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Modelos Práticos Guia Trabalhista Avançado www.editoracontemplar.com.br E CONFIRA OS LANÇAMENTOS! Defesa trabalhista dos bancários A prática do Novo Código de Processo Civil Usucapião no Novo CPC - 2ª edição Comentários às principais inovações do Direito Processual Civill ACESSE O NOSSO SITE ADQUIRA JÁ CLIQUE AQUI Modelos Práticos - Guia Trabalhista Avançado - 2ª Edição - William Epitácio Teodoro de Carvalho Sumário 1. Ação Monitória 2. Ação Rescisória 3. Agravo de Instrumento 4. Agravo de Petição 5. Contraminuta de Agravo de Petição 6. Agravo Regimental 7. Apresentação de Cálculos 8. Carta de Preposição 9. Consignação em Pagamento 10. Contestação (Modelo 1) 11. Contestação (Modelo 2) 12. Contestação (Modelo 3) 13. Correição Parcial 14. Dissídio Coletivo 15. Embargos à Execução 16. Embargos 17. Embargos de Declaração 18. Embargos de Terceiro 19. Endereço dos Sócios 20. Reclamação Trabalhista - Estabilidade por Doença do Trabalho 21. Reclamação Trabalhista - Acidente de Trabalho - Estabilidade Provisória 22. Reclamação Trabalhista - Estabilidade Provisória por Acidente de Trabalho 23. Reclamação Trabalhista - Reintegração Estabilidade - Acidente do Trabalho 24. Reclamação Trabalhista - Estabilidade do Funcionário Público Celetista 25. Reclamação Trabalhista - Caracterização de Acidente de Trabalho 26. Reclamação Trabalhista - Estabilidade Provisória da Gestante 27. Reclamação Trabalhista – Empregada Gestante - Salário-Maternidade 28. Reclamação Trabalhista - Despedida sem Justa Causa 29. Reclamação Trabalhista - Despedida sem Justa Causa 30. Reclamação Trabalhista - Despedida sem Justa Causa 31. Reclamação Trabalhista - Conversão de Justa Causa 32. Reclamação Trabalhista - Descaracterização de Contrato por Prazo Determinado 33. Reclamação Trabalhista - Reconhecimento de Vinculo Empregatício e Outros 34. Reclamação Trabalhista - Reconhecimento de Vinculo com Vários Pedidos 35. Reclamação Trabalhista - Termo de Acordo 36. Reclamação Trabalhista - Reconhecimento de Vinculo Modelos Práticos - Guia Trabalhista Avançado - 2ª Edição - William Epitácio Teodoro de Carvalho 37. Reclamação Trabalhista - Reconhecimento de Vínculo de Várias Reclamações 38. Reclamação Trabalhista - Reconhecimento de Vínculo de Várias Reclamações 39. Reclamação Trabalhista - Tutela Antecipada 40. Reclamação Trabalhista - Adicional de Insalubridade 41. Reclamação Trabalhista - Adicional de Periculosidade 42. Reclamação Trabalhista - Diferença de Multa 40% sobre Aposentadoria 43. Reclamação Trabalhista - Enquadramento de Função de Vigilante 44. Reclamação Trabalhista - Equiparação salarial 45. Reclamação Trabalhista - Horas Extras que Sucederam a Jornada Contratual de Trabalho 46. Reclamação Trabalhista - Média Salarial 47. Reclamação Trabalhista - Pedido de Férias em dobro 48. Reclamação Trabalhista - Pedido de Intervalo violado 49. Reclamação Trabalhista - Responsabilidade subsidiária 50. Exceção de Impedimento 51. Exceção de Incompetência Ratione Personae 52. Exceção de Incompetência Ratione Loci 53. Exceção de Pré-executividade 54. Exceção de Suspeição 55. Execução de Acordo Não Cumprido 56. Expedição de Ofício 57. Habilitação de Crédito Trabalhista 58. Habilitação Incidente 59. Impugnação de Embargos à Execução 60. Inquérito para apuração de falta grave 61. Mandado de Segurança 62. Produção antecipada de provas 63. Reconvenção 64. Recurso Adesivo 65. Recurso de Revista 66. Contrarrazões de Recurso de Revista 67. Recurso Extraordinário 68. Recurso Ordinário (Modelo 1) 69. Recurso Ordinário (Modelo 2) 70. Contrarrazões de Recurso Ordinário 71. Restauração de autos 72. Ação de Indenização por Danos Morais 73. Ação de Indenização 74. Alegações Finais Modelos Práticos - Guia Trabalhista Avançado - 2ª Edição - William Epitácio Teodoro de Carvalho 1. AÇÃO MONITÓRIA EXCELENTÍSSIMO SENHOR JUIZ DO TRABALHO DA ___ VARA DO TRABALHO DE _____________ FULANO DE TAL, brasileiro, casado, comerciário, filho de _________ e de _________, CIRG _________, CPF/MF _________, CTPS _________, série 12ª, residente e domiciliado na Rua___________, Nº________, Bairro____________ na cidade de___________, por seu paraclito signatário, bastante procurador, respeitosamente à presença de Vossa Excelência propor a presente AÇÃO MONITÓRIA com fundamento nos artigos 700 e 702 do Código de Processo Civil, em face de XXXXXXX, e Derivados Ltda., pessoa jurídica de direito privado, inscrita no CNPJ 000.000/00-00, estabelecida na Rua _______, 0000, ____, CEP 0000-000, Cidade-UF, pelos fatos e fundamentos seguintes: O reclamante foi contratado na reclamada em XX/XX/XXXX, e foi injustamente dispensado em 00/00/0000, quando recebeu Termo de Rescisão do Contrato de Trabalho, bem como cheque nº 0000, Conta 0000-0, Ag. 000 do Banco TAL, referente ao pagamento das verbas que lhe eram devidas no valor de R$ 5.700,00 (cinco mil e setecentos reais). Ocorre, entretanto, que o cheque emitido ao reclamante como forma de pagamento da rescisão, foi depositado em XX/XX/XXXX, e foi devolvido, posto que não havia fundos para o pagamento do valor, que a reclamada reconhece e confessa dever. O Código de Processo Civil, ao tratar da matéria, estabelece: Art. 700. A ação monitória pode ser proposta por aquele que afirmar, com base em prova escrita sem eficácia de título executivo, ter direito de exigir do devedor capaz: I - o pagamento de quantia em dinheiro; II - a entrega de coisa fungível ou infungível ou de bem móvel ou imóvel; III - o adimplemento de obrigação de fazer ou de não fazer. Assim, requer a expedição de mandado de pagamento no valor de R$ 12.605,00 (doze mil, seiscentos e cinco reais), referente ao pagamento da rescisão do contrato de trabalho, acrescido de juros e correção monetária, no prazo de 15 (quinze) dias. Se os Modelos Práticos - Guia Trabalhista Avançado - 2ª Edição - William Epitácio Teodoro de Carvalho embargos não forem opostos, que seja constituído o título executivo judicial, convertendo- se o mandado inicial em mandado executivo, na forma dos artigos 824 a 869 do Código de Processo Civil. Requer ainda, seja a reclamada condenada na forma do pedido, bem como no pagamento das custas processuais. Protesta provar o alegado por todos os meios de provas em direito permitidos, especialmente pelo depoimento pessoal da reclamada, oitiva de testemunhas, documentos, e demais que se fizerem necessárias. Dá-se à causa o valor de R$ 12.605,00 (doze mil e seiscentos e cinco reais). Nestes termos, Pede deferimento. Ita speratur justitia. Local e data. ADVOGADO OAB/UF Modelos Práticos - Guia Trabalhista Avançado - 2ª Edição - William Epitácio Teodoro de Carvalho 2. AÇÃO RESCISÓRIA EXCELENTÍSSIMO SENHOR JUIZ PRESIDENTE DO EGRÉGIO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA ___ª REGIÃO. EMPRESA X, e outros Derivados Ltda., pessoa jurídica de direito privado, inscrita no CNPJ 000.000/0000-00, estabelecida na Rua tal, 0000, Liberdade, CEP 000-004, CIDADE-UF, por seu advogado que ao final desta petição assina, vem, respeitosamente à presença de Vossa Excelência, propor a presente AÇÃO RESCISÓRIA com fundamento no artigo 836 da CLT, c/c artigo 966 do CPC, em face do Reclamante FULANO DE TAL, brasileiro, casado, comerciário,filho de FULANO, e SICRANA, CIRG 0.000.000, CPF/MF 000.000.00, CTPS 00000, série 12ª, residente e domiciliado na Rua ______, Cidade - CEP xxxxx-xxx-UF, pelos fatos e fundamentos a seguir expendidos: O réu ingressou com reclamação trabalhista em face do autor, pleiteando adicional de periculosidade, ocorre entretanto, que a reclamada, ora autora, deixou de comparecer perante a audiência UNA, designada perante a __ª Vara do Trabalho de ___, tendo sido a reclamada - ora autora considerada revel e confessa quanto a matéria de fato, tendo sido a ação julgada procedente para condenar a reclamada ao pagamento de adicional de periculosidade, nos termos do artigo 193, parágrafo 1º, da CLT. O Código de Processo Civil, em seu artigo 966, adverte que: Art. 966. A decisão de mérito, transitada em julgado, pode ser rescindida quando: I - se verificar que foi proferida por força de prevaricação, concussão ou corrupção do juiz; II - for proferida por juiz impedido ou por juízo absolutamente incompetente; III - resultar de dolo ou coação da parte vencedora em detrimento da parte vencida ou, ainda, de simulação ou colusão entre as partes, a fim de fraudar a lei; IV - ofender a coisa julgada; V - violar manifestamente norma jurídica; Modelos Práticos - Guia Trabalhista Avançado - 2ª Edição - William Epitácio Teodoro de Carvalho VI - for fundada em prova cuja falsidade tenha sido apurada em processo criminal ou venha a ser demonstrada na própria ação rescisória; VII - obtiver o autor, posteriormente ao trânsito em julgado, prova nova cuja existência ignorava ou de que não pôde fazer uso, capaz, por si só, de lhe assegurar pronunciamento favorável; VIII - for fundada em erro de fato verificável do exame dos autos. Ocorre, entretanto, que embora tenha a autora, deixado de comparecer à audiência designada, para procedência do pedido, é imprescindível a realização de perícia, com apresentação de laudo pericial que comprove as atividades do réu em condições perigosas, conforme determina o artigo 195 da CLT, vejamos: Art. 195 - A caracterização e a classificação da insalubridade e da periculosidade, segundo as normas do Ministério do Trabalho, far-se-ão através de perícia a cargo de Médico do Trabalho ou Engenheiro do Trabalho, registrados no Ministério do Trabalho. (Redação dada pela Lei nº 6.514, de 22.12.1977) § 1º - É facultado às empresas e aos sindicatos das categorias profissionais interessadas requererem ao Ministério do Trabalho a realização de perícia em estabelecimento ou setor deste, com o objetivo de caracterizar e classificar ou delimitar as atividades insalubres ou perigosas. (Redação dada pela Lei nº 6.514, de 22.12.1977) § 2º - Arguida em juízo insalubridade ou periculosidade, seja por empregado, seja por Sindicato em favor de grupo de associado, o juiz designará perito habilitado na forma deste artigo, e, onde não houver, requisitará perícia ao órgão competente do Ministério do Trabalho. (Redação dada pela Lei nº 6.514, de 22.12.1977) § 3º - O disposto nos parágrafos anteriores não prejudica a ação fiscalizadora do Ministério do Trabalho, nem a realização ex officio da perícia. (Redação dada pela Lei nº 6.514, de 22.12.1977) Assim, em face da violação do artigo 195 da CLT, requer seja a presente AÇÃO RESCISÓRIA julgada procedente, rescindindo-se a sentença do processo 0000-00, que tramitou perante a __ª Vara do Trabalho de ___. Requer a citação do réu, para que, dentro do prazo legal, querendo, conteste a presente ação, sob as penas de revelia e confissão quanto à matéria de fato, devendo a ação ser julgada procedente, rescindindo a sentença mencionada. Protesta provar o alegado por todos os meios de provas em direito permitido, especialmente pelo depoimento pessoal do réu, oitiva de testemunhas, juntada de novos documentos e demais provas que se fizerem necessárias à instrução do feito. Dá-se à causa o valor de R$ ____ (valor por extenso) Nestes termos. Pede deferimento. Local e data. ADVOGADO OAB/UF Modelos Práticos - Guia Trabalhista Avançado - 2ª Edição - William Epitácio Teodoro de Carvalho 3. AGRAVO DE INSTRUMENTO EXCELENTÍSSIMO SENHOR JUIZ DO TRABALHO DA __VARA DO TRABALHO DA CIDADE-UF Processo: FULANO DE TAL, por seu paraclito signatário, bastante procurador, respeitosamente à presença de Vossa Excelência, nos autos da Reclamação Trabalhista, objeto do processo em epígrafe, que move contra Empresa X, vem, com o fim de interpor AGRAVO DE INSTRUMENTO com fundamento na alínea “a” do artigo 897 da CLT, cujas razões seguem anexo e ficam fazendo parte integrante desta petição para todos os efeitos de direito, para que sejam acolhidas e devidamente remetidas ao Tribunal “ad quem”, juntando nesta oportunidade cópias das peças obrigatórias e facultativas, nos termos do parágrafo 5º do artigo 897, da CLT (relacionar peças). - decisão agravada - certidão da respectiva intimação - procurações outorgadas aos advogados do agravante e do agravado - petição inicial - contestação - decisão originária - depósito recursal referente ao recurso - comprovação do recolhimento das custas - depósito recursal a que se refere o § 7º do art. 899 desta Consolidação Nestes termos. Pede deferimento. Local e data. ADVOGADO OAB/UF Modelos Práticos - Guia Trabalhista Avançado - 2ª Edição - William Epitácio Teodoro de Carvalho MINUTA DE AGRAVO DE INSTRUMENTO AGRAVANTE: FULANO DE TAL AGRAVADO: Empresa X PROCESSO: 22072-08 ORIGEM: ____ Vara do Trabalho de ___ Egrégio Tribunal Colenda Turma Ínclitos Julgadores Em que pese o saber jurídico e cultural do MM Juiz de primeiro grau, a decisão que negou seguimento do Recurso Ordinário interposto, sob o fundamento de ser o mesmo intempestivo, não merece prosperar. DA TEMPESTIVIDADE DO RECURSO Houve por bem o juízo em negar processamento ao recurso, entretanto, equivocou-se neste sentido, uma vez que, conforme se verifica através do documento de fls.___, a agravante foi notificada para ciência da decisão apenas em __/__/__, logo, o prazo de oito dias para interposição do recurso findou-se em __/__/__. Assim, há manifesto equívoco, eis que o recurso foi interposto no dia __/__/__, razão pela qual não há que se falar em intempestividade. CONCLUSÃO Pelo exposto e de tudo mais que dos autos consta, requer seja acolhido e conhecido o presente recurso, com provimento ao agravo, determinando-se o regular processamento do recurso ordinário, como medida de inteira Justiça. Local e data. ADVOGADO OAB/UF Modelos Práticos - Guia Trabalhista Avançado - 2ª Edição - William Epitácio Teodoro de Carvalho 4. AGRAVO DE PETIÇÃO EXCELENTÍSSIMO SENHOR JUIZ DO TRABALHO DA __VARA DO TRABALHO DA CIDADE-UF Processo FULANO DE TAL, Reclamante nos autos em epígrafe, por seu advogado que ao final assina, que move contra Empresa X, vem respeitosamente à presença de Vossa Excelência, com o fim de interpor AGRAVO DE PETIÇÃO com fundamento no artigo 897 da CLT, alínea “a”, da CLT, consoante minuta em anexo. Requer acolhimento e a remessa ao Egrégio Tribunal Regional do Trabalho da __ª Região, sendo certo que a delimitação da matéria agravada é a seguinte: mora no pagamento da primeira e única parcela do acordo, consequentemente o pagamento da multa de 100% (cem por cento) firmada nos termos do acordo. Nestes termos. Pede deferimento. Local e data. ADVOGADO OAB/UF Modelos Práticos - Guia Trabalhista Avançado - 2ª Edição - William Epitácio Teodoro de Carvalho RAZÕESDE AGRAVO DE PETIÇÃO AGRAVANTE: FULANO DE TAL AGRAVADA: Empresa X ORIGEM: __ª VARA DO TRABALHO DE___ PROCESSO: 0000000000 Nobres Julgadores! Em que pese a indiscutível autoridade jurídica do MM Juiz de Primeiro Grau, impõe-se a reforma da respeitável decisão que julgou procedentes os embargos à execução interpostos pelo agravado, pelas razões de fato e de direito a seguir expostas: Em cumprimento ao artigo 897, § 1º, da CLT, o agravante limita a matéria impugnada justificando a interposição do presente recurso, considerando que o pagamento na primeira e única parcela do acordo firmado foi paga em atraso, devendo ser paga a multa de 100% firmada em acordo. Alegou o agravado que em __/__/__, tentou efetuar depósito na conta corrente número ____ do Banco ___, conforme constava do termo de audiência, e não foi possível, pois houve informação no sistema bancário que tal conta corrente não existia, tendo obtido posteriormente informações com a patrona do agravante de que se tratava de uma conta poupança, quando em __/__/__, conseguiu efetuar depósito. Inverídica a afirmação de que a agravada na data convencionada para depósito dos valores referente ao acordo, um funcionário tentou fazer o depósito e não obteve êxito por se tratar de uma conta poupança, e não conta corrente, e ainda ter após insistências logrou obter informação desta subscritora de que realmente tratava-se de conta poupança. A bem da verdade a reclamada agravante, tenta se esquivar de suas obrigações, com manobras desleais e protelatórias para burlar o pagamento que realmente é devido ao reclamante. Verifica-se pelo extrato juntado em fls. ___, que a conta corrente da patrona do agravante informada no Termo de Audiência está com número correto, ou seja, Banco ___, agência ___, conta corrente ____, conta corrente esta que no dia __/__/__, a agravada conseguiu efetuar depósito sem aos menos entrar em contato com a patrona do agravante para maiores informações de número de conta corrente. Nesta oportunidade, o agravante requer a juntada de extrato de conta corrente nº ___, agência ___ do Banco ____, dos dias __/__/__ a __/__/__, ressaltando as movimentações, bem como o número da conta corrente, que consta igual ao fornecido em Termo de Audiência. Através do extrato de conta corrente de fls. ___, e novo extrato juntado nesta oportunidade, verifica-se as movimentações bancárias são evidentes de uma conta corrente, seja através de cheques compensados, depósitos de cheques, transferências, compras eletrônicas, pagamento de títulos, e docs., o que deixa patente a infundada Modelos Práticos - Guia Trabalhista Avançado - 2ª Edição - William Epitácio Teodoro de Carvalho alegação de trata-se de uma conta poupança. Apenas à título de argumentação, esclarece o agravante que em extrato de fls. __, o número de conta corrente é igual ao fornecido em Termo de Audiência, ressaltando que o limite de crédito pessoal, limites rotativos, bem como poupança plus, são investimentos e liberações de transações disponíveis em conta corrente, disponíveis ao cliente através de limites bancários, como por exemplo, limite de cheque especial, e com o numero para movimentação interna que não tem relação com o numero da conta corrente fornecida para depósito em audiência. Mostra-se clara a intenção da agravada de procrastinar o feito e até mesmo deixar de pagar o valor da multa de 100% do acordo ao agravante, visto que através de extrato juntado, consta até o depósito no valor de R$ _______ (valor por extenso), em conta corrente da patrona do agravante, referente ao acordo trabalhista. Através de extrato de conta corrente de fls. __, e extrato juntado nesta oportunidade, com número de conta corrente igual ao fornecido no Termo de Audiência, comprova-se a mora no pagamento da única parcela do acordo. CONSIDERAÇÕES FINAIS Diante do exposto e de tudo mais que dos autos consta, aguarda-se a criteriosa decisão de Vossas Excelências, que por certo, conhecerão deste recurso para ao final dar-lhe provimento, modificando a decisão recorrida, como medida de inteira JUSTIÇA !!! Local e data. ADVOGADO OAB/UF Modelos Práticos - Guia Trabalhista Avançado - 2ª Edição - William Epitácio Teodoro de Carvalho 5. CONTRAMINUTA DE AGRAVO DE PETIÇÃO EXCELENTÍSSIMO SENHOR JUIZ DE DIREITO DA.... ª VARA DO TRABALHO DA COMARCA DE.... ...., já devidamente qualificado, neste ato por seu advogado e procurador infra-assinado, nos autos da RECLAMAÇÃO TRABALHISTA que move em face de.... e...., vem mui respeitosamente à presença de V. Exa., em tempo hábil, apresentar CONTRAMINUTA DE AGRAVO DE PETIÇÃO o que faz pelas razões de fato e de direito, acostadas à presente. Requer, após tomadas todas as formalidades de estilo, sejam as mesmas encaminhadas ao E. Tribunal Regional do Trabalho da.... Região - Estado do...., para nova apreciação. Nestes termos, Pede deferimento. Local e data. ADVOGADO OAB/UF Modelos Práticos - Guia Trabalhista Avançado - 2ª Edição - William Epitácio Teodoro de Carvalho EXCELENTÍSSIMO SENHOR JUIZ PRESIDENTE DO E. TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA.... REGIÃO DO ESTADO DO.... CONTRAMINUTA DE AGRAVO DE PETIÇÃO PROC. Nº.... -.... JCJ/... - ESTADO DO.... AGRAVANTE:.... AGRAVADO:.... PELO AGRAVADO. E. JULGADORES. Inconformada com a decisão de fls....., dos autos em questão, que acolheu em parte os Embargos à Execução de fls., a agravante ingressou com a medida judicial denominada AGRAVO DE PETIÇÃO, vide fls....., sob o fundamento de que não foi aplicada a verdadeira e esperada Justiça que pretendia obter por intermédio dos embargos. O agravado não concorda com tais afirmações, senão vejamos: PRELIMINARMENTE DO NÃO CONHECIMENTO DO AGRAVO DE PETIÇÃO O parágrafo 1º do artigo 897 da Consolidação das Leis do Trabalho, diz exatamente o seguinte: "O agravo de petição só será recebido quando o agravante delimitar, justificadamente, as matérias e os valores impugnados, permitida a execução imediata da parte remanescente até o final, nos próprios autos ou por carta de sentença." A agravante, ao apresentar o agravo de petição de fls..... dos autos em questão, deixou de delimitar, justificadamente, as matérias e os valores impugnados, somente fazendo a indicação de itens, contrariando, desta forma, o dispositivo legal acima mencionado. E, diante de tais ponderações, não resta a menor dúvida de que essa C. Turma Julgadora não hesitará em negar conhecimento ao agravo de petição de fls., eis que, contrariou as disposições legais contidas no parágrafo 1º do artigo 897 da Consolidação das Leis do Trabalho, por questão de Justiça. DO MÉRITO Caso essa C. Turma Julgadora haja por bem em não acolher a preliminar exposta, o que Modelos Práticos - Guia Trabalhista Avançado - 2ª Edição - William Epitácio Teodoro de Carvalho não acredita o agravado, haja visto as razões supramencionadas, no mérito, deverá ser negado provimento ao mesmo, senão vejamos: DIFERENÇAS SALARIAIS A insurgência por parte da agravante, a respeito das diferenças salariais encontradas pelo Sr. Perito, por intermédio do cálculo de fls..... que foi objeto de homologação por V. Exa., vide despacho de fls..... dos autos, não pode e nem deve prosperar, senão vejamos: Insta esclarecer inicialmente, que a r. sentença que prevaleceu no caso em tela, foi aquela prolatada pela MM. Junta "a quo", constante das fls..... dos autos, que diz o seguinte: "2- Presente o que supra se discorreu e decidiu, faz jus o Autor as diferenças salariais, considerando o salário/hora fixado pelaempresa...., nos termos do Contrato.... e Anexo.... A remuneração alcançada pela segunda Ré à primeira era calculada de acordo com a fórmula própria, estando destacados o valor/hora de cada homem e os demais encargos, devendo aquela remuneração (salário/hora) ser paga integralmente ao autor. As diferenças salariais terão reflexos em todas as verbas decorrentes da contratualidade que tenham no salário a base de sua fixação. A retenção de verbas pela primeira Ré, devidas ao Autor e repassadas pela empresa...., emerge cabalmente juntados pela segunda Ré em atendimento a determinação judicial. Veja-se, juntada às fls..... A primeira Ré recebeu, para repasse ao Autor, a importância de R$.... Todavia, naquele mês o demandante recebeu o valor de R$.... a título de salário, o que representa apropriação indevida, de parte da primeira Ré, de....% dos valores que deveriam ser pagos ao trabalhador, etc. Portanto, na r. decisão que prevaleceu no caso em tela, não resta a menor dúvida de que as diferenças salariais que o agravado tem direito são as resultantes do salário/hora fixado pela.... e reflexos, inclusive as demais verbas deferidas na r. decisão de fls..... dos autos em questão. E, para tanto, basta em ligeiro exame na mesma para chegar-se à tal conclusão. Assim, sabendo-se especificamente o parâmetro de condenação em relação as diferenças salariais, resta saber se o critério mediante o qual a.... fixa o salário/hora, e, quanto a isto não existe a menor dúvida, que é através do Contrato nº...., Anexo.... e demais anexos que compõem o contrato referido, conforme ficou dito na r. decisão que prevaleceu no caso em tela. Nenhuma dúvida existe a esse respeito. A pretensão da agravante nesta fase é eivada de vícios, eis que, tenta dar interpretação diferente do que transitar em julgado, o que não é permitido em nosso ordenamento jurídico. Diante do que ficou dito, não existe melhor comprovante da fixação do salário/hora devido ao agravado, as faturas emitidas pela.... contra a...., cobrando a quantia de horas laboradas pelo embargado com base no salário/hora fixado pelo Contrato nº...., sendo que, no corpo de cada Nota Fiscal consta expressamente que a cobrança é realizada com fundamento no contrato referido, logicamente, incluso o Anexo.... e outros que compõem o documento referido, (docs. de fls.....,....,.... e....) dos autos em questão. E, para demonstrar que os cálculos ofertados pelo Sr. Perito, vide fls..... dos autos em questão, foram elaborados em conformidade com a decisão que prevaleceu no caso em Modelos Práticos - Guia Trabalhista Avançado - 2ª Edição - William Epitácio Teodoro de Carvalho tela, ou seja, foi utilizado o salário/hora fixado pela...., constantes das faturas emitidas pela.... contra a...., basta verificar o exemplo citado na r. decisão de fls..... dos autos em questão, que prevaleceu os fatos em tela. Nenhuma diferença existe a favor da agravante. A fórmula encontrada pela agravante, constante no demonstrativo de fls....., não encontra nenhum tipo de respaldo, quer de ordem fática, quer de ordem jurídica. Por tudo o que ficou exposto, não resta a menor dúvida de que a pretensão da agravante, não encontra nenhum tipo de guarida, quer de ordem fática, quer de ordem jurídica, razão pela qual, deve ser rejeitada, por questão de Justiça. DESCONTOS FISCAIS E PREVIDENCIÁRIOS Nenhuma razão assiste à agravante neste particular, senão vejamos: Em primeiro lugar, cumpre esclarecer que a pretensão da agravante, sequer foi objeto de pedido em sua defesa de fls..... e, muito menos, da decisão de fls..... dos autos em questão. Em segundo lugar, cumpre esclarecer que pelo fato da agravante não ter requerido tais descontos quando da apresentação de sua defesa de fls., tornou-se preclusa tal pretensão, principalmente nesta fase processual, "execução". Ora, E. Julgadores, como ficou dito anteriormente, não há determinação no título executivo judicial de que seria efetuado desconto relativo a imposto de renda e previdência social: no crédito do agravado. Desta forma, cumpre ressaltar que, após o trânsito em julgado, a sentença passa a ter eficácia de coisa julgada material, tornando-a imutável e indiscutível, nos termos do artigo 502 do Código de Processo Civil. Ora, E. Julgador, se não consta do título executivo qualquer tipo de determinação autorizada de que seja efetuado desconto fiscal no crédito do agravado, haveria manifesta ofensa à coisa julgada determiná-lo em liquidação de sentença. Em terceiro lugar, cumpre esclarecer que, foge completamente à competência desta Justiça Especializada, verificar o fato gerador, a base de cálculo e a alíquota aplicada. O provimento 01/93 da Egrégia Corregedoria Geral da Justiça do Trabalho, constitui-se em norma administrativa orientadora e não vinculativa, como pretende a agravante, donde resulta a sua livre aplicabilidade pelo julgador. É patente que não possui esta Justiça Laboral, poder coercitivo algum de obrigar, que este ou aquele contribuinte realize as contribuições previdenciárias ou tributárias. "IMPOSTO DE RENDA E CONTRIBUIÇÕES PREVIDENCIÁRIAS. CABIMENTO NO PROCESSO TRABALHISTA. A Justiça do Trabalho não tem competência para determinar ou não, nem para autorizar ou não, que se faça a retenção na fonte do imposto sobre renda, ainda que se trate de rendimentos pagos em ações trabalhistas. As deduções são compulsórias, previstas em normas legais (inclusive na Lei nº 8.541/92, art. 46), portanto lícitas, e por isso, devem ser toleradas. Igualmente não lhe compete decidir sobre a Modelos Práticos - Guia Trabalhista Avançado - 2ª Edição - William Epitácio Teodoro de Carvalho exatidão ou não do 'quantum' deduzido do beneficiário, cabendo a este agertar-se com o fisco pela via e no momento próprio. Com relação a contribuições devidas à seguridade social, é ônus atribuído ao empregador, inclusive quando incidentes sobre valores pagos em ações trabalhistas, falecendo a Justiça do Trabalho competência para apreciar tal matéria e conferir a exatidão dos recolhimentos, cabendo ao magistrado tão somente dar ciência dos fatos ao INSS e determinar ao empregador que observe a lei quanto aos recolhimentos. Inteligência dos arts. 33, § 5º, 43 e 44 da Lei nº 8.212/91." (TRT-PR-AP- 906/92 - 3ª T. Relator Juiz Zeno Simm, julgado em 20/01/93). "As sentenças trabalhistas não devem imiscuir nas relações obrigacionais entre empregadores inadimplentes e os órgãos arrecadadores de contribuições do fisco e da previdência. O reclamante vitorioso deve receber integralmente o débito. Cabe ao empregador - se convocado - satisfazer o débito fiscal." (Rel. Tobias de Macedo Filho - DJPR 20/03/90 - pág. 130 - Ac. 2.254/92 - 1ª T. do E. TRT da 9ª Região). "IMPOSTO DE RENDA NA FONTE E DESCONTOS PREVIDENCIÁRIOS. São ilegais os descontos tributários e previdenciários sobre os créditos do reclamante na execução, se não houve qualquer mandamento nesse sentido na sentença exequenda. Ainda que com superveniência de lei que obrigue tais descontos aos créditos apurados nesta Justiça Especializada, isto somente poderia ser feito se assim determinado na fase cognitiva, com trânsito em julgado." (TRT-PR-AP-0884/91 - Ac. 3ª T. 4.209/92 - DJPR de 12/06/92 - pág. 19). "DESCONTOS PREVIDENCIÁRIOS E FISCAIS. REQUERIMENTO EM EXECUÇÃO. Não apreciado pela sentença exequenda o pedido de deduções de encargos previdenciários e tributários, preclui ao reclamado a oportunidade de requere-los, sob pena de ofensa à imutabilidade da coisa julgada." (TRT-PR-AP-1.135/92 - Ac. 3ª T. 5.834/94 - DJP de 15/04/94) Logo, a pretensão da agravante, neste aspecto, não merece nenhum tipo de guarida, quer de ordem fática e muito menos de ordem jurídica. Nada a ser reformado, por questão de Justiça. Todavia, "ad cautelam",caso assim não entenda essa C. Turma Julgadora, no que tange ao imposto de renda, requer, para que seja obtida a base de cálculo da tributação, bem como a alíquota incidente, os valores devidos devem ser situados nos meses aos quais se referem, bem como adicionados aqueles efetivamente auferidos, igualmente situados mês a mês. A partir daí, aplica-se a alíquota cabível, deduzindo-se eventual imposto já recolhido, eis que não é razoável que se determine o abatimento do Imposto de Renda sobre a totalidade do crédito, apurado de uma só vez, somente sobre os juros moratórios. CONCLUSÃO Por tudo o que ficou exposto, observando-se a emissão que prevaleceu nos autos em questão, espera o agravo dessa que essa C. Turma Julgadora, haja por bem em acolher a preliminar exposta, negando conhecimento ao agravo de petição e/ou caso assim não entenda, no mérito, deverá ser negado provimento ao mesmo, por questão de Justiça. Nestes termos, Pede deferimento. Modelos Práticos - Guia Trabalhista Avançado - 2ª Edição - William Epitácio Teodoro de Carvalho Local e data. ADVOGADO OAB/UF Modelos Práticos - Guia Trabalhista Avançado - 2ª Edição - William Epitácio Teodoro de Carvalho 6. AGRAVO REGIMENTAL EXCELENTÍSSIMO SENHOR MINISTRO DA __ª TURMA DO TRIBUNAL SUPERIOR DO TRABALHO Processo: FULANO DE TAL, brasileiro, casado, comerciário, filho de FULANO, e SICRANA, CIRG 0.000.000, CPF/MF 000.000.00, CTPS 00000, série 12ª, residente e domiciliado na Rua ______, Cidade - CEP xxxxx-xxx-UF, por seu advogado que ao final assina, nos autos da Reclamação Trabalhista, processo supra epigrafado, que move em face de Empresa X, pessoa jurídica de direito privado, inscrita no CNPJ 00000/0000-00, estabelecida na Rua _______, nº ___, CEP 00000-000, Cidade-UF, vem respeitosamente à presença de Vossa Excelência, com o fim de interpor AGRAVO REGIMENTAL com fundamento no artigo 338 e seguintes do Regimento Interno do Tribunal Superior do Trabalho, cujas razões seguem em anexo e ficam fazendo parte integrante desta petição para todos os efeitos de direito. Nestes termos, Pede deferimento. Local e data. ADVOGADO OAB/UF Modelos Práticos - Guia Trabalhista Avançado - 2ª Edição - William Epitácio Teodoro de Carvalho RAZÕES DE AGRAVO REGIMENTAL AGRAVANTE: FULANO DE TAL AGRAVADO: Empresa X PROCESSO: 102945-09 ORIGEM: ____ Vara do Trabalho de ___ Egrégio Tribunal, Colenda Seção de Dissídios Individuais do TST, Insignes Julgadores, Em que pese o notório saber jurídico e cultural do MM Juiz Presidente da __a Turma do TST, a decisão proferida não merece prosperar, visto que foi negado seguimento ao recurso de embargos com fundamento de que não houve violação literal de dispositivo da Constituição Federal. (desenvolver argumentação, comprovando a violação do dispositivo Constitucional). Constatando-se que há violação na Constituição Federal, especificamente no artigo _____, é de se conhecer e prover o presente agravo, determinando-se o processamento do recurso de embargos, por ser medida de direito e de Justiça! Local e data. ADVOGADO OAB/UF Modelos Práticos - Guia Trabalhista Avançado - 2ª Edição - William Epitácio Teodoro de Carvalho 7. APRESENTAÇÃO DE CÁLCULOS EXCELENTÍSSIMO SENHOR JUIZ DO TRABALHO DA __VARA DO TRABALHO DA CIDADE-UF Processo: FULANO DE TAL, brasileiro, casado, comerciante, filho de FULANO, e SICRANA, CIRG 0.000.000, CPF/MF 000.000.00, CTPS 00000, série 12ª, residente e domiciliado na Rua ______, Cidade - CEP xxxxx-xxx-UF, por seu advogado que a esta subscreve, nos autos da Reclamação Trabalhista, objeto do processo em epígrafe que move em face de Empresa X, pessoa jurídica de direito privado, inscrita no CNPJ 00000/0000-00, estabelecida na Rua _______, nº ___, CEP 00000-000, Cidade-UF, vem respeitosamente à presença de Vossa Excelência, com o fim de apresentar cálculos de liquidação, nos termos da sentença, (ou v. acórdão se sentença modificada no Tribunal), conforme segue: (acrescentar o cálculo elaborado) Nesta oportunidade o reclamante apresenta os cálculos líquidos no valor de R$ _________, já deduzidos os descontos fiscais e previdenciários (se isento de IR e INSS não é necessário colocar), nos termos da sentença. (ou v. acórdão) Requer a notificação da reclamada, para querendo, apresentar a impugnação, com indicação dos itens e valores, objeto da discordância, sob pena de preclusão, a teor do que dispõe o § 2º, do artigo 79, do Texto Consolidado. Nestes termos, Pede deferimento. Local e data ADVOGADO OAB/UF Modelos Práticos - Guia Trabalhista Avançado - 2ª Edição - William Epitácio Teodoro de Carvalho 8. CARTA DE PREPOSIÇÃO EXCELENTÍSSIMO SENHOR JUIZ DO TRABALHO DA __VARA DO TRABALHO DE __________ Processo: Apresentamos nosso funcionário FULANO, brasileiro, casado, comerciário, CIRG XXXX, CPF/MF XXX-XX, CTPS 0000, série 12ª, que funcionará como PREPOSTO de nossa empresa, em audiência designada para o dia __/__/___, às 13h40, na ação proposta por FULANO DE TAL. Atenciosamente, Local e data. FULANO DE TAL Titular da empresa Modelos Práticos - Guia Trabalhista Avançado - 2ª Edição - William Epitácio Teodoro de Carvalho 9. CONSIGNAÇÃO EM PAGAMENTO EXCELENTÍSSIMO SENHOR JUIZ DO TRABALHO DA __VARA DO TRABALHO DA CIDADE-UF Empresa X, pessoa jurídica de direito privado, inscrita no CNPJ 00000/0000-00, estabelecida na Rua _______, nº ___, CEP 00000-000, Cidade-UF, por seu advogado que ao final, vem, respeitosamente à presença de Vossa Excelência, com o fim de propor a presente AÇÃO DE CONSIGNAÇÃO EM PAGAMENTO com fundamento no artigo 539, e seguintes do CPC, em face de FULANO DE TAL, brasileiro, casado, comerciário, filho de FULANO, e SICRANA, CIRG 0.000.000, CPF/MF 000.000.00, CTPS 00000, série 12ª, residente e domiciliado na Rua ______, Cidade - CEP xxxxx-xxx-UF, pelos fatos e fundamentos a seguir expendidos: O ora demandado foi contratado pelo autor consignante em __/__/___, para exercer a função de caminhoneiro, função que desempenhou até __/__/___, ocasião em que foi demitido sem justo motivo. Na data da dispensa imotivada o autor condicionou data para o pagamento das verbas rescisórias, bem como a homologação da Rescisão do Contrato de Trabalho e, no entanto, o demandado não compareceu no local, data e horário marcados para a devida quitação. Visando evitar possível alegação, por parte do réu, que possa dar azo ao pagamento da multa prevista no artigo 477, parágrafo 8º da Consolidação das Leis do Trabalho, ou qualquer outra alegação em prejuízo do autor, requer a citação do consignado para responder a presente, sob pena de revelia, e o depósito da quantia, a ser efetivado no prazo de 05 (cinco) dias contados do deferimento, e ainda a procedência da ação, e consequente extinção da obrigação atinente ao pagamento das verbas rescisórias, no valor de R$ 2.843,00 (dois mil e oitocentos e quarenta e três reais), referente às verbas rescisórias. Protesta, bem como requer, provar o alegado por todos os meios de provas em direito permitido, especialmente pelo depoimento pessoal da ré, oitiva de testemunhas, juntada de novos documentos e demais provas que se fizerem necessárias à instrução do feito. Dá-se à causa o valor de R$ 2.843,00 (dois mil e oitocentos e quarenta e três reais). Nestes termos. Pede deferimento. Local e data. ADVOGADO OAB/UF Modelos Práticos - Guia Trabalhista Avançado - 2ªEdição - William Epitácio Teodoro de Carvalho 10. CONTESTAÇÃO (Modelo 1) EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DO TRABALHO DA __VARA DO TRABALHO DA CIDADE-UF Processo: FULANO DE TAL, brasileiro, casado, comerciante, filho de FULANO, e SICRANA, CIRG 0.000.000, CPF/MF 000.000.00, CTPS 00000, série 12ª, residente e domiciliado na Rua ______, Cidade - CEP xxxxx-xxx-UF, por seu advogado que ao final assina, vem, respeitosamente à presença de Vossa Excelência com o fim de apresentar sua CONTESTAÇÃO aos termos da Reclamação Trabalhista que lhe move FULANA DE TAL, com fundamento no artigo 847, do texto consolidado, pelos fatos e fundamentos seguintes: DOS FATOS Em resumo, alega a reclamante que foi contratada pelo reclamado para exercer a função de empregada doméstica em __/__/____, e pediu demissão em __/__/____, e pleiteia diversas verbas que se julga com direito, dando a causa o valor de R$ 7.500,00 (sete mil e quinhentos reais), para fins e efeito de alçada. DA ADMISSÃO - DAS DIFERENÇAS DE SALÁRIO A reclamante foi contratada na referida data, porém, para exercer a função de diarista, recebendo o valor de R$ 50,00 (cinquenta reais) por dia laborado (tarefa), que resultava a média de R$ 400,00 (quatrocentos reais) por mês. Como se vê, a reclamante laborava apenas 02 (dois) dias por semana, podendo, inclusive, escolher os dias que iria trabalhar, posto que também prestava serviços em outras residências, inclusive às vizinhas da reclamada, e assim, se fazia necessário o prévio agendamento para esta poder atender todas as clientes. Os contratos de trabalho possuem elementos comuns e indispensáveis para o reconhecimento do vínculo empregatício, que são: a pessoalidade, a onerosidade, a não eventualidade e a subordinação, e o presente contrato, celebrado entre as partes não preenchia todos os requisitos dos artigos 2º e 3º da CLT. Modelos Práticos - Guia Trabalhista Avançado - 2ª Edição - William Epitácio Teodoro de Carvalho No caso em tela, a reclamante não se submetia às condições de trabalho impostas pelo empregador, sujeitando-se a receber ordens decorrentes do poder hierárquico que o empregador exerce sobre o empregado, mas sim, desde o início do contrato de trabalho pactuaram que a reclamante iria laborar 02 (duas) vezes por semana, de maneira que não fosse interferir em seu trabalho nas outras residências. Destaque-se que, inicialmente, a própria reclamante confirma a alegação da reclamada de que trabalhou apenas 02 (duas) vezes por semana, fazendo necessário destacar, que o pacto perdurou durante todo o contrato de trabalho. Assim, face à ausência de elementos constitutivos do contrato de trabalho, não há que ser reconhecido o vínculo empregatício da Reclamante, devendo ser julgada improcedente a ação neste sentido. Vejamos o pensamento jurisprudencial: “Empregado doméstico é aquele que presta serviços mediante exclusividade para um único patrão, confessando a reclamante a prestação laboral em apenas um dia por semana, não pode ser enquadrada nesta categoria dos servidores” (TRT/PB, RO 395/93, Paulo Montenegro, Ac., 12.998). “Relação de emprego. O elemento qualificador por excelência da relação de emprego é a subordinação, a qual encontra-se presente ao caso em tela face à prestação de labor com exclusividade ao reclamado, com sujeição a horário e submissão a ordens do empregador” (TRT /RS, RO 286/88, José Cordenonsi, Ac. 3ª T.). Requer ainda a improcedência do pedido de diferenças de salário mínimo, visto que a reclamante foi contratada como diarista, recebendo valores apenas nos dias efetivamente laborados, e não valor mensal. QUANTO AO VÍNCULO Art. 2º - Considera-se empregador a empresa, individual ou coletiva, que, assumindo os riscos da atividade econômica, admite, assalaria e dirige a prestação pessoal de serviço. Art. 3º - Considera-se empregado toda pessoa física que prestar serviços de natureza não eventual a empregador, sob a dependência deste e mediante salário. DA DATA DE PEDIDO DE DEMISSÃO DAS FÉRIAS / DOS 13º SALÁRIOS A reclamada impugna a data de pedido de demissão da reclamante, posto que a bem da verdade em __/__/____, a Reclamante informou à Reclamada que não iria mais prestar serviços em sua residência por motivos de foro íntimo, restando impugnado data posterior a __/__/____. Face à ausência de elementos para constituição de vínculo empregatício, improcede o pleito da reclamante referente ao pagamento das verbas rescisórias descritas no item “c” do pedido da inicial, quais sejam, 13º salário integral de __/__/____ a __/__/___, 13º salário proporcional de __/__/___ a __/__/___, ou seja, 4/12 (quatro doze avos), férias vencidas em dobro de __/__/___ a __/__/___, férias vencidas simples de __/__/___ a __/__/___, férias proporcionais de __/__/___ a __/__/___. Modelos Práticos - Guia Trabalhista Avançado - 2ª Edição - William Epitácio Teodoro de Carvalho DA MULTA DO ARTIGO 467 DA CLT Improcede o pedido de pagamento de verbas incontroversas, por inexistentes. DA RETENÇÃO DAS VERBAS PREVIDENCIÁRIAS E FISCAIS Na eventualidade de uma condenação, o que se admite apenas a título de argumento, requer a reclamada as retenções das verbas referentes à Previdência Social e do Imposto de Renda, consoante o artigo 46, da Lei nº 8.541/92 e os Provimentos nos 01 e 02 da Corregedoria Geral da Justiça do Trabalho, visando assim evitar o “bis in idem” e o enriquecimento ilícito do reclamante. Senão Vejamos: TRT – 2ª REGIÃO – DESCONTOS PREVIDENCIÁRIOS SOBRE CRÉDITOS TRABALHISTAS – O artigo 33, § 5º da Lei nº 8.212/91 não confere isenção ou imunidade tributária ao empregado sobre créditos resultantes de ações trabalhistas. Antes do efetivo reconhecimento judicial do direito postulado, não se pode falar em omissão do empregador em sua obrigação de efetuar o desconto legal da contribuição previdenciária, pois tal exigibilidade não recai sobre créditos ou direitos controvertidos, mas sobre créditos reais ou pagamentos efetivos. DESCONTOS DO IMPOSTO DE RENDA SOBRE CRÉDITOS TRABALHISTAS O desconto do Imposto de Renda, nos termos do artigo 46, da Lei nº 8.541/91, incide sobre os rendimentos do trabalho assalariado pagos em cumprimento da decisão judicial. O fato gerador do IR não se configura nos meses em que partes dos rendimentos seriam devidos, pois somente exsurge no ato do pagamento ou, como explica a lei, “no momento em que, por qualquer forma, o rendimento se torna dispensável para o benefício” (TRT – 2ª Região – 8º T., Rec. Ord. Nº 02970062113 – São Paulo; Rel. Juiz Raimundo Cerqueira Ally; J. 02.02.1998; maioria de votos). Fonte: Boletim da Associação dos Advogados de São Paulo nº 2061 – 29.06 a 05.07.98, p. 617. TRT – TRIBUNAL SUPERIOR DO TRABALHO – DESCONTO NO SALÁRIO FISCAL E PREVIDENCIÁRIO – LICITUDE – DETERMINAÇÃO PARA DEDUÇÃO – COMPETÊNCIA – JUSTIÇA DO TRABALHO. “Descontos previdenciários e fiscais – conforme os provimentos nos 03/84 e 01/93, da Corregedoria Geral da Justiça do Trabalho, os descontos providenciarias e fiscais são lícitos e decorrem de lei, sendo a Justiça do Trabalho competente para determinar que o valor a ser recebido pelo reclamante sofra os referidos descontos. Embargos Declaratórios acolhidos.” (Ac un da 1ª T do TST – Edcl em RR 220.754/95.1 – 8º R. Rel. Min. Ursulino Santos – J. 22.04.98 – Embte.: Banco Nacional S/A.; Embdo.: Everaldo José Costa Barbosa – DJU 1 29.05.98, p 280 – ementa oficial)”. Fonte: Repertório IOB de Jurisprudência – 2ª quinzena de Julho de 1998 – nº 14/98 – caderno 02 – página 278 – ementa 2/13769. DO TERMO INICIAL DA CORREÇÃO MONETÁRIA É público e notório que o salário é uma contraprestação do serviço prestado. Em outras palavras o salário é devido depoisque o serviço é feito. Por esse fato, que o artigo 459, parágrafo único da Consolidação das Leis do Trabalho prescreve que o pagamento do salário poderá ser efetuado até o quinto dia útil do mês subsequente ao vencido. Modelos Práticos - Guia Trabalhista Avançado - 2ª Edição - William Epitácio Teodoro de Carvalho Ora! Mês subsequente ao vencido é o mês imediatamente posterior ao mês trabalhado. Diante desses fatos, conclui-se que a empregadora, ora reclamada, torna-se inadimplente e constituída em mora a partir do vencimento da obrigação de pagar o salário, no caso em exame, mês imediatamente posterior ao mês trabalhado. Assim sendo, a época própria de que trata o artigo 39, “caput” da Lei nº 8.177/91 para a aplicação da correção monetária é a partir do 5º (quinto) dia útil do mês subsequente ao vencimento, isto é, o dia do pagamento do salário. Urge ressaltar, que o entendimento diverso contraria o disposto no artigo supracitado “in verbis”: “Lei nº 8.177/91 – Artigo 39 – “caput”- Os débitos trabalhistas de qualquer natureza, quando não satisfeitos pelo empregador nas épocas próprias assim definidas em lei, acordo ou convenção coletiva, sentença normativa ou cláusula contratual sofrerão juros de mora equivalentes à TRD acumulada no período compreendido entre a data de vencimento da obrigação e o seu efetivo pagamento”. Consoante se infere da leitura do artigo acima mencionado época própria assim definida em lei e data de vencimento é o que prescreve artigo 459, parágrafo único do texto Consolidado, ou seja, vencimento da obrigação de pagar o salário até o quinto dia útil do mês subsequente ao vencido. HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS Não preenche o reclamante os requisitos do artigo 14, da Lei nº 5.584/70, ou seja, perceber salário inferior do mínimo legal e assistência do órgão sindical (Enunciado nº 219 e 329 do Colendo TST). DA COMPENSAÇÃO Na hipótese de uma condenação, requer a reclamada a compensação com os valores já pagos (artigo 767 da CLT). DA EXPEDIÇÃO DE OFÍCIOS Indevidos a expedição de ofícios, uma vez que, em momento algum infringiu a reclamada preceitos legais e administrativos. Art. 767 - A compensação, ou retenção, só poderá ser arguida como matéria de defesa. DOS VALORES DOS PEDIDOS Ficam expressamente impugnados os valores atribuídos aos pedidos, pois lançados a esmo, sem nenhum fundamento. Não especifica o reclamante o método de apuração. Na remota hipótese de uma condenação, as verbas eventualmente deferidas deverão ser apuradas em regular execução de sentença, observando-se o número de dias e horas efetivamente trabalhados, aplicando-se a evolução salarial da época do pagamento das verbas. Modelos Práticos - Guia Trabalhista Avançado - 2ª Edição - William Epitácio Teodoro de Carvalho DAS PUBLICAÇÕES / INTIMAÇÕES Requer ainda, que as intimações relativas a este processo sejam efetuadas em nome do patrono da reclamada a saber: Dr. ____ – OAB/___, endereço: _____. DAS PROVAS Protesta a reclamada pela produção de todas as provas em direito admitidas, especialmente pelo depoimento pessoal do reclamante, oitiva de testemunhas, juntada de documentos, e tantas mais que se façam necessárias para a prova do alegado. DA ASSISTÊNCIA JUDICIÁRIA GRATUITA Requer os benefícios da assistência judiciária gratuita, nos termos da Lei nº 1.060/50, art. 98 do NCPC e artigo 5º, inciso LXXIV, da Constituição Federal, por ser a reclamada pobre na acepção jurídica do termo e não ter condições de arcar com custas e despesas processuais. CONCLUSÃO Pelo exposto e de tudo mais que dos autos consta, requer seja a presente Reclamação Trabalhista julgada improcedente, condenando-se a reclamante no pagamento das custas processuais, como forma da costumeira e indispensável... JUSTIÇA Nestes termos. Pede deferimento. Local e data. ADVOGADO OAB/UF Modelos Práticos - Guia Trabalhista Avançado - 2ª Edição - William Epitácio Teodoro de Carvalho 11. Contestação (Modelo 2) EXCELENTÍSSIMO SENHOR JUIZ DE DIREITO DA ____ ª VARA DO TRABALHO DA COMARCA DE ______________ Autos nº ________ ________________, pessoa jurídica de direito privado, com sede na Rua ________ nº ____, na Comarca de _________, devidamente inscrita no CGC/MF sob o nº ____, vem por suas advogadas ao final firmadas, (Instrumento Procuratório incluso), com sede na Rua _____________, nº ________, na Comarca de ________________, onde recebem intimações, notificações, respeitosamente a presença de Vossa Excelência, face à RT contra si proposta por __________, já qualificado, apresentar sua CONTESTAÇÃO pelas razões de fato e de direito que passa a aduzir: Primeiramente a Reclamada quer impugnar todos os documentos que estão acostados à inicial e que não preencham as formalidades ditadas pelo artigo 830 da CLT. Outrossim, se contrapõe a tudo quanto consta da maliciosa, insegura e confusa Inicial, pois não condiz com o que realmente aconteceu. Na verdade, e isto é preciso que o Reclamante reconheça, os fatos ocorreram conforme a seguir e serão contestados item por item na exata sequência em que foram arrolados. I - DEFESA INDIRETA AUSÊNCIA DE VÍNCULO EMPREGATÍCIO - CHAPA CARÊNCIA DE AÇÃO O Reclamante alega que laborou para a Reclamada na função de descarregador de caminhão e na forma do art. 3º da CLT, razão pela qual pleiteia declaração de vínculo empregatício, anotação na CTPS, pagamento de aviso prévio, gratificações natalinas, férias + 1/3 constitucional, horas extras + adicional + reflexos, FGTS + multa de 40%, seguro-desemprego, multa do art. 477 da CLT e honorários advocatícios. O Autor falta com a verdade. Jamais foi empregado da Reclamada, mas sim e sempre, CHAPA, prestando serviços como trabalhador autônomo que sempre foi. Contrário ao que forçosamente quer nos fazer crer o Autor, ausentes os requisitos do Modelos Práticos - Guia Trabalhista Avançado - 2ª Edição - William Epitácio Teodoro de Carvalho artigo 3º da CLT. Entre o Reclamante e a Reclamada jamais aconteceu qualquer relação jurídica de emprego, face à inexistência de continuidade e subordinação. Diligenciando a respeito do autor, a Reclamada, foi informada de que o mesmo, eventual, ocasional e esporadicamente era utilizado para o carregamento dos caminhões das mercadorias de seu depósito. A Reclamada possui o seu quadro próprio de empregados registrados, para o mister a que o Autor foi, em raras vezes, chamado, ocasiões estas em que havia excesso de trabalho. Sobre o caso em tela, a r. decisão do E. TRT, da 1ª Região: "Não é empregado quem presta serviço quando há excedente de trabalho." Ac. (Unânime) TRT 1ª Reg., 1ª T. (RO 4545/90) Rel. Juiz José Maria da Cunha, "Boletim de Jurisp.", março/abril 92, p. 29. E ainda: "Relação de emprego. Chapa. Inexiste vínculo empregatício quando caracterizada a atividade de chapa, trabalhando os autores na carga e descarga de veículos, somente quando existiam estes serviços, sem obrigação de comparecimento ou de permanecer à disposição da empresa." (TRT - 12ª Reg. - RO-V-006205/93 - 2ª JCJ de Tubarão - Ac. 3ª T. - 007193/95 - unân. - Rel.: Juíza Ângela M. Almeida Ribeiro - Rectes: João Ferreira e outro - Recdo.: Nelci Chaves Zanichelli - Advs.: Carlota Feuerschuette Silveira e outro; Alexandre D'Alessandro Filho e outro - Fonte: DJSC, 28.09.95, pág. 45). Como exposto acima, em raras ocasiões o Autor efetuou trabalho de descarregamento de caminhão para a Reclamada, inexistindo, portanto, um dos requisitos essenciais à relação de emprego, qual seja, a não eventualidade. Quanto à alegada subordinação sofrida pelo Autor, resta totalmente impugnada, visto que completamenteinverídica ao seu pedido. Na realidade, como será provado por ocasião da instrução processual, o Reclamante sempre foi o "responsável" (líder) de um grupo de 3 pessoas, as quais, face a localização da Reclamada, região de várias transportadoras e saída da cidade, a qual sempre atraiu a presença de vários "chapas, oferecendo seus serviços a quem desejasse, especialmente na carga e descarga de mercadorias, em atividade promíscua, prestada a vários tomadores em um mesmo dia, conforme sua vontade e conveniência financeira. Sobre o caso em tela a jurisprudência abaixo: "Chapa. Inexistência da relação empregatícia. Eventual o trabalhador denominado 'chapa', que presta serviços de carga e de descarga de caminhões para mais de uma empresa, sem fixação jurídica nem subordinação, elemento nuclear da relação de emprego, que não pode ser meramente presumida. (TRT - 3ª Reg. - RO-15112/94 - 10ª JCJ de Belo Horizonte - Ac. 1ª T. - maioria - Rel.: Antonio Fernando Guimarães - Fonte: DJMG II, 27.01.95, pág. 26). O Autor e as pessoas escolhidas e comandadas por ele, como já dito acima, em algumas Modelos Práticos - Guia Trabalhista Avançado - 2ª Edição - William Epitácio Teodoro de Carvalho poucas ocasiões (excesso de trabalho, quando os empregados da Reclamada não conseguiam dar cabo ao trabalho) prestaram serviços para a Reclamada, mais sempre sem qualquer subordinação, estando os demais chapas subordinados ao Autor que era quem acertava o valor do serviço com a empresa, recebia em nome de todos, pelo serviço realizado e depois, pagava pessoalmente seus camaradas. As RPAs juntadas pelo Autor só vem confirmar o acima descrito pois, o valor ali consignado, por óbvio não é o relativo a um mês de trabalho na função de chapa, quanto menos a um dia, sendo por conseguinte, a prova de que o Autor contratava outras pessoa, as quais sob sua direção, prestavam serviços a inúmeras empresas, tendo os respectivos salários pagos pelo próprio Autor. Pelo exposto, inexistente na relação de trabalho havida com o Autor qualquer indício de subordinação, exclusividade e, até mesmo, salário, pois como dito acima, a remuneração paga ao Autor e seus "camaradas" era mutuamente combinada. Inexistente qualquer um dos requisitos elencados no art. 3º celetário não há que se falar em vínculo empregatício. Neste sentido: "Relação de emprego. Para que se verifique a relação empregatícia faz-se necessária a reunião dos três requisitos ínsitos no art. 3º da CLT (serviço de natureza permanente, subordinado e salário). A ausência de qualquer um desses torna evidente a possibilidade de reconhecimento de vínculo empregatício entre as partes." Ac. TRT, 10ª Reg., 1ª T. (RO 1567/91), Rel. (designado) Juiz Franklin de Oliveira, DJU 21/10/92, p. 3367. "(Dicionário de Decisões Trabalhistas, B. C. Bonfim e Silvério dos Santos, 24ª edição, ET. p. 649, verbete 4539)" "Ex positis", pela ausência de vínculo de emprego, cabem rejeitados todos os pedidos formulados na exordial. Em homenagem ao princípio da eventualidade, contesta, a Reclamada, um a um, todos os pedidos do Autor. DEFESA DIRETA I - DO ALEGADO CONTRATO DE TRABALHO A - DATA DE ADMISSÃO E DEMISSÃO O Reclamante falta com a verdade, quando alega que foi admitido em.../.../... para exercer a função de descarregador de caminhão e, que foi demitido em.../.../... Como já afirmado acima, o Autor nunca foi admitido pela Reclamada. A empresa, nas poucas ocasiões em que necessitou do serviço de chapas, contratou o Autor e seus colegas, comandados pelo primeiro, para prestação de serviço específico. Os mesmos residiam na localidade e, quando viam algum container no pátio da Reclamada se aproximavam do portão e ofereciam seus serviços ou, em outras oportunidades, quando necessitasse do serviço de chapas, um representante da empresa se dirigia até um bar (ponto dos chapas), onde permanecem todos os chapas a espera de algum serviço e, lá contratava o Autor e sua equipe para descarregamento do(s) container. Modelos Práticos - Guia Trabalhista Avançado - 2ª Edição - William Epitácio Teodoro de Carvalho As ocasiões em que o Autor prestou serviços para a Reclamada estão abaixo descritas e se comprovam pelas RPAs ora juntadas: a).../.../... - refere-se a descarga de 05 containers - de 40 pés e 01 de 20 pés; b).../.../... - refere-se a descarga de 05 containers 40 pés e 01 de 20 pés; c).../.../... - refere-se a descarga de 02 containers 40 pés; d).../.../... - refere-se a descarga de 03 containers 40 pés e 01 de 20 pés; e).../.../... - refere-se a descarga de 02 containers 40 pés e 01 de 20 pés; f).../.../... - refere-se a descarga de 02 containers 40 pés; g).../.../... - refere-se a descarga de 04 containers 40 pés; h).../.../... - refere-se a descarga de 04 containers 40 pés; i).../.../... - refere-se a descarga de 04 containers 40 pés e empilhamento de 480 caixas de fósforo; j).../.../... - refere-se a descarga de 01 containers 40 pés; k).../.../... - refere-se a descarga de 03 containers 40 pés; e l).../.../... - descarga de containers 40 pés. Pelo exposto, conclui-se que durante o período alegado pelo Autor, como de trabalho para a Reclamada, o mesmo trabalhou somente em 14 oportunidades, totalmente esporádicas, sem qualquer relação de continuidade e, juntamente com seus "camaradas" realizou o trabalho sem qualquer subordinação, da forma como sempre fez na função de "chapa" autônomo, com a maior agilidade possível para poder efetuar novos trabalhos a outras empresas. B - DA SUBORDINAÇÃO A visão moderna do instituto se consubstancia na obra de Paulo Emílio de Vilhena, onde a subordinação é conceituada "como a participação integrativa da atividade do trabalhador na atividade do credor do trabalho". Tal conceituação se explica numa visão dinâmica do vínculo subordinante que mantém o trabalhador junto à empresa, como um dos componentes do seu giro total em movimento, compondo todo o processo produtivista ou de fornecimento de bens. Desse encontro de energias e, em especial, da certeza e da garantia de que tal encontro venha a ocorrer permanentemente, através da atividade vinculada surge a noção de trabalho subordinado. Como descrito no item anterior, o Autor nunca teve qualquer expectatividade em relação a compor o processo produtivista da Reclamada, pois nos mais de 02 anos alegados pelo Autor como de trabalho para a Reclamada, trabalhou somente em 14 oportunidades. Inexistente subordinação, não há que se falar em vínculo de emprego. Modelos Práticos - Guia Trabalhista Avançado - 2ª Edição - William Epitácio Teodoro de Carvalho Confirmando a tese acima esposada a jurisprudência abaixo do E. TRT, 10ª Reg.: "Relação de emprego. Autônomo. Não constitui relação de emprego a atividade de pessoa física visando prestação de serviços específicos, cujo resultado decorra de seu empenho profissional, equidistante e sem total controle subordinativo por parte do contratante. Tal atuação pressupõe autonomia, apesar da não-eventualidade, essencialidade, onerosidade e pessoalidade, elementos ínsitos na prestação de serviços autônomos ou como empregado. Apenas a subordinação, ou seja, a inserção da pessoa nos mecanismos dirigidos de produção da empresa, representa meio seguro para constatação do vínculo. Esta inexiste se há liberdade na execução dos serviços." (TRT- 10ª Reg. - RO-5616/94 - 6ª JCJ de Brasília - Ac. 1ª T.-2895/95 - Rel.: Juíza Terezinha Célia Kineipp Oliveira - j. em 17.10.95 - Fonte: DJU III, 03.11.95, pág. 16.299). C - DA REMUNERAÇÃO O Autor mais uma vez falta com a verdade, agindo com inegável má-fé, quando sustenta que a média do seu salário mensal era de R$.... (....) com fundamento nas RPAs que junta. Como já retro afirmado,o Reclamante prestava serviço com mais três colegas. O valor ajustado entre o Autor (representante dos outros três colegas) e a Reclamada para descarregamento de containers era de R$.... (....) para o container com 40 pés e, de R$.... (....) para o container com 20 pés. O item de letra "A", acima descrito, demonstra todas as vezes em que o Autor e seus camaradas prestaram serviço de descarregamento de containers. Pois bem, a título de exemplo, verifica-se que no dia.... ocorreu o descarregamento de.... containers, sendo que.... com.... pés e.... com.... pés. Pelo trabalho o Autor e seus colegas receberam o valor total de R$.... (....) conforme documento em anexo, RPA datada de...., emitida em nome do Autor, líder do grupo, que rateava o valor com os outros três chapas, donde se concluiu que o mesmo recebeu por este descarregamento a importância de R$.... (....) e assim ocorreu nos demais meses. Ora Excelência, é óbvio que nenhuma empresa paga a importância de R$.... (....) mensais para alguém que desempenhe a função do Reclamante, como o mesmo pretende fazer crer nas razões da inicial. Pelo exposto, se conclui que o Autor não recebia remuneração, mas sim pagamento pelos serviços prestados eventualmente. Caso não seja este o entendimento de Vossa Excelência, o que se admite somente em prol do argumento, requer seja feita uma média, de acordo com as RPAs em anexo, cujos respectivos valores deverão ser divididos por quatro para então se obter o valor efetivamente recebido pelo Autor nos seis meses anteriores, o que dará uma média de R$.... (....), nunca o valor apontado na exordial. II - DO REGISTRO NA CTPS Conforme já descrito acima, descabe o reconhecimento de vínculo empregatício, visto que sempre desenvolveu a função de chapa, sendo totalmente eventual a atividade. Modelos Práticos - Guia Trabalhista Avançado - 2ª Edição - William Epitácio Teodoro de Carvalho Inverídico, ademais, o período apontado na exordial. Conforme as RPAs em anexo, o Autor prestou serviços na Ré, tão somente por quatorze oportunidades, durante quase.... anos, conforme já mencionado, sem qualquer regularidade, prestando serviços há várias outras empresas no mesmo período, sem qualquer exclusividade para com a Reclamada. Isto posto, resta totalmente improcedente pleito de nº 04 letra "a" da exordial. III - VERBAS RESCISÓRIAS, FÉRIAS, GRATIFICAÇÃO NATALINA E FGTS (8 e 40%) Ausente liame empregatício, improcede pedido de férias e gratificação de natal. Além disto, ocasional o trabalho, sem a continuidade capaz de autorizar a aquisição desses direitos. Indevido, ainda, aviso prévio, natalinas e férias proporcionais, mais FGTS e multa ao tempo da "rescisão" e só porque a ré não demitiu o Autor. Esse último, como próprio da relação mantida, não mais compareceu à Reclamada em busca de serviços esporádicos, simplesmente auferiu, como de hábito, salário dia em última data da prestação de serviço, e buscou a Reclamada somente agora e por esta via. Em reconhecida eventual relação de emprego, fatal a caracterização de ruptura contratual por justo motivo, por abandono de emprego, o que a toda evidência lhe retira qualquer direito em buscar aviso prévio, férias com mais terço constitucional, gratificação de natal e FGTS mais 40%. IV - DOBRA DO ARTIGO CELETÁRIO Conforme exposto, a Reclamada contesta todos os pedidos pleiteados na exordial, existindo dúvidas acerca da legitimidade do pedido articulado pelo Autor. Vê-se que há polêmica, discussão, enfim, controvérsia. Logo as razões apresentadas são suficientes para configurar pela improcedência do pleiteado. Existente controvérsia, inaplicável a dobra salarial, previsto no artigo 467 da CLT. Ademais, cumpre ressaltar que a dobra salarial de que trata o artigo 467, da CLT, só é aplicável aos salários em sentido restrito. Além de que o pedido da parcela não é líquido e certo, logo inaplicável a dobra do artigo 467, da CLT. Aliás, nesse sentido é que tem decidido nosso tribunal, in verbis: "A dobra salarial prevista no artigo 467, da CLT, refere-se unicamente a salários 'strictu senso', nela não se compreendendo o aviso prévio, 13º salários e férias, ou mesmo horas extras. A aplicação do dispositivo legal pressupõe ainda, a natureza incontroversa da verba salarial. Qualquer controvérsia razoável, afasta a dobra salarial." (TRT-PR-RO 3670/89 - Ac. 3ª T. 5402/90, Rel. Juiz Euclides Alcides Rocha). Em face da controvérsia estabelecida, descabe a aplicação da dobra. Rejeite-se "in totum". V - MULTA DO ART. 477 CELETÁRIO Descabe o pedido de multa por atraso no pagamento de verbas rescisórias, seja pela Modelos Práticos - Guia Trabalhista Avançado - 2ª Edição - William Epitácio Teodoro de Carvalho espécie de relação de fato mantida, seja pelo abandono de emprego caracterizada e até a ausência de atraso para pagamento de qualquer verba rescisória. Neste sentido, a r. decisão do E. TRT 9ª Região: "CLT. Verbas rescisórias. Atraso. Multa. Art. 477. Controvertido o vínculo empregatício, ainda que posteriormente judicialmente reconhecido como tal, descabe a condenação à multa do art. 477 da CLT porque inexigível a carga de verbas rescisórias do trabalhador reclamante anteriormente ao decreto judicial que assim deferiu a natureza da prestação de serviços." (TRT - 9ª Reg. - RO-04495/95 - 1ª JCJ de Foz do Iguaçu - Ac. 4ª T. - 08278/96 - maioria - Rel.: Juiz Roberto Dala Barba - Recte: Cooperativa Agropecuária Três Fronteiras Ltda. - Recdo: Dirceu Silveira de Souza - Advs.: Pedro Antonio Coelho de Souza Furlan e Marcos Apollini Neumann - Fonte: DJPR, 26.04.96, pág. 279). VI - DO HORÁRIO DE TRABALHO Como acima descrito, ausente labor contínuo, habitual, pelo Autor na Reclamada. Ausente mesmo, o mais mínimo controle de jornada, sem qualquer fixação de horário a cumprir. Entretanto, jamais laborou nos dias e horários consignados na exordial. Eventualmente, quando prestou serviços para a Reclamada, sempre o fez durante a jornada normal de trabalho dos empregados da empresa, qual seja, das.... horas às.... horas, de segunda a sexta-feira, com uma hora e meia de intervalo e aos sábados das.... horas às.... horas, mesmo porque, a Reclamada não permitiria que uma pessoa estranha ao seu quadro pessoal permanecesse nas suas dependências após o expediente normal. "Ex positis" ausente jornada suplementar além de oito horas dia, restam indevidos pedidos de letras "d" e "e" da exordial. VII – SEGURO-DESEMPREGO Indevida a pretensão descrita no item de letra "I" da exordial, por absoluta falta de respaldo legal. Além disso, a Justiça do Trabalho é incompetente para processar e julgar a matéria, eis que de ordem previdenciária. Demais disto, a ruptura contratual tal como alegada no item de nº III (das verbas rescisórias) não confere ao Autor direito à percepção de seguro-desemprego. Em prol do eventual, cabe alegar que o recebimento do benefício está sujeito a cumprimentos de requisitos administrativos não comprovados pelo Autor, como por exemplo, estar desempregado, ter trabalhado mais que seis meses para a Reclamada, o que de fato, como já mencionado acima, não ocorreu. Sobre o caso em tela, a jurisprudência abaixo: "Tendo sido judicial a declaração do vínculo empregatício, não há se falar em indenização de seguro desemprego." (TRT - 3ª Reg. - RO-11188/95 - JCJ de Curvelo - Ac. 3ª T. - maioria - Rel.: Sergio Aroeira Braga - Fonte: DJMG II, 23.01.96, pág. 11). Pelo exposto improcede pleito de letra "I" da exordial. Modelos Práticos - Guia Trabalhista Avançado - 2ª Edição - William Epitácio Teodoro de Carvalho VIII - JUSTIÇA GRATUITA O Reclamante requer o benefício da justiça gratuita, mas em nenhuma oportunidade prova não ter condiçõesde arcar com as custas do processo, conforme lhe incumbia nos exatos termos da legislação vigente: HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS Incabíveis vez que a presente RT não se enquadra a Lei nº 5.584/70. Incabíveis ainda, de acordo com o Enunciado de nº 2191, do C. TST, mormente ante a edição do Enunciado de nº 329, do C. TST, e da suspensão, em caráter cautelar do art. 1º, da Lei nº 8.906/94, pelo Excelso STF, na ADIN de nº 1.127-8. Neste sentido temos que: "Honorários Advocatícios. Cabimento. Os honorários advocatícios somente são devidos no processo do trabalho quando o trabalhador seja beneficiário de assistência judiciário sindical nos termos da Lei nº 5.584/70 (art. 14), e no percentual fixado no Enunciado nº 219/TST, por quanto o próprio Supremo Tribunal Federal deixou certo na ADIN resultante da Lei nº 8.906/94, que resta preservado o 'jus postulandi' na justiça do Trabalho." (TRT, 9ª Reg., RO-10922/94 - 1ª JCJ de Maringá - Ac. 3ª T. 14349/95 - maioria - Rel. Juiz Euclides Alcides Rocha - DJPR - suplemento -, 09.03.95, pág. 40). DA MÁ-FÉ DO LITIGANTE Preceitua o artigo 1.531 do Código Civil: "Aquele que demandar por dívida já paga, no todo ou em parte, sem ressaltar as quantias recebidas, ou pedir mais do que for devido, ficará obrigado a pagar ao devedor, no primeiro caso, o dobro do que houver cobrado e, no segundo, o equivalente do que dele exigir, salvo se, por lhe estar prescrito, decair da ação." Alega o Autor, inúmeras inverdades, algumas devidamente comprovadas nos autos e outras que se provarão na fase oportuna. 1 Súmula Nº 219 do TST. HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS. CABIMENTO (alterada a redação do item I e acrescidos os itens IV a VI em decorrência do CPC de 2015) - Res. 204/2016, DEJT divulgado em 17, 18 e 21.03.2016. I - Na Justiça do Trabalho, a condenação ao pagamento de honorários advocatícios não decorre pura e simplesmente da sucumbência, devendo a parte, concomitantemente: a) estar assistida por sindicato da categoria profissional; b) comprovar a percepção de salário inferior ao dobro do salário mínimo ou encontrar-se em situação econômica que não lhe permita demandar sem prejuízo do próprio sustento ou da respectiva família. (art.14,§1º, da Lei nº 5.584/1970). (ex-OJ nº 305da SBDI-I). II - É cabível a condenação ao pagamento de honorários advocatícios em ação rescisória no processo trabalhista. III – São devidos os honorários advocatícios nas causas em que o ente sindical figure como substituto processual e nas lides que não derivem da relação de emprego. IV – Na ação rescisória e nas lides que não derivem de relação de emprego, a responsabilidade pelo pagamento dos honorários advocatícios da sucumbência submete-se à disciplina do Código de Processo Civil (arts. 85, 86, 87 e 90). V – Em caso de assistência judiciária sindical, revogado o art. 11 da Lei nº 1060/50 (CPC de 2015, art. 1072, inc. III), os honorários advocatícios assistenciais são devidos entre o mínimo de dez e o máximo de vinte por cento sobre o valor da condenação, do proveito econômico obtido ou, não sendo possível mensurá-lo, sobre o valor atualizado da causa (CPC de 2015, art. 85, § 2º). VI - Nas causas em que a Fazenda Pública for parte, aplicar-se-ão os percentuais específicos de honorários advocatícios contemplados no Código de Processo Civil. Modelos Práticos - Guia Trabalhista Avançado - 2ª Edição - William Epitácio Teodoro de Carvalho Conforme a documentação inclusa a Reclamada prova que o Reclamante vem faltando com a verdade dos fatos. Atualmente, é comum muitos ex-empregados irem a Justiça reclamar valores que já receberam do desligamento da empresa. Através da documentação anexa, comprova-se que o pedido do Autor é descabido, coercitivo e de má-fé. Isso não deixa de ser extorsão. Esse tipo de conduta não honra a dignidade do Poder Judiciário e expõe a Justiça sobre larga margem de erro, mormente quando se considera o que pode suceder em situações análogas envolvendo empresas consideradas a revelia. Não se pode dar ensanchas para atitudes assim reprováveis, deturpando o regular exercício do direito de ação e opondo- lhes a trapaça, o oportunismo de se arriscar no processo para pleitear o que não tem direito, o que já foi pago, o que a lei não contempla, e o mais das vezes, de maneira tão sorrateira e maliciosa, que só lembra a má-fé. Tem o Autor a ciência do mal, certeza do engano, e, mesmo assim pleiteou pedido inexistente em contravenção aos preceitos legais. Diante do acima exposto, requer-se que o Reclamante seja declarado como incurso nos artigos 1.531 do Código Civil, artigos 80 e 81 do Código de Processo Civil e condenado ao pagamento a Reclamada, do equivalente ao preceituado nos supra artigos, com juros e correção monetária legal, bem como demais despesas efetuadas. Tal encargo por constituir responsabilidade por ato ilícito, não se afastam com suposta alegação de pobreza e declarações sacadas de ocasião. E para corroborar a posição da ora contestante e fulminar de vez as postulações, vejamos o seguinte julgado, o qual serve como uma luva no caso em tela: "EMENTA: ARTIGO 1.531 DO CÓDIGO CIVIL. APLICABILIDADE NA JUSTIÇA DO TRABALHO. É aplicável nesta Justiça Especializada o art. 1.531 do CC, por força do disposto no art. 8º, parágrafo único, da CLT: aplicação subsidiária do direito comum ao direito do trabalho. Não se diga que, com isso, há incompatibilidade com os princípios fundamentais que norteiam o direito trabalhista, posto que a proteção do hipossuficiente, o maior dos princípios deste ramo jurídico, só existe enquanto existir a relação de emprego. No momento que esta se desfaz e que o ex-empregado ingressa em juízo, ele se equipara, processualmente, a parte passiva, ainda que estejam em discussão direitos relativos ao contrato de trabalho. Isto porque, a solução do litígio, meritoriamente, e que se dará em face dos preceitos protetivos ao empregado, relativamente ao tempo em que detinha esta qualidade, aí, sim, se aplicando os princípios fundamentais do trabalho." (TRT - PR - RO - 4289/91, Ac. 1ª T. 3907/92 - Rel.: Juiz Tobias de Macedo Filho). COMPENSAÇÃO: "Ad cautelam", advindo condenação ao pagamento de quaisquer das verbas pleiteadas, o que se admite apenas por argumentar, requer-se a compensação de todos os valores comprovadamente pagos a qualquer título, durante o período laborativo conforme o artigo 767 da CLT. JUROS E CORREÇÃO MONETÁRIA Em caso de eventual condenação, o que se admite apenas como argumento, os juros e correção monetária devem seguir os ditames da Legislação pertinentes em vigor. Modelos Práticos - Guia Trabalhista Avançado - 2ª Edição - William Epitácio Teodoro de Carvalho RECOLHIMENTOS FISCAIS E PREVIDENCIÁRIOS Em caso de eventual condenação deve a sentença discriminar as verbas sob as quais incidem contribuição previdenciária, nos termos do art. 43 da Lei nº 8.212/91 alterada pela Lei nº 8.620/93. Ainda, no total da condenação deve ser abatido o valor correspondente à parcela do empregado para a Previdência Social, pois constitui obrigação do empregado tal recolhimento. Ora, havendo obrigação legal do recolhimento por parte do empregado, não se justifica que a empresa deva arcar sozinha com as contribuições, devendo ser deduzida do total do crédito do Autor o valor da parte que lhe cabe para a Previdência Social. O mesmo ocorre com o Imposto de Renda, que é encargo do Reclamante, devendo o valor correspondente, ser deduzido do total de seus créditos e recolhido aos cofres públicos, segundo orientação do Provimento nº 01/93 da Corregedoria Geral da Justiça que estabelece em seus artigos 1º e 2º. Assim, na oportunidade do pagamento, se a ação não for julgada improcedente, deve ser abatido o valor do
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