de Valores Mobiliários. 9 C A alternativa C esta correta, visto que a assertiva III é a única equivocada. É condição de eficácia da cessão do estabelecimento que todos os credores sejam pagos ou que os credores do alienante concordem de forma expressa ou tácita com a alienação, nos termos do Art. 1.145 do Código Civil. 10 C A asserção I é uma proposição verdadeira, pois a prática mercantil foi essencial para o desenvolvimento do direito comercial medieval e, posteriormente, para a determinação dos atos que seriam definidos em lei, como atos de comércio. A asserção II é uma proposição falsa, uma vez que a mudança do paradigma econômico e a dinamicidade das relações impulsionaram, novamente, o redimensionamento do foco do direito comercial, agora visando às atividades empresariais.
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