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1 XXIII EXAME DE ORDEM UNIFICADO – GABARITO SIMULADO GABARITO – SIMULADO WEB 02 PADRÃO DE RESPOSTA - PEÇA PROFISSIONAL Vin Diesel trabalhou como gerente na concessionária “Velozes e Furiosos S.A.”, com poderes de gestão, percebendo o salário de R$ 10.000,00 mensais mais a gratificação pertinente a sua função. A jornada de trabalho era exercida das 8h às 20h, com uma hora de intervalo para refeição e descanso. Na vigência do contrato de trabalho, em 2013, sofreu acidente de trabalho, que o deixou afastado por 9 meses da empresa com percepção do benefício previdenciário. Ao retornar ao trabalho, já estava na época de fruição das férias, porém, foi negado pela empresa de plano. Em janeiro de 2016, Vin Diesel comprou um carro na empregadora, parcelando o valor de R$ 24.000,00, em 24 vezes, isto é, R$ 1.000,00 por mês, descontado do seu salário. Todavia, 4 meses depois da compra do carro, Vin Diesel se desentendeu com Brian Walker, outro empregado do estabelecimento, agrediu-o justificando que as faltas exageradas de Brian prejudicavam o faturamento da empresa e as comissões de Vin. Após o ocorrido, Vin Diesel foi dispensado por justa causa, recebendo os haveres pertinentes a esse tipo de dispensa. Inconformado com a situação, Vin Diesel ingressou com reclamação trabalhista, não incorrendo em prescrição bienal, perante a 88ª Vara do Trabalho de São Paulo/SP, requerendo: Horas Extras; Reversão da Justa Causa e, consequente, pagamento das verbas rescisórias; Férias não usufruídas no período em que esteve afastado; Honorários Advocatícios em decorrência de contratação de advogado particular para propor a reclamação trabalhista. Como advogado de “Velozes e Furiosos S.A.”, apresente a medida cabível a defesa dos interesses de seu cliente. Discursiva – Direito Penal – Peça Quesito avaliado Faixa de Valores Atendimento ao Quesito 1. Contestação (0,20) endereçada ao Juiz da 88ª Vara do Trabalho de São Paulo/SP (0,10) Processo número... (0,10), indicação das partes e fundamento no artigo 847 da CLT (0,10) 0,50 1.2. Das horas extras. Indevidas já que o reclamante exercia função de gerente, com percepção de gratificação de função, com amplos poderes de mando e gestão (0,50), tudo nos termos do artigo 62, inciso II, da CLT e § único da CLT (0,50) tendo sido, inclusive, dispensado por justa causa. A norma trabalhista é clara que para caracterização do cargo de gerência é necessário a demonstração do poder de gestão, além da remuneração mais elevada frente às responsabilidades do cargo. Estando os requisitos presentes no caso em tela. Sendo assim, requer a improcedência do pedido. 1,0 Enunciado Gabarito Comentado 2 XXIII EXAME DE ORDEM UNIFICADO – GABARITO SIMULADO 1.3. Da Justa Causa. O reclamante agrediu fisicamente um colega de trabalho durante o expediente. Logo, justifica-se a imediata aplicação da penalidade máxima laboral, para evitar problemas maiores, sendo plenamente possível a rescisão do contrato por justa causa (0,25). Fundamento no artigo 482, “j”, da CLT (0,25). 0,50 1.4. Da Improcedência das Férias. O reclamante pleiteia direito às férias vencidas no interregno de tempo em que esteve afastado, devido ao acidente de trabalho. Nos termos do artigo 133, IV, da CLT, (0,50) exclui-se a aquisição do direito a férias, quando o empregado, no curso do período aquisitivo, ficar afastado da atividade laborativa com percepção do benefício previdenciário, com lapso superior a seis meses, como no caso em tela (0,50). 1,0 1.5. Da Reconvenção. O reclamante no decorrer do contrato de trabalho contraiu dívida perante a reclamada no valor de R$ 24.000,00, parcelado em 24 vezes. Sendo que foi dispensado, por justa causa, 4 meses após contrair a dívida. Dessa forma, ficou pendente o débito de R$ 20.000,00. Nos termos do artigo 586 do Código Civil (0,50), aplicado subsidiariamente ao direito do trabalho por força do artigo 8º, da CLT, verifica-se ser obrigação do mutuário em restituir o mutuante, vez a inadimplência do pagamento do carro, posto que o pagamento se daria com o desconto no salário, o que faz com que o reclamante seja condenado ao pagamento dos haveres devidos (0,50). 1,0 1.6. Dos Honorários Advocatícios: Inaplicáveis ao processo do trabalho os artigos 389 e 404 do Código Civil, já que o processo do trabalho não é omisso quanto à matéria. Nesta seara, prevalece que os honorários somente serão devidos se preenchidos os requisitos da Lei 5.584/70 e súmula 219 do TST, além de poder o empregado contar com o jus postulandi, artigo 791 da CLT (0,30), pelo que, tendo optado, contudo, contratar advogado particular, não pode exigir condenação da outra parte em honorários advocatícios de seu patrono. (0,20) 0,50 1.7. Da Improcedência: Julgar improcedentes os pedidos formulados na ação (0,30); das provas (0,20) 0,50 RESULTADO Nota na Discursiva - Direito Penal – Peça PADRÃO DE RESPOSTA - QUESTÃO 1 O município de Valente – Ba, necessitando efetivar a contratação de profissional médico, contratou por meio de empresa interposta, a prestação de serviços do Doutor Raimundo Lobão, sem a realização de Enunciado 3 XXIII EXAME DE ORDEM UNIFICADO – GABARITO SIMULADO concurso público. Sob estas condições, Raimundo, endocrinologista, atendeu diariamente no hospital municipal durante 4 anos, isto é, de fevereiro de 2012 a fevereiro de 2016, juntamente com outro médico endocrinologista do quadro efetivo de servidores concursados. Ambos exerciam as mesmas funções e cumpriam a mesma carga horária. Contudo, Raimundo, por não ser concursado, percebia salário 30% inferior ao seu colega de trabalho efetivado por concurso público. Diante do caso apresentado, responda, de forma fundamentada, se Raimundo faz jus ao reconhecimento de vínculo de emprego e recebimento dos mesmos direitos que seu colega. Discursiva – Direito Penal – Questão 01 Quesito avaliado Faixa de Valores Atendimento ao Quesito Inicialmente, é importante destacar que a terceirização irregular da administração pública não gera vínculo de emprego com o trabalhador terceirizado, motivo pelo qual o médico Raimundo Lobão não tem direito ao reconhecimento de vínculo de emprego (0,35), nos termos da Súmula 331, II, do TST e do artigo 37, II da CF (0,30). Todavia, conforme OJ 383, da SDI-1 do TST (0,30), pelo princípio da isonomia, é assegurado o direito aos empregados terceirizados o percebimento das mesmas verbas trabalhistas legais e normativas daqueles contratados pela Administração Pública, desde que presente a igualdade de funções. Assim, Raimundo faz jus ao acréscimo de 30% ao seu salário, conforme recebido pelo médico com quem trabalha (0,30). 1,25 RESULTADO Nota na Discursiva - Direito Penal – Questão 1 PADRÃO DE RESPOSTA - QUESTÃO 2 Maria Gadu ajuizou reclamação trabalhista, em 06/04/2014, face a empresa Macarrão Veggie LTDA. Na sua petição inicial alegou que sempre laborou para a Reclamada no período compreendido entre 01.03.2010 e 10.06.2013. Afirmou que realizava shows de quarta a domingo, durante todo período de contrato. Informou, ainda, que recebia ordens do dono da empresa e salário mensal de R$ 3.000,00. Assim, requereu vínculo de emprego e consequente anotação na CTPS. Em defesa, a Reclamada impugnou as alegações, informando que Maria Gadu apresentou-se de forma esporádica, sem nunca ter trabalhado de quarta a domingo, como alegado na exordial. Informou também que pagava à Reclamantequantia devida ao final de cada apresentação, assim como procedia com os demais artistas que lá se apresentavam. Ficou comprovado no processo, em conformidade com os depoimentos das testemunhas, além das demais alegações defensivas, que a Reclamada não fazia qualquer ingerência na realização das apresentações das atrações que se apresentavam no restaurante. A autora não trouxe prova em sentido Gabarito Comentado Enunciado 4 XXIII EXAME DE ORDEM UNIFICADO – GABARITO SIMULADO contrário. Diante da situação hipotética supra, de forma fundamentada, responda acerca da viabilidade do pedido de vínculo formulado por Maria Gadu. Discursiva – Direito Penal – Questão 02 Quesito avaliado Faixa de Valores Atendimento ao Quesito O restaurante ao aduzir que Maria Gadu se apresentava de modo eventual, atraiu para si a obrigação de provar a inexistência da relação de emprego, ônus do qual se desincumbiu com a provas produzidas, nos termos do artigo 373, II, do CPC (0,30). Durante a instrução, restou provado que não havia ingerência (subordinação), bem como a eventualidade das apresentações, devendo o juiz se valer da regra da distribuição do ônus da prova, conforme artigos 818 da CLT e 373, I, do CPC (0,30). Portanto, não tendo a autora se desincumbido do encargo probatório que tinha, ante a falta de prova de que realmente foi empregada e que estava enquadrada no artigo 3º da CLT, o pedido de reconhecimento de vínculo deve ser julgado improcedente (0,65). 1,25 RESULTADO Nota na Discursiva - Direito Penal – Questão 2 PADRÃO DE RESPOSTA - QUESTÃO 3 José foi contratado, em 01.01.2011, para trabalhar como torneiro mecânico na empresa Carros S.A. José prestava serviços no Maranhão e cumpria jornada de trabalho das 9h às 18h, com uma hora de intervalo para refeição e descanso. José, em 10.05.2013, sofreu acidente de trabalho na empresa, perdendo um dos dedos da mão esquerda e permanecendo afastado por 4 meses, recebendo auxílio doença acidentário. Durante a licença, a empresa suspendeu o pagamento do plano de saúde de José, alegando que ele não teria direito ao benefício, pois não estava prestando serviços. Em face da situação narrada, responda, de forma fundamentada se a atitude da empresa encontra respaldo na legislação e/ou jurisprudência trabalhista. Discursiva – Direito Penal – Questão 03 Quesito avaliado Faixa de Valores Atendimento ao Quesito A Súmula 440 do TST (0,60), assegura o direito à manutenção ao plano de saúde ou assistência médica oferecido pela empresa ao empregado, ainda que suspenso o contrato de trabalho em decorrência de auxílio 1,25 Gabarito Comentado Enunciado Gabarito Comentado 5 XXIII EXAME DE ORDEM UNIFICADO – GABARITO SIMULADO doença acidentário ou de aposentadoria por invalidez (0,65). Esse posicionamento decorre dos princípios protetivos constitucionais e interpretação teleológica da legislação, vez que trata-se de manutenção da função social da empresa e da preservação da dignidade da pessoa humana, artigo 1º da CF, bem como da inalterabilidade contratual lesiva, conforme artigo 468 da CLT. RESULTADO Nota na Discursiva - Direito Penal – Questão 3 PADRÃO DE RESPOSTA - QUESTÃO 4 Florisvaldo Cavalcante foi contratado para trabalhar na empresa SegueSeguro LTDA, para exercer a função de vigia. Em razão dos serviços prestados, cumpria jornada de trabalho 12x36, autorizada em convenção coletiva da categoria, com intervalo intrajornada de 1 hora. Em 07.03.2016, Florisvaldo ajuizou reclamação trabalhista, requerendo o pagamento de horas extras referentes à 11ª e 12ª horas trabalhadas. Diante da situação hipotética supra, de forma fundamentada, responda se o pedido de Florisvaldo Cavalcante deve ser julgado procedente. Discursiva – Direito Penal – Questão 04 Quesito avaliado Faixa de Valores Atendimento ao Quesito O pedido de Florisvaldo deve ser julgado improcedente, tendo em vista que o TST reconhece a validade, em caráter excepcional, da jornada 12x36, prevista em lei ou ajustada mediante acordo ou convenção coletiva da categoria, situação em pauta (0,65). Assim, não há que se falar em pagamento de horas extras, vez que o labor prestado na 11ª e 12ª hora estão em consonância com a Súmula 444 do TST (0,60). 1,25 RESULTADO Nota na Discursiva - Direito Penal – Questão 4 Enunciado Gabarito Comentado
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