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RELAXAMENTO DE FLAGRANTE. LIBERDADE PROVISÓRIA. Cabimento A liberdade é direito fundamental, na medida em que ninguém será levado à prisão ou nela mantido quando a lei admitir liberdade provisória com ou sem fiança (CF, art. 5º, LXVI). A prisão, portanto, constitui medida excepcional, pois a regra consiste em responder o processo em liberdade, isto é, o que se denomina “liberdade provisória”. Prisão e outras cautelares Além da prisão, o CPP prevê outras espécies de cautelares pessoais (art. 319). As medidas cautelares penais são decretadas observando a necessidade e a adequação (CPP, art. 282). Art. 283. Ninguém poderá ser preso senão em flagrante delito ou por ordem escrita e fundamentada da autoridade judiciária competente, em decorrência de sentença condenatória transitada em julgado ou, no curso da investigação ou do processo, em virtude de prisão temporária ou prisão preventiva. Espécies de prisão a) Definitiva: decorrente de sentença condenatória definitiva. b) Cautelar: prisão em flagrante (CPP, art. 301 e ss.), prisão preventiva (arts. 311 e ss.) e prisão temporária (Lei 7.960/89). c) Prisão preventiva domiciliar: forma especial de prisão preventiva, nas hipóteses do art. 317 do CPP. OBS.: a prisão temporária não é passível de pedido de liberdade, uma vez que tem prazo determinado, o qual, assim que expirado, gera a liberação automática do preso. Prisão em flagrante Art. 302. Considera-se em flagrante delito quem: I - está cometendo a infração penal; II - acaba de cometê-la; III - é perseguido, logo após, pela autoridade, pelo ofendido ou por qualquer pessoa, em situação que faça presumir ser autor da infração; IV - é encontrado, logo depois, com instrumentos, armas, objetos ou papéis que façam presumir ser ele autor da infração. Art. 303. Nas infrações permanentes, entende-se o agente em flagrante delito enquanto não cessar a permanência. Ocorrendo prisão em flagrante, deverá ser lavrado o Auto de Prisão em Flagrante pela autoridade policial, com observância das formalidades legais. O descumprimento de formalidade configura a ilegalidade da prisão, gerando o relaxamento da prisão pelo juiz. Caso estejam cumpridas as formalidades, o juiz homologa o APF, podendo converter o flagrante em prisão preventiva ou conceder liberdade provisória. Prisão preventiva Deve ser decretada pelo juiz, fundamentadamente, desde que, presentes as condições gerais das medidas cautelares (art. 282 do CPP). De um modo geral, é decretada quando a cautela se faz pertinente, diante de fumus comissi delicti e do periculum libertatis. a) Cabimento: art. 313 do CPP. b) Pressupostos: indícios de autoria e prova da materialidade. c) Fundamentos: garantia da ordem pública, garantia da ordem econômica, conveniência da instrução criminal, garantia da futura aplicação da lei penal, descumprimento de outras medidas cautelares (art. 312). d) Oportunidade: (i) quando houver conversão da prisão em flagrante em prisão preventiva; (ii) quando as circunstâncias demonstrem a necessidade da prisão; (iii) quando o acusado descumprir outra medida cautelar. Após a decretação da prisão preveniva, devem ser observados os prazos processuais, os quais, segundo a jurisprudência, não podem ser contados isoladamente. Somados, totalizam 120 dias na justiça estadual e 125 na esfera federal. O prazo é contado desde a data da prisão até o término da instrução, aplicando-se a Súmula 52 do STJ. O descumprimento gera excesso de prazo e enseja a revogação da prisão preventiva. A prisão preventiva pode ser cumprida em domicílio em casos especiais (art. 318). A revogação da prisão preventiva ocorre quando esta se torna abusiva ou desnecessária. Relaxamento da prisão em flagrante Segundo a CF, a prisão ilegal será imediatamente relaxada pela autoridade judiciária (art. 5º, LXV). Hipóteses de relaxamento: a) falta de formalidade do APF; b) Inexistência de hipótese de flagrante; c) atipicidade do fato; d) excesso de prazo no APF. Liberdade provisória Caso o juiz verifique a legalidade do flagrante, não poderá haver relaxamento. Nesse caso, poderá haver conversão em prisão preventiva ou concessão de liberdade provisória. A liberdade provisória deverá ser concedida ao acusado sempre que não estiverem presentes os requisitos da prisão preventiva ou quando estiver evidente uma excludente da ilicitude. Trata-se de direito fundamental, pois ninguém será levado à prisão ou nela mantido quando a lei admitir liberdade provisória com ou sem fiança (CF, art. 5º, LXVI). O pedido de liberdade provisória será feito com base no art. 321 e no art. 310, III, do CPP e terá como fundamento ausência das hipóteses legais de cabimento da prisão preventiva (art. 313), ausência dos requisitos da prisão preventiva (art. 312) ou evidências de exclusão da ilicitude (art. 314). No pedido, deve ser invocado que o réu tem emprego e residência fixa e, se for o caso, bons antecedentes, o que afasta a existência de risco à instrução criminal, à aplicação da lei penal ou à ordem pública ou econômica. Alternativamente, deverá ser requerida a substituição da prisão por outra medida cautelar ou, quando cabível, a prisão preventiva domiciliar. Há duas espécies de liberdade provisória: a) Liberdade provisória com fiança; b) Liberdade provisória sem fiança. Segundo entendimento majoritário, a inafiançabilidade do crime não impede a liberdade provisória. Porém, nesse caso, não se admite fiança, podendo haver outra medida cautelar prevista no art. 319. A inafiançabilidade está prevista nos arts. 323 e 324 do CPP. RESUMINDO: - Relaxamento do flagrante: quando a prisão em flagrante for ilegal (art. 310, I); - Liberdade provisória sem fiança, mediante comparecimento a todos os termos do processo, nos casos de inafiançabilidade (arts. 323 e 324), nos casos do art. 310, parárafo único, ou quando as condições do requerente autorizem a dispensa (art. 325, § 1º, I). - Liberdade provisória com fiança. - Liberdade provisória com outra medida cautelar (art. 319). - Prisão preventiva domiciliar (art. 318). MODELO DE PEDIDO DE LIBERDADE PROVISÓRIA EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA CRIMINAL DA COMARCA DE: 1 linha Processo nº 8 linhas NOME E SOBRENOME DO PROBLEMA, qualificado nos autos do processo em epígrafe, ação penal que lhe move o Ministério Público, vem respeitosamente, por seu advogado signatário, forte nos artigos 310, III, e 321 (ou 310, parágrafo único), do Código de Processo Penal, requerer LIBERDADE PROVISÓRIA, pelos fatos e fundamentos adiante expostos. DOS FATOS: O requerente foi preso em flagrante delito porque, segundo o autor de prisão em flagrante/o Ministério Público... (pular 1 linha) DO DIREITO: Segundo a Constituição Federal, ninguém será mantido preso quando a lei admitir a liberdade provisória com ou sem fiança (art. 5º, LXVI). O Código de Processo Penal, a seu turno, dispõe que o juiz concederá a liberdade provisória quando não estiverem presentes os requisitos da prisão preventiva (art. 321). O requerente é primário, consoante folha de antecedentes, tem trabalho, conforme documento anexo, e residência fixa, o que afasta os requisitos da prisão preventiva elencados no art. 312 do CPP, uma vez que não se configura risco à ordem pública ou à instrução criminal, tampouco à aplicação da lei penal. ___ o ___ O auto de prisão em flagrante indica que o requerente praticou o fato em cristalina situação de legítima defesa, pois, conforme os depoimentos colhidos... Com efeito, impõe-se observar a regra da liberdade provisóriaprevista no artigo 310, parágrafo único do Código de Processo Penal. ___ o ___ Caso se entenda que deve haver a imposição de outra medida cautelar, sugere-se a medida do art. 319, inciso ____, por estar totalmente adequada à situação aventada no auto de prisão em flagrante, atendendo assim aos imperativos do artigo 282 do CPP. Outrossim, em face das condições econômicas do requerente, deve este ser dispensado do recolhimento de fiança, ou a fixação desta no mínimo legal, na forma do art. 325, § 1º, incisos I e II, do CPP. ___ o ___ O caso não comporta fiança, haja vista o disposto no art. 323, inciso ____, do CPP. ___ o ___ Alternativamente, requer-se o cumprimento da prisão preventiva em regime domiciliar, conforme art. 318, inciso ___, do CPP, haja vista tratar-se de pessoa... (pular 1 linha) DO PEDIDO: Diante do exposto, requer-se a Vossa Excelência o arbitramento de fiança em patamar mínimo e a concessão de liberdade provisória, consoante o disposto no art. 5º, LXVI, da Constituição Federal, bem como artigos 310, III, e 321 do CPP, expedindo-se alvará de soltura mediante compromisso de comparecimento a todos os atos do processo. OU Diante do exposto, requer-se Diante do exposto, requer-se concessão de liberdade provisória sem fiança, consoante o disposto no art. 5º, LXVI, da Constituição Federal, bem como artigos 310, III, e 321 do CPP, expedindo-se alvará de soltura mediante compromisso de comparecimento a todos os atos do processo. Alternativamente, requer-se a substituição da prisão pela medida cautelar de ...., na forma do art. 319, ___, do CPP. Termos em que espera deferimento. (pular 1 linha) Local e data. (pular 3 linhas) ADVOGADO OAB/xx Nº _____ ====================================================================================== MODELO DE PEDIDO DE RELAXAMENTO DA PRISÃO EM FLAGRANTE EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA CRIMINAL DA COMARCA DE: 1 linha Processo nº 8 linhas NOME E SOBRENOME DO PROBLEMA, qualificado nos autos do processo em epígrafe, ação penal que lhe move o Ministério Público, vem respeitosamente, por seu advogado signatário, forte no art. 5º, inciso LXV, da Constituição Federal, c/c art. 310, I, do Código de Processo Penal, requerer RELAXAMENTO DA PRISÃO EM FLAGRANTE, pelos fatos e fundamentos adiante expostos. DOS FATOS: O requerente foi preso em flagrante delito porque, segundo o autor de prisão em flagrante/o Ministério Público... (pular 1 linha) DO DIREITO: Segundo o art. 5º, LXV, da Constituição Federal, a prisão ilegal será imediatamente relaxada pela autoridade judiciária. O Código de Processo Penal, a seu turno, dispõe que o juiz deve relaxar a prisão ilegal (art. 310, I). A ilegalidade da prisão está evidenciada, senão, vejamos. (narrar todas os vícios apresentados no problema, enumerando o respectivo dispositivo violado). (pular 1 linha) DO PEDIDO: Diante do exposto, com esteio no 5º, inciso LXV, da Constituição Federal, c/c art. 310, I, do Código de Processo Penal, requer-se o RELAXAMENTO DA PRISÃO EM FLAGRANTE, porquanto eivada de ilegalidade, expedindo-se o competente alvará de soltura, para imediata colocação do requerente em liberdade. Termos em que espera deferimento. (pular 1 linha) Local e data. (pular 3 linhas) ADVOGADO OAB/xx Nº _____
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