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_________________________________________________________________________________ Filial São Paulo: Rua do Bosque, 1.621, 10º andar, cj. 1010, Torre Palatino, Barra Funda São Paulo/SP, CEP 01136-001, Fone: (11) 3392-3052 www.graboski.adv.br EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA MM. VARA DO TRABALHO DE ADAMANTINA – SP. Processo nº 0011000-52.2017.5.15.0068 WAGNER APARECIDO CAMPANARI, por seus advogados, nos autos da reclamatória trabalhista que move em face do BANCO BRADESCO S/A, confuta todos os termos da defesa apresentada pelo réu e impugna todos os documentos juntados, na forma que segue: I - DA RECONVENÇÃO APRESENTADA Em que pese as mudanças no CPC de 2015 permitirem que a reconvenção seja apresentada na mesma peça da contestação, não quer dizer que pode ser apresentada de maneira obscura, sem que seja oportunizado o prazo legal para que a parte contrária se manifeste. Art. 343. Na contestação, é lícito ao réu propor reconvenção para manifestar pretensão própria, conexa com a ação principal ou com o fundamento da defesa. § 1o Proposta a reconvenção, o autor será intimado, na pessoa de seu advogado, para apresentar resposta no prazo de 15 (quinze) dias. Vê-se, que de pura má-fé, o patrono do banco reclamado informa ao juízo a existência de contestação, ao ponto que o D. Magistrado, oportunizou prazo para replica de 5 dias. No mais, requer, prazo legal de 15 dias, a fim de que o obreiro possa manifestar-se quanto a reconvenção, sob pena de nulidade. _________________________________________________________________________________ 2 PRELIMINARMENTE II - LEGITIMIDADE PASSIVA DO BANCO RECLAMADO Em sede de preliminar de mérito, o banco reclamado arguiu sua ilegitimidade passiva, alegando que o obreiro não teve vinculo de emprego, cujos reais empregadores não mantém vinculo de subordinação por figurarem em CNPJ diferentes e estruturas organizacionais distintas. Sem razão o Banco Reclamado. Frise-se que, o direito de Ação é subjetivo abstrato, a parte autora pode pedir a prestação jurisdicional, segundo as condições exigidas pela lei processual, as quais se encontram inteiramente vinculadas a pretensão deduzida em juízo e pode ser exercido independentemente da existência ou não do direito material que se pretende reconhecer. Há que se destacar, o texto do art. 17 do NCPC/2015, estabelece que “para postular em juízo é necessário interesse e legitimidade”. O art. 485, VI por sua vez, prescreve que a ausência de qualquer dos dois requisitos, passíveis de serem conhecidos de ofício pelo magistrado, permite a extinção do processo, sem resolução do mérito. Como se pode perceber, o Código não utiliza mais o termo “condições da ação”. Dessa forma, a legitimidade para a causa deve ser aferida de acordo com a relação de direito material que se deduz em juízo, no caso dos autos trata-se de reconhecimento de vínculo com empresa tomadora, buscando o enquadramento da autora na condição de bancária, ou seja, verificando se as partes elencadas para compor a relação processual são aquelas que, abstratamente, podem ser consideradas como integrantes da relação de direito material que se busca. Neste sentido a preliminar deve ser afastada. II.I - INÉPCIA – ILEGITIMIDADE Argumenta o reclamado que o obreiro não é parte legitima para figurar no polo ativo do litígio, posto que pertence a outra categoria profissional. Permissa vênia, a pretensão autoral é justamente provar o contrato realidade exercido com os reclamados, porquanto, o que se busca é a prestação jurisdicional a fim de se obter um resultado. Com efeito, conforme se infere dos autos, a reclamante fez uma breve narração dos fatos segundo o que preceitua o artigo 840 da CLT. _________________________________________________________________________________ 3 Além do mais, o reclamado não apresentou dificuldade em apresentar contestação específica sobre o tema. Desta feita, deve ser rechaçada as preliminares arguidas. NO MÉRITO III - DA SUPOSTA JORNADA EXTERNA – ART 62, I, da CLT Nunca é demais ressaltar que, nos termos dos artigos 373, do CPC e 818, da CLT, incumbia ao reclamado o ônus da prova da jornada externa, vez que se trada de fato impeditivo ao direito da reclamante ao recebimento de horas extras, obrigação da qual não se desincumbiu, senão vejamos. De outro lado, é teor do art. 62, I da CLT: Art. 62 - Não são abrangidos pelo regime previsto neste capítulo: I - os empregados que exercem atividade externa incompatível com a fixação de horário de trabalho, devendo tal condição ser anotada na Carteira de Trabalho e Previdência Social e no registro de empregados; Pois bem, da leitura do dispositivo podemos concluir que o trabalhador enquadrado no referido artigo não possui jornada fixada, bem como que a exceção DEVE obrigatoriamente constar na fixa de cadastro do funcionário. Entretanto, no presente caso isso não se verifica tal anotação na ficha de registro da reclamante. NÃO BASTASSE ISSO, O RECLAMADO ACOSTOU AOS AUTOS CARTÕES DE PONTO DO RECLAMANTE! O bancário enquadrado no referido artigo, não possui jornada de trabalho fixo ou pré-fixada, no entanto a defesa do reclamado demonstrou ao contrário. Primeiramente, resta impugnado a jornada indicada, posto que a reclamante laborava em jornada superior, como restará demonstrado em sede de instrução, entretanto, indica a existência de jornada mínima. Nota-se que apesar do alegado enquadramento, o reclamante tinha jornada mínima e 8h diárias com intervalo de 1 hora o que é incompatível com o enquadramento pretendido pelo reclamado. _________________________________________________________________________________ 4 Assim, diante da existência de jornada mínima a ser cumprida, a reclamante não pode ser enquadrada no inciso I do art. 62 da CLT. Importante ressaltar que o ônus probatório no que pertine a tal matéria é única e exclusivamente do reclamado, que ao suscitar fato impeditivo ao direito da obreira, incorreu nos moldes preconizados no Art. 818, consolidado, bem como art. 373, do CPC. Por fim, como demonstrado, em razão da impossibilidade do enquadramento da reclamante nos artigos 62, I a CLT, deveria o reclamado ter juntado registro de jornada, o que o fez, contudo as marcações são incorretas e além do instituto previsto no artigo 62, I é incompatível com o controle de ponto, devendo desde logo ser aplicado o quando disposto na súmula 338, do C. TST, reconhecendo-se como verdadeira a jornada apontada na exordial. IV - DOS DOCUMENTOS JUNTADOS Impugna os documentos denominados “ACORDO OPERACIONAL SEGURO DE VIDA”, “ SUSEP”, “ CIRCULAR SUSEP”, “ CÓDIGO DE ÉTICA DOS CORRETORES”, Id 4d7c448, Id 0167d07, Id’s 6899b84, f71d240 Id’s 9830eab, 25ffba1, eis que não se presta a afastar quaisquer dos pedidos lançados na exordial. Conforme restará amplamente demonstrado na instrução processual, o obreiro sempre exerceu atividades tipicamente de trabalhador bancário. Trata-se de mero artifício do reclamado, no intuito de induzir o estado julgador ao erro. Impugna o documento denominado “AUTORIZAÇÃO” sob Id 0ee46f7, eis que, não possui o condão de afastar os pedidos da inicial. Impugna os documentos denominados “BOLETO SINDICATO”, “ DEMONSTRATIVOS DE VALORES PAGOS” “ TAXA DE LICENÇA DE IMPOSTO” “ EXTRATOS”, “ IMPOSTO DE RENDA” “ Id 8314c0c, Id b43a36d, Id f989fd4, Id’s 029178 a, e8e2203, 8c4e755, 688e343, Id’s f6d09d0,089ff74, c4fe8ef, 0b7b91b, 26ec87a, fa4bb6a, be7126a, 05408b1, e3f7089,c6fd238, ca2211d, , pois os valores ali expressos se referem unicamente as quantias pagas a reclamante nos períodos indicados. Tais documentos não indicam as parcelas salariais efetivamente devidas no curso do contrato de trabalho, nem tampouco indicam os reais valores devidos, restando, pois, diferenças em favor do autor, conforme restará amplamente demonstrado na instrução processual. Impugna os documentos denominados “NOTÍCIA TST”, “ SENTENÇA DE OUTRO PROCESSO”, “ LEI 4.594” “ RESOLUÇÃO CONSELHO NACIONAL DE SEGUROS”, sob Id 5fd83e, Id a197ed, Id b186245, Id ea4e410, pois não possuem o condão de afastar o pedido de integração das parcelas pretendidas na presente demanda do pacto laboral. _________________________________________________________________________________ 5 III – CONCLUSÃO Isto posto, ratifica o autor todos os termos da peça vestibular, pugnando pela total procedência dos pleitos trazidos à lide. Termos em que, Pede deferimento. São Paulo, 06 de março de 2018. GERSON LUIZ GRABOSKI DE LIMA BRUNO MORENO MOREIRA OAB/SP 266.541 OAB/SP 263.813 VANESSA ALTINA DE MELO RUFINO DA SILVA OAB/SP 337.725
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