CASOS 13 E 14 - AGRAVO DE INSTRUMENTO - PRATICA SIMULADA IV

Prévia do material em texto

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE, DO EGRÉGIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DA CAPITAL DOESTADO Y
PROCESSO DE ORIGEM - Ação de Alimentos -1ª Vara de Família da Comarca da Capital Y
 Rafaela, menor impúbere, representada por sua genitora Melina, ambas já
qualificadas nos autos da Ação em epígrafe, vem respeitosamente perante Vossa Excelência, por intermédio do advogado abaixo assinado, com fundamento no Artigo 1.015, I do Código de Processo Civil, interpor o presente
AGRAVO DE INSTRUMENTO
em face da decisão interlocutória proferida pelo juízo a quo, nos autos nos quais é réu ora agravado EMERSON, também já qualificado nos autos, conforme as razões de fato e de direito que se seguem. 
Inconformada com a decisão interlocutória negativa, a agravante interpõe o presente recurso, facultando-se ao juízo a quo o exercício da retratação, tão logo seja comunicado da interposição deste recurso, nos termos do artigo 1.018 do Código de Processo Civil. A fim de cumprir o disposto no artigo 1.016, IV, do Código de Processo Civil, devem ser intimados por parte da Agravante, seu advogado, cujo endereço é..., e ainda por parte do Agravado, seu advogado, cujo endereço é... . Também, nos termos do artigo 1.017, Código de Processo Civil, lista as peças integrantes do translado, no qual consta a integralidade dos autos originários, podendo-se verificar as peças essenciais, como: procuração aos advogados das partes, decisão impugnada, certidão de publicação da decisão agravada e demais documentos essenciais para a compreensão da causa. 
Nesses termos, 
Pede deferimento. 
LOCAL/DATA ADVOGADOOAB/DF
EXCELENTÍSSIMO SENHORDESEMBARGADOR RELATORDA ____ TURMA CÍVEL DO EGRÉGIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DA CAPITAL DO ESTADO Y
Agravante: RAFAELA
Advogado:
Domicílio Profissional
A gravado: EMERSON
Advoga do:
Domicílio Profissional
Egrégio Tribunal,
Colenda Câmara,
Doutos Julgadores.
I – DA SÍNTESE
 Trata-se de Ação de Alimentos interposto por Rafaela, ora Recorrente, em face de Emerson, ora Recorrido e, apesar do nome não constar na Certidão de Nascimento da Recorrente, seu pai Emerson realizou o exame de DNA em 2014, voluntariamente e extrajudicialmente a pedido de sua ex esposa, na qual foi apontada a existência de paternidade em relação a Rafaela.
 Segundo consta na Petição Inicial, a Recorrente informou ao Juízo que sua genitora encontrava-se desempregada e que seu pai Emerson não exercia emprego formal com carteira assinada, porém, vivia de “bicos” e serviços prestados de forma autônoma, razão pela qual pediu a fixação de pensão alimentícia no valor de 30% (trinta por cento) sob o salário mínimo.
 Por fim, o juiz de primeiro grau da 1ªVara de Família da Comarca da Capital do Estado Y INDEFERIU o pedido de tutela antecipada inaudita altera parte, rejeitando o pedido de fixação dos alimentos provisórios com base nos seguintes fundamentos:
a) Inexistência de verossimilhança da paternidade, uma vez que o nome de Emerson não constava na Certidão de Nascimento e que o exame de DNA juntado era uma prova extrajudicial, colhida sem o devido processo legal, sendo, portanto, inservível; e
b) Inexistência de possibilidade por parte do réu, que não tinha como pagar pensão alimentícia pelo fato de não exercer emprego formal, como confessado pela própria autora. Tal fundamento, porém, não poderá subsistir, como adiante será demonstrado.
II – DO CABIMENTO DO PRESENTE AGRAVO DE INSTRUMENTO
Nos termos do artigo 1.015, I, do Código de Processo Civil, será cabível agravo de instrumento, dentre outras hipóteses expressamente previstas, a de rejeição do pedido de fixação de alimentos provisórios, e de versar sobre tutela provisória antecipara. Assim, cabível o presente recurso.
III - DAS RAZÕES
Apesar do pedido indeferido na ação em epígrafe, na qual foi explanada a inexistência de verossimilhança da de que o nome do Recorrido não constava na Certidão de Nascimento da Recorrente, em 2014 foi realizado o exame de DNA, ainda que feito extrajudicialmente, foi possível comprovar através do mesmo, a paternidade do Recorrido em relação à sua filha Rafaela, o exame de DNA feito voluntariamente pelo pai é prova inequívoca da paternidade, não havendo violação do devido processo legal.
E, no que diz respeito à pensão alimentícia também indeferida pelo juízo de primeiro grau, tendo em vista a falta de emprego formal e a forma de sobreviver através de “bicos” por parte do Recorrido, cabe ressaltar que o Recorrido presta serviços de forma autônoma possibilitando-o em adquirir através dos diversos trabalhos, qualquer tipo de renda, inclusive os de valores altos podendo ultrapassar um salário mínimo por mês, portanto, a obrigação alimentar é de ambos os pais, que deverão contribuir independentemente de estarem desempregados ou exercerem emprego informal, conforme o§ 1º do Artigo1.694 do Código Civil em relação do binômio necessidade do alimentado, diz que:
§1o Os alimentos devem ser fixados na proporção das necessidades do reclamante e dos recursos da pessoa obrigada. O pedido de alimentos envolve a subsistência de menor de idade, razão pela qual a apreciação do pleito da agravante exige urgência. Além disso, o dever de prestar alimentos de corre do poder familiar. Sobre obrigação alimentar e, em relação à possibilidade do alimentante, vale ressaltar o Artigo1.695do Código Civil que diz: Art. 1695. São devidos os alimentos quando quem os pretende não tem bens suficientes, nem pode prover, pelos eu trabalho, a própria mantença, e aquele, de quem se reclamam, podem fornecê-los, sem desfalque do necessário aos eu sustento. Sendo assim, conforme afirma o doutrinador Washington de Barros Monteiro, “se o alimentando se acha em situação de penúria, tem certamente direito de impetrar alimentos, ainda que possa ser responsabilizado pela própria situação de miséria”. (MONTEIRO, 2001, p. 304). O alimentante, por sua vez, tem o dever de cumprir com a pensão alimentícia, desde que o montante a ser pagar não prejudique seu próprio sustento. Portanto, é necessário que haja uma proporcionalidade entre a necessidade de quem tem o direito de receber os alimentos, com a possibilidade de quem tem o dever de pagá-los. Conforme cita Maria Helena Diniz: “Imprescindível será que haja proporcionalidade na fixação dos alimentos entre as necessidades do alimentando e os recursos econômicos financeiros do alimentante, sendo que a equação desses dois fatores deverá ser feita, em cada caso concreto, levando-se em conta que a pensão alimentícia será concedida sempre ad necessitat e m. ”(DINIZ, 1997, p. 358). Ainda se tratando dos deveres do alimentante e de direitos do alimentado, já se decidiu que: CIVIL E PROCESSO. REVISÃO DE ALIMENTOS. DESEMPREGO. BINÔMIO NECESSIDADE E POSSIBILIDADE. ART. 1694, § 1º, DO CÓDIGOCIVIL.VALOR. ADEQUAÇÃO. 1. Afixação dos alimentos civis deve ser orientada pelo§1ºdo artigo1.694do Código Civil, que preconiza a comprovação da necessidade de quem a recebe e a situação financeira de quem paga, a fim de que seja garantida a sua compatibilidade com o alimentante, por sua vez, tem o dever de cumprir com a pensão alimentícia, desde que o montante a ser pagar não prejudique seu próprio sustento.
Portanto, é necessário que haja uma proporcionalidade entre a necessidade de quem
tem o direito de receber os alimentos, com a possibilidade de quem tem o dever de
pagá-los.
Conforme cita Maria Helena Diniz:
“Imprescindível será que haja proporcionalidade na fixação dos
Alimentos entre as necessidades do alimentando e os recursos
Econômicos financeiros do alimentante, sendo que a equação desses
fatores deverá ser feita, em cada caso concreto, levando-se em
conta que a pensão alimentícia será concedida sem pread necessitat e m.”(DINIZ, 1997, p. 358).
Ainda se tratando dos deveres do alimentante e de direitos do alimentado,
já se decidiu que:
CIVIL E PROCESSO. REVISÃO DE ALIMENTOS.
DESEMPREGO. BINÔMIO NECESSIDADE E POSSIBILIDADE.
ART.1694, § 1º, DO CÓDIGOCIVIL.VALOR. ADEQUAÇÃO.
1. Afixação dos alimentos civis deve ser orientada pelo§1ºdo
artigo1.694do Código Civil, que preconiza a comprovação da
necessidade de quem a recebe e a situação financeira de quem paga,
a fim de que seja garantida a sua compatibilidade com a condição
social das partes.
2. O valor da pensão alimentícia não pode ser consideravelmente
Reduzido em função do desemprego de um dos genitores, pois, além
de ser temporário, as necessidades do alimentado continuam iguais e
a percepção de seguro desemprego não modifica drasticamente a
situação financeira do alimentante.
3. Constatado que o valor arbitrado a título de alimentos civis pelo
juiz sentenciante não se mostra razoável e proporcional em relação
às necessidades do alimentando e à capacidade do alimentante, deve
ser dado parcial provimento ao recurso do menor e modificado o
quantum fixado na sentença.
4.Recursoparcialmente provido.
IV – DA CONCESSÃO DA TUTELA ANTECIPADA RECURSAL
Considerando o pedido de tutela antecipada para afixação de alimentos
provisórios em que foi negado, a não concessão do efeito pretendido por temor do
Artigo 1.019, I do Código de Processo Civil, acarretará prejuízos à alimentada, ora
Recorrente, sem contar em longa batalha judicial sendo que, o feito pode ser
Devidamente de pronto julgado, com resolução demérito, já que preenchidos os
requisitos legais do artigo 995, parágrafo único do Código de Processo Civil.
V – DOPEDIDO
Diante do exposto requer:
a) Que seja o recurso conhecido e provido, sendo concedida tutela
antecipada recursal em caráter liminar, por decisão monocrática do
relator, oficiando-se à instância originária, tal qual, reformando-se a
decisão de primeira instância proferida pelo juízo “a quo” da decisão
interlocutória impugnada, com a imediata fixação dos alimentos
provisórios a favor da agravante, no percentual de 30% do salário
mínimo, já que presentes os requisitos legais da medida;
b) A parte agravada intimada para querendo, apresentar de contrarrazões
ao presente agravo;
c) Intimado o representante do Ministério Público, para atuar enquanto
fiscal da ordem jurídica;
d) Ratificada a tutela antecipada recursal pelo colegiado, no tocante aos
alimentos provisórios.
Nestes Termos,
Pede e aguarda deferimento.
Local, data.
_______________________________