Baixe o app para aproveitar ainda mais
Prévia do material em texto
Constituição e fundamentos Constituição • Algo que se cria/ Magna carta • Dá base para os demais códigos Fundamentos da constituição Sociológico Ferdinand Lassale Político Carl Schmitt Jurídico Hans Kelsen e Konrad Hesse Culturalista Peter Habele Constituição Real/fática Constituição Jurídica/escrita • Base da constituição é sociológica • A constituição escrita não vale de nada se não representa a vida de verdade/real Constituição propriamente dita Leis constitucionais• Constituição nasce com as vontades políticas Normas de fundo: 1) Estruturação do estado 2) Organização dos poderes 3) Direitos e garantias fundamentais • Tudo o que é incorporado a constituição que não tem a ver com estruturação do estado Positivista – Hans Kelsen Concretizador – Konrad Hesse • É a somatória de todos os fundamentos anteriores • Constituição total • Norma pura • Aquilo que está escrito • A constituição é a vida como ela é • A constituição jurídica modifica a realidade por isso a constituição é resultado de sua aplicação Poder constituinte: como se cria a constituição Poder constituinte Histórico Classificação Natureza jurídica Como surge Material ou formal Histórico/nacional e transicional/revolucionário Originário e Derivado Originário Derivado Originário Derivado • Joseph Sieyès: carta com base em 2 documentos: supreme power e contrato social • Obra Joseph: o que é o terceiro estado > traduzido para o português: a constituinte burguesa • Revolução Francesa Material: poder que nunca morre – o povo que define Formal: ela acaba – grupo que cria/altera a constituição se desfaz quando finalizada Histórico/nacional: primeira constituição de um estado –Brasil -1824 Transicional/revolucionário: que vem depois da 1ª constituição Pode de fato / que funda a si mesmo Poder de direito / necessidade de regras pré- existentes Revolução/ ruptura com a constituição anterior: -Insurreição: povo pleiteia uma nova constituição -Golpe de estado: quem esta no poder pede nova constituição Decorrente 2° Grau / emendabilidade • Surge por Intermédio de uma nova constituição • Emendas • anseio de evolução Originário Inicial Derivado Incondicionado Ilimitado Secundário Condicionado Limitado • Poder que cria uma nova constituição Características Originário e Derivado Obs: Novos escritores falam de 3 limites 1) limite heterônomo (regras e atos do direito internacional) 2) limite transcendente ( todos os direitos e garantias não podem ser excluídos com a nova constituição) 3) Limite Imanente (algumas formas de limitação do governo estatal não podem ser alteradas) Não existe outro antes ou acima dele porque não se sujeita a nenhum processo ou procedimento prefixado para a sua manifestação Necessita de uma nova constituição / decorre do inicial Quanto a forma> 3/5 de aprovação nas 2 casas em 2 turnos Quanto a matéria > clausulas pétreas > núcleos intangíveis > núcleos de imutabilidade Permanente Autônomo Soberano A qualquer momento se pode criar uma nova constituição Não depende de ninguém Domina Decorrente Reformador/ 2° grau/ emendabilidade Informal Formal Espécies de poder constituinte Derivado • Criar constituições estaduais / Lei orgânica (DF) • Somente a parte estadual de Brasília é considerada poder constituinte derivado Zona livre Normas de imitação Normas de reprodução Pode desenvolver/criar Cópia da constituição federal Observância dos Princípios estabelecidos, Princípios extensíveis e Princípios sensíveis • Caso não siga a forma estabelecida, cabe ADI (Ação direta de Inconstitucionalidade) > STF julga FORMA DE DESENVOLVIMENTO FORMA DE MUDANÇA Muda a interpretação (Mutação constitucional) • Emenda constitucional • Tratados Internacionais de direitos humanos • Emendas de revisão Limites das emendas Não se pode fazer emendas em 3 casos: 1) Intervenção federal 2) Estado de Sitio 3) Estado de defesa Obs: em calamidade publica e intervenção estadual pode-se fazer emenda Limites Procedimentais e órgãos competentes para alteração do texto constitucional: Art. 60 I- um terço, no mínimo, dos membros da Câmara dos Deputados ou do Senado Federal; II - do Presidente da República; III - de mais da metade das Assembléias Legislativas das unidades da Federação pela maioria relativa de seus membros. Art. 60, 2º 3/5 das casas em 2 turnos Art. 60, 3º A emenda à Constituição será promulgada pelas Mesas da Câmara dos Deputados e do Senado Federal, com o respectivo número de ordem Art. 60, 5º Se não for aprovada, somente poderá voltar na próxima sessão legislativa Obs: Atingindo a maioria a ementa não tem sanção e nem veto (Presidente não intervém) impedem a alteração de determinados conteúdos consagrados no texto constitucional. São as denominadas cláusulas pétreas: Art. 60, 4º - Não será objeto de deliberação a proposta de emenda tendente a abolir: I - a forma federativa de Estado; II - o voto direto, secreto, universal e periódico; III - a separação dos Poderes; IV - os direitos e garantias individuais Limites das Emendas Circunstancial Formal Material Temporal Não poderia existir emendas nos primeiros 4 anos de constituição: 1824 a 1828 Tipos de constitucionalismo Constitucionalismo> limita o poder do estado; Três formas principais de limitação: ①Separação dos poderes② direitos e garantias fundamentais③ cartas constitucionais escritas Constitucionalismo antigo Constitucionalismo clássico liberal Constitucionalismo moderno ou social Constitucionalismo Contemporâneo Constitucionalismo do futuro 1ª fase: Hebreus: Estados teocráticos>Poder em Deus> Sacerdotes/Profetas como limitadores de poder 2ª fase: Gregos e romanos: na Grécia cidadãos como limitadores de poder e em Roma a Republica (leis civis e penais) 3ª fase: Inglaterra: Magna carta (1215), Petition of Rights (1628), Bill of rigths EUA: constituição (1787) > Garantia jurisdicional > órgão imparcial Franceses: constituição (1791)> Publicidade, Liberdade e direitos e garantias fundamentais Constituição Mexicana (1917) Constituição Alemã (1919) Estado intervencionista> para garantir os direitos de 2ª dimensão (sociais, econômicos e culturais) Dignidade da pessoa humana vai para o epicentro> Direitos de 3ª dimensão (Meio ambiente, direitos:. Consumidor, crianças, idosos) Implicações da nova ordem constitucional: ①Permutação da fonte(interpretação da lei) ②mudanças interpretativas (contaminação virótica da constituição) ③ Implicações normativas (princípios: vetores/norte e regras: mandamentos de definição) No futuro teremos constitucionalismo social + constitucionalismo contemporâneo: ①continuidade (sem ruptura com a constituição anterior) ② universalização da dignidade da pessoa humana (toda Constiuição vai falar disso) ③ Integração (valem para mais de 1 país) ④ Solidariedade (população participa ativamente) ⑤Verdade (somente o que acontece na prática) 1 2 3 4 5 1824 Constituição Imperial 1891 Constituição Republicana Evolução do constitucionalismo no Brasil 1934 19671937Polaca 1988 Constituição Cidadã * 1969: alguns consideram como emenda> outros constituição devido ao tamanho das mudanças 1969* Classificação das constituições Conteúdo Forma Elaboração Origem Mutabilidade Extensão Finalidade Dutil compromissora 1 2 3 4 5 1)Material: aborda normas: 1) Direitos e garantias fundamentais 2) estruturação do estado 3) organização dos poderes judiciários 2)Formal: aborda os assuntos da material + a forma como a norma é colocada > BRASIL 1)Escrita: 1)codificada (único código) > BRASIL 2) pluritextual (constituição diluída em um conjunto de leis) 2)Não Escrita:aborda os assuntos da material + a forma como a norma é colocada > 6 1)Dogmática: documentos solenes (escritos) > BRASIL 2)Histórica: muda de acordo com a evolução dos costumes 1)Votada: realizadas pelo povo direta ou indiretamente > BRASIL 2)Imposta: quem está no governo impõe 3)cesarista: imposta mas passa por uma votação 4)dualista: pacto entre executivo e parlamento 1)Imutável: nunca pode ser alterada 2)fixa: só pode ser alterada pelo mesmo poder constituinte que criou a constituição> ex. constituição de Napoleão 3)Rígida: processo de mudança mais dificultoso que a forma legal de alteração> BRASIL 4)Flexível: mesmo processo utilizado para a mudança de lei 5) Semi-Rigida: Processo de mudança mais dificultoso em alguns pontos e mais flexíveis em outros 1) Breve: diretrizes e princípios> raramente mudam 2)Prolixa: falam de tudo um pouco> BRASIL 7 1)Negativa estado não atua2)sociais: estado intervém para realização dos direitos sociais, econômicos e sociais 3) Diligente: políticas públicas sucessivas > BRASIL 1 2 Outras classificações: A constituição deve ser maleável para trabalhar para uma pluralidade pessoas Formada através de diálogos/compromissos Lei constitucional no tempo Constituição/constitucionalidade Superveniente Mutação consitucional • Mudança informal da constituição> o texto da constituição é o mesmo e a interpretação é alterada • Temos que fazer diferentes interpretações seguindo a mentalidade dos dias atuais para não trazer descrédito para a constituição Obs: Para algumas doutrinas o excesso de mutação traz insegurança jurídica> o direito é reto • Repristinação> lei que revoga a outra> é possível a revogação se for expressa (BRASIL) • Obs: de acordo com a doutrina nos temos situações excepcionais que trazem o efeito repristinatório tácito> 1) STF fala que a lei revogada é inconstitucional 2) STF suspende a lei revogadora de forma cautelar para evitar que ela continue produzindo efeitos • Inconstitucionalidade superveniente é denominada no Brasil de não recepção> portanto superveniente não existe no Brasil Revogação Desconstitucionalização Recepção Principio da continuidade da lei> norma existe até que outra a modifique ou a revogue (extinção ou modificação da lei anterior). Pode ser: 1) Expressa: pontua expressamente a revogação 2) Tácita: é implícita> *incompatibilidade: lei posterior incompatível com a anterior> pressupõe que foi revogada *Revogação por norma geral: quando se faz uma nova constituição Ab-rogação: lei acaba totalmente com outra lei Derrogação: Revogação Parcial algumas normas constitucionais anteriores compatíveis com a nova Constituição poderiam ser recepcionadas, apesar de rebaixadas à categoria de leis infraconstitucionais Se houver uma lei material anterior válida ela pode ser recepcionada para a nova constituição Obs: 1) as leis anteriores não sofrem ADI (Ação direta de inconstitucionalidade mas sofrem ADPF (Ação de descumprimento de preceito fundamental) 2) o que importa é o conteúdo não a forma mesmo que o coro seja maior (exigido na nova constituição ex. CTN: antes lei ordinária e hoje lei complementar Hermenêutica Hermenêutica • Princípios: 1) Interpretar 2) Integrar 3) Aplicar Clássica Savigny Hermenêutica Concretizador Konrad Hesse Científico- espiritual Rudolph Smend Normativo Estruturante Muller Tópico- Problemática Viehweg Originária Literal Lógica finalística Progressiva STF • Constituição como se fosse uma lei • Argumentos para solucionar problemas • Privilégio dado ao interprete • Analisar os anseios da sociedade • Interpretar é sinônimo de apllicar Princípios (Hermenêutica) Interpretativos Integradores Aplicabilidade Princípios fundamentais e sua força irradiante Principio da inicialidade Principio de interpretação conforme constituição Principio da razoabilidade e proporcionalidade Principio da Unidade Principio da máxima eficiência Principio da Reserva do Possível • Aqueles que abarcam fundamentos da constituição / Todos os artigos devem ser lidos a luz dos princípios fundamentais> força irradiante • Não existe hierarquia> todos estão em pé de igualdade. OBS: ① Normas especiais prevalecem sobre normas gerais ② o poder constituinte derivado reformador (Const. Estados) haverá hierarquia • Todos os outros códigos devem ser lidos sob ótica da constituição • consagração do devido processo legal substantivo ou material: ① Adequação ② Necessidade ③ Ponderação • Em caso de normas ambíguas, interpretar conforme constituição • norma constitucional ter a mais ampla efetividade social > normas sendo interpretadas em conjunto • Interpretar de acordo com a possibilidade real de implementação • Na falta de lei, o juiz não pode deixar de decidir Lacuna Comum Lacuna Silêncio Eloquente Lacuna Complementar Norma de Eficácia Plena Eficácia contida /Redutível Eficácia Limitadora • Muitas vezes a interpretação não é imediata • Cláusula de vigência • Legislador esqueceu • O legislador não queria que houvesse extensão • Trabalha o assunto em momento oportuno Analogia Costumes Princípios gerais do direito Equidade Mecanismos de integração • Caso similar/ caso restrito > Exceto em casos: 1) norma excepcional 2) restritiva 3) direito administrativo • Costume do local> habitualidade • Diretrizes que qualquer pessoa compreende • Aplicar a norma com justiça • Se aplica de forma direta/imediata em sua totalidade • Se aplica de forma direta/imediata porém com o tempo sofre redução • O texto normativo publicado não produz efeito> precisa de uma outra lei. Ex.: De acordo com a lei x... Controle de constitucionalidade Parâmetros de controle/Normas de referência Fundamentos do controle Origem Formas de inconstitucionalidade Formas de controle Efeitos Espécie • Adequação/análise/ajuste de um ato jurídico a uma norma de referência Objeto: análise formal ou materialmente / Pode ser ato jurídico expresso (tácito) e implícito (ex. principio>não esta escrito na CF): 1)Preambulo (texto que apresenta a lei): Não serve como controle de constitucionalidade pois é diretriz/sentido 2)Normas constitucionais: serve como objeto de constitucionalidade (normas pode ser expressa e implícita) 3)ADCT (Atos de disposição constitucional transitória): caráter transitório>eficácia exaurida assim que ocorre a situação prevista–não serve como controle de constitucionalidade 4) Blocos de constitucionalidade: a)Acepção restritiva> apenas norma CF b)acepção ampla (Brasil)> norma CF + fora da norma 1) Proteção da supremacia da constituição 2) Proteção da Rigidez constitucional 3) Direitos e Garantias fundamentais 1) Controle Difuso: Norte Americana> qualquer juiz pode realizar 2) Controle concentrado: Austríaco> só pode ser realizado por uma corte Obs: Com a emenda constitucional 15/65 o Brasil adota os dois modelos 1) Quanto a extensão: Com redução de texto (total e parcial) e sem redução de texto (controle concentrado só o STF faz) 2) Quanto a conduta do poder público: a) ação (mandato de injunção) b) omissão (AD0 - Ação pertinente para tornar efetiva a norma) 3) Quanto ao momento: a) Originária: ato jurídico surge depois da norma de referência b) Superveniente> surge antes da norma de referência 4) Quanto ao conteúdo: a) Formal: Não observa a forma de criar- Subjetivo (pessoa) e objetiva (rito) b) Material: fere outra lei que não poderia (pétrea) 5) Quanto ao prisma de apuração: a) Direta/antecedente> quando o ato viola diretamente a CF b)indireta> x) Consequente> a inconstitucionalidade de um ato é decorrente da inconstitucionalidade de outro xx) Reflexa/mediata: ex. decreto que regulamenta lei é ilegal, a lei também será 6) Progressiva: STF vê que é inconstitucional mas deixa em vigência para não ter um prejuízo maior 1)Competência: a)Difuso> qualquer juiz b) concentrado> realizado por uma corte 2) Finalidade: a) Concreto> se dá em caso concreto > direito das partes b)Abstrato> não precisa das partes> Acesso ao STF sem caso concreto 3) Momento: a) Preventivo>antes da lei entrar em vigor b)Repressivo> ato jurídico existe e esta sendo aplicado 4) Natureza: a) Politico> interesse povo b) Jurídico> hipóteses da CF c)Politico-jurídico> Tanto politico quanto jurídico 1 2 4 5 3 Aspectos: 1)Subjetivo : a)Difuso: efeito se dá apenas para as partes b)Concentrado/Abstrato: a)Eficácia erga omnes (para todos) b)vinculante (poderes públicos> exceto STF) 2)Objetivo: : a)Difuso: efeito na fundamentação b)Concentrado/Abstrato: efeito no Pedido Efeito no tempo: Lei inconstitucional tem vicio de origem portanto inconstitucional desde o início – “EX TUNC” > Modulação: STF pode alterar o momento> para frente ou futuro> Razão de segurança nacional ou grande interesse social e precisa de 2/3 de seus membros (8) 1) Controle Difuso: a) ação civil pública b) suspensão pelo senado c) Clausula de reserva de Plenário 2)Concentrado/Abstrato a)Peculiaridade: 1) se é abstrato não tem partes; 2)não tem contraditório e nem ampla defesa; 3)o sujeito que propõe não pode desistir> salvo Amicus Cura; 4) conteúdo legislativo e judiciário; 5) não cabe ação rescisória; 6) STF não valora o mérito b)Legitimadores : 1) universais (não precisa demonstrar interesse pelo assunto ; 2)especiais: deve demonstrar que o interesse afeta uma determinada classe, pessoas. c)Autoridades: 1) Amicus cúrias 2) PGR 3) AGU d) ADI/ADC: 1) Objeto: Violação direta a CF e pedido de maneira abstrata 2) Tempo: posterior a CF 3) Espaço: ADC (Federal) ADI (Federal+Estadual) e)ADPF: STF que decide o que é preceito fundamental; natureza subsidiária> tudo o que sobra> 1)objeto: todo ato jurídico; 2)tempo : Atos jurídicos anteriores a CF 3) espaço> federal, estadual e municipal 6 7
Compartilhar