Princípios do Direito Penal

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AULA PENAL II
Marcelo Bomfim
PRINCÍPIOS
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PRINCÍPIO DA RESERVA LEGAL OU DA ESTRITA LEGALIDADE
NULLA POENA SINE LEGE; (Nenhuma pena sem lei. Não pode existir pena, sem a prévia cominação legal).
ART.5º XXXIX CF/88; XXXIV - são a todos assegurados, independentemente do pagamento de taxas: 
o direito de petição aos Poderes Públicos em defesa de direitos ou contra ilegalidade ou abuso de poder;
(O Princípio da Legalidade, além de ser um princípio individual e cláusula pétrea de nossa Constituição, é uma garantia à liberdade individual da pessoa para praticar seus atos, desde que a lei não proíba.)
ART.1º CP.   Art. 1º - Não há crime sem lei anterior que o defina. Não há pena sem prévia cominação legal. (Redação dada pela Lei nº 7.209, de 11.7.1984)
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PRINCÍPIO DA ANTERIORIDADE
ART.5º, XXXIX CF/88
ART.1º CP.
PDA PERSONALIDADE/ INTRANSMISSIBILIDADE/INTRANCENDÊNCIA OU RESP.PESSOAL.
ART.5º, XLV
OBS.: SÓ NÃO A MULTA.
P. DA INDERROGABILIDADE OU INEVITABILIDADE
PRESCRIÇÃO
PREDÃO JUDICIAL
SURCIS
LIVRAMENTO CONDICIONAL
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PRINCÍPIOS 
PRINCÍPIO DA INTERVENÇÃO MÍNIMA
FRAGMENTARIEDADE
SUBSIDIARIEDADE
PRINCÍPIO DA HUMANIDADE
ART.5º, XLIX e XLVII
PRINCÍPIO DA PROPORCIONALIDADE
ART.5º, XLVI
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PRINCÍPIOS 
PRINCÍPIO DA INDIVIDUALIZAÇÃO
- 1830
- ART.5º - XLVI
- ASPECTOS SUBJETIVOS E OBJETIVOS
- NELSON HUNGRIA = MAL CONCRETO DO CRIME COM MAL CONCRETO DA PENA.
- DESENVOLVE-SE EM 3 PLANOS
h.1 LEGISLATIVO
h.2 JUDICIAL – ART.68 (TRIFÁSICO)
 ART.49 (BIFÁSICO)
h.3 ADMINISTRATIVA
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TEORIAS – FINALIDADES DA PENA
CONSIDERAÇÕES
 
1. T.ABSOLUTA = RETRIBUTIVA
2. T.RELATIVA = PREVENÇÃO
3. T.MISTA
 
 1. TEORIA ABSOLUTA OU FINALIDADE RETRIBUTIVA
 SEM FINALIDADE PRÁTICA
 INSTRUMENTO DE VINGANÇA DO ESTADO CONTRA O CRIMINOSO (GEORGE WILHELM, FRIEDRICH HEGEL E EMANUEL KANT.)
 
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– PREVENÇÃO GERAL (POSITIVA E NEGATIVA) – CONTROLE DA VIOLÊNCIA:
 
 A.1 P.G.N – (FEUERBACH) – TEORIA DA COAÇÃO PSICOLÓGICA – CONTRAESTÍMULO. TENDÊNCIA AO TERROR ESTATAL.
 
 A.2 P.G.P - VALIDADE, EXISTÊNCIA, A VALIDADE DO DIREITO PENAL. VIGÊNCIA DA LEI PENAL = LEI PARTICULAR X LEI GERAL.
 
	B – PREVENÇÃO ESPECIAL 
 
 B.1 P.E.N. – intimidar o condenado a respeitar a lei.
		REINCIDÊNCIA.
 
B.2 P.E.P – RESSOCIALIZAÇÃO
 SOCIALIZADORA X DESSOCIALIZADORA
 
 
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C – TEORIA MISTA OU UNIFICADORA E DUPLA FINALIDADE: RETRIBUIÇÃO E PREVENÇÃO.
 
 CASTIGO E PREVENÇÃO
 ENA – TRIPLO ASPECTO
RETRIBUIÇÃO
PREVENÇÃO GERAL
PREVENÇÃO ESPECIAL
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TEORIA – ART.59 CP. (TERORIA ECLÉTICA, INTERMEDIÁRIA, CONCILIATÓRIA OU UNITÁRIA.
  
 CP : T.M. OU UNIFICADORA 
 
A) ART. 121, §5º, E 129, §8º (RETRIBUIÇÃO).
 
B) LEI 7.210/84 – LEI DE EXECUÇÃO PENAL = FINALIDADE PREVENTIVA (GERAL E ESPECIAL) = ART.10, 22 E 28.
 
CONVENÇÃO AMERICANA DE DIREITOS HUMANOS DE 1969 (PACTO DE SÃO JOSÉ DA COSTA RICA – DECRETO 678/1992 = AS PENAS PRIVATIVAS DE LIBERADE DEVEM TER POR FINALIDADE ESSENCIAL A REFORMA E A READAPTAÇÃO SOCIAL DOS CONDENADOS
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FUNÇÃO SOCIAL DA PENA
 
FUNDAMENTOS DA PENA ≠ FINALIDADES DA PENA.
 
RETRIBUIÇÃO
 
REPARAÇÃO – vitimologia
 
DENÚNCIA
 
INCAPACITAÇÃO – 
 
REABILITAÇÃO
 
DISSUASÃO – 
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COMINAÇÃO DAS PENAS
 
A) ISOLADAMENTE – ART.121
B) CUMULATIVAMENTE – ART.157
C) PARALELAMENTE – ART.235, §1º
D) ALTERNATIVAMENTE – ART.140, caput
 
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CLASSIFICAÇÃO DAS PENAS
 
a) Quanto ao bem jurídico atingido
 
 a.1)Privativa de liberdade – art.5º XLVII, “b”
30 ANOS (ART.75 CP) (5 ANOS - LCP ART 10)
 
a.2)Pena restritiva de direito – art.43 CP.
 
 a.3)Pena de multa –
 
 a.4) Restritiva de liberdade – restringe locomoção sem privar a liberdade. = banimento (art.5º, XLVII, d) . deportação e expulsão – administrativa.
 
 a.5) Pena Corporal: Vedadas (art.5º, XLVII, “e” CF88)
 
Exceção: pena de morte – Art.5º, XLVII, “a”
 Decreto-lei 1.001/1969 – Código Penal Militar
 
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CLASSIFICAÇÃO DAS PENAS
 
B) Quanto ao Critério Constitucional - – art5º XLVI
 
C) Quanto ao Critério Adotado Pelo Código Penal – Art.32
 
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ABOLICIONISMO PENAL
ORIGEM – HOLANDA (Louk Hulsman) e NORUEGA (Nils Chiristie) e Thomas Mathiesen.
Descriminalização e Despenalização
Punição Falha X Reincidência.
Cifra Negra
(Louk Hulsman) – abolicionismo fenomenológico.
NORUEGA (Nils Chiristie) e Thomas Mathiesen (abolicionismo fenomenológico-historicista).
Eugênio Raúl Zaffaroni – (América Latina)
 
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JUSTIÇA RESTAURATIVA
DIREITO PENAL – (ORIGEM) = CASTIGO x PENAL = MAL X MAL (JUSTIÇA RETRIBUTIVA).
 
JUSTIÇA RESTAURATIVA – INTERESSES DO ESTADO, DIFUSOS E INDISPONÍVEIS X FIGURA DA VÍTIMA = CONCILIAÇÃO.
 
REEQUILÍBRIO DAS RELAÇÕES ENTRE AGRESSOR E AGREDIDO = REPARAÇÃO DO MAL PROPORCIONADO PELO CRIME = ATO CONTRA O ESMARCELOTADO X ATO CONTRA A COMUNIDADE.
 
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POCEDIMENTOS FORMAIS DA JUSTIÇA RETRIBUTIVA X MEIOS INFORMAIS MAIS E FLEXÍVEIS 
.
 
ASSISTÊNCIA A VÍTIMA
LEI 9099/95 – composição dos danos civis e transação penal.
Pricípios básicos e Regras procedimentais
1- participação da vítima e do agressor
2 - reconhecimento pelas parte acerca dos fatos
3 - direito a conselhamento
4 - encaminhamento.
5 - Consideração das diferenças das partes
6 - Todas as discussões são sigilosas, com ressalvas
aceitação da responsabilidade.
7 - Voluntariedade 
8 - descumprimento 
9 - reavaliação do programa.
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TEORIA DAS JANELAS QUEBRADAS (“BROKEN WINDOWS THEORY”)
1969 – UNIVERSIDADE DE STANFORD – EUA (PHILIP ZIMBARDO) = SENSAÇÃO DE IMPUNIDADE.
1982 – Q.WILSON E GEORGE L.KELLING (TEORIA DAS JANELAS QUEBRADAS)
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a) CONCEITO - 
 
b) ESPÉCIES – ART.33, caput
Prisão simples (LCP, art.5º, I).
 
REGIMES PENITENCIÁRIOS – ART.33, §1º CP
FECHADO -
SEMIABERTO -
ABERTO -
PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE
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FIXAÇÃO DO REGIME INICIAL DE CUMPRIMENTO DA PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE.
ART.33, §§ 2º e 3º CP:
a) reincidência
b) quantidade de pena
c) circunstâncias judiciais
Obs.: gravidade abstrata (escala da pena).
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JUIZ SENTENCIANTE – (ART.59, III CP). 
ART.69
ART.70
Obs.: NOVAS CONDENAÇÕES DURANTE O CUMPRIMENTO?
 
REGIME INICIAL DE CUMPRIMENTO DA PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE E CRIMES HEDIONDOS OU EQUIPARADOS.
 
ART.1º , LEI 8.072/90 e DELITOS EQUIPARADOS – ART.5º, XLIII CF/88 
REGIME INICIALMENTE FECHADO
INDEPENDE DA QUANTIDADE E PERFIL SUBJETIVO.
AUSÊNCIA DE DISCRICIONARIEDADE – 
art.2º, §1º, da Lei 8.072/90 (L.11.464/2007).
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STF – INCONSTITUCIONALIDADE.= VIOLAÇÃO DO P.DA INDIVIDUALIZAÇÃO DA PENA, DA PROPORCIONALIDADE E DA EFETIVAÇÃO DO JUSTO.
 
COMPETÊNCIA PARA EXECUÇÃO DA PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE
LEP – ART.1º 
SÚMULA 192 STJ - 
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JURISDICIONALIZAÇÃO DA EXECUÇÃO PENAL
ÍNDOLE JURISDICIONAL E ADMINISTRATIVA – 
ART.197 DA LEP – RECURSO DE AGRAVO (mesmo rito – 581 CPP).
SÚM. 700 DO STF (5 dias).
 
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PENA DE RECLUSÃO
 
CP, ART.33, caput, 1ª parte.
 
Critérios – alíneas “a”, “b” e “c” §2º do art.33 do CP.
 
a) Reincidente = inicia (regime fechado) independente da quantia (ver sum 269).
 
b) primário
- > 8 anos
c) primário - > 4 < 8 anos
 
d) primário - 4
 
 
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33, §3º - CIRCUNSTÂNCIAS DESFAVORÁVEIS.
 Sum 718 STF – gravidade em abstrato.
 Sum 719 STF – motivação idônea.
 
HC N. 85.531-SP
RELATOR: MIN. CELSO DE MELLO
E M E N T A: “HABEAS CORPUS”- INEXISTÊNCIA DE DIREITO SUBJETIVO AREGIME DE CUMPRIMENTO PENAL MAIS BRANDO - POSSIBILIDADE DE IMPOSIÇÃO DE REGIME MAIS GRAVOSO - RÉU PRIMÁRIO E DE BONS ANTECEDENTES, CONDENADO A PENA NÃO SUPERIOR A 08 (OITO) ANOS (CP, ART. 33, § 2º, “b”) - ESTIPULAÇÃO DO CUMPRIMENTO DA PENA EM REGIME INICIALMENTE FECHADO - FUNDAMENTAÇÃO BASEADA APENAS NOS ASPECTOS INERENTES AO TIPO PENAL, NO RECONHECIMENTO DAGRAVIDADE OBJETIVA DO DELITO E NA FORMULAÇÃO DE JUÍZONEGATIVO EM TORNO DA REPROVABILIDADE DA CONDUTA DELITUOSA - CONSTRANGIMENTO ILEGALCARACTERIZADO - PEDIDODEFERIDO.
 
 
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- Revela-se inadmissível, na hipótese de condenação a pena não superior a 08 (oito) anos de reclusão, impor, ao sentenciado, em caráter inicial, o regime penal fechado, com base, unicamente, na gravidade objetiva do delito cometido, especialmente se se tratar de réu que ostente bons antecedentes e queseja comprovadamente primário.
- O discurso judicial, que se apóia, exclusivamente, no reconhecimento da gravidade objetiva do crime - e que se cinge, para efeito de exacerbação punitiva, a tópicos sentenciais meramente retóricos, eivados de pura generalidade, destituídos de qualquer fundamentação substancial e reveladores de linguagem típica dos partidários do “direito penal simbólico” ou, até mesmo, do “direito penal do inimigo” -, culmina por infringir os princípios liberais consagrados pela ordem democrática na qual se estrutura o Estado de Direito, expondo, com esse comportamento (em tudocolidente com os parâmetros delineados na Súmula 719/STF), uma visão autoritária e nulificadora do regime das liberdades públicas em nosso País. Precedentes.
 
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 7. PENA DE DETENÇÃO - art.33, caput, in fine
 
 Obs.: Lei 9.455/1997 – Lei de Tortura. 
 
	(Art.1º, §2º - omissão de quem tinha o dever de evitar a prática da tortura) 
 = detenção.
 
 Obs.: Lei 9.034/1995, art.10 (organização criminosa)
 
Critérios 
 
Reincidente – quantidade de pena (qualquer).
Primário – Pena > 4
Primário – Pena = ou < 4
	 
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 PENA DE PRISÃO SIMPLES
 
CONTRAVENÇÕES 
SEM RIGOR PENITENCIÁRIO
ESTABELECIMENTO ESPECIAL OU SEÇÃO ESPECIAL DE PRISÃO COMUM
REGIME ABERTO OU SEMIABERTO
LCP - (DEC-LEI 3.688/41), ART.6º, caput e §1º e 2º.
 
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 DIFERENÇAS ENTRE RECLUSÃO E DETENÇÃO
 
4 DIFERENÇAS FUNDAMENTAIS
DIFERENÇAS ENTRE RECLUSÃO E DETENÇÃO
4 DIFERENÇAS FUNDAMENTAIS
DIFERENÇAS ENTRE RECLUSÃO E DETENÇÃO
4 DIFERENÇAS FUNDAMENTAIS
RECLUSÃO
DETENÇÃO
FECHADO, SEMIABERTO E ABERTO
SEMIABERTO E ABERTO
CP ART 69,caput,in fine
CP ART 69,caput,in fine
EFEITO – ART.92, II
NÃO É POSSÍVEL
ART.97,caput –INTERNAÇÃO
TRATAMENTO AMBULATORIAL
Art.2º, III, Lei 9.296/96
Não é possível.
PRISÃO PREVENTIVA > LIBERDADE ART.313, I E II
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PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE APLICADA NO MÍNIMO LEGAL E REGIME PRISIONAL MAIS RIGOROSO
QUANDO A PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE FOR FIXADA NO MÍNIMO LEGAL, É POSSÍVEL A APLICAÇÃO DE REGIME PRISIONAL INICIAL MAIS SEVERO DO QUE O ADMITIDO PELA QUANTIDADE DE PENA? 
 
Obs.: (REINCIDÊNCIA + QUANTIDADE DE PENA + CIRCUNSTÂNCIAS JUDICIAIS = PENA BASE)
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ART.33, §3º, CÓDIGO PENAL 
 
1ª POSIÇÃO – MÍNIMO LEGAL + ART.59, caput CP = regime menos gravoso. Súm 440 STJ.
 
2ª POSIÇÃO – MÍNIMO LEGAL (CIRCUNSTÂNCIAS = NA DOSAGEME E NA FIXAÇÃO DO REGIME).
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IMPOSSIBILIDADE DE MODIFICAÇÃO, PELO JUÍZO DA EXECUÇÃO. DO REGIME PRISIONAL EQUIVOCADAMENTE FIXADO NA DECISÃO CONDENATÓRIA.
 
REVISÃO CRIMINAL?
EX OFFICIO
 
OBRIGATORIEDADE DE PRÉVIA EXECUÇÃO DAS PENAS MAIS GRAVES
		
GUIA DE RECOLHIMENTO (AT.105 DA LEP).
	
EXECUÇÃO EM PRIMEIRO LUGAR – NATUREZA DO DELITO E DOS PRAZOS MAIS DILATADOS PARA PROGRESSÃO DE REGIME E PARA A CONCESSÃO DO LIBRAMENTO CONDICIONAL.
 
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PROGRESSÃO DE REGIMES
 
		3 SISTEMAS CLÁSSICOS – PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE
 
SISTEMA DA FILADÉLFIA – PASSEIOS ESPORÁDICOS (PÁTIOS FECHADOS).
 
SISTEMA DE AUBURN – SILÊNCIO + TRABALHO DIURNO + ISOLAMENTO NOTURNO.
 
SISTEMA INGLÊS OU PROGRESSIVO – ISOLAMENTO INICIAL + TRABALHO POSTERIORMENTE + LIBERADE CONDICIONAL.
 
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BRASIL – CÓDIGO PENAL E LEP = SISTEMA PROGRESSIVO OU INGLÊS = ART.33, §2º DO CP.
	 
ART.112 DA LEP.
ADAPTAÇÃO DO SISTEMA INGLÊS – TRABALHO DIURNO + REPOUSO NOTURNO.
	ART.34, §§1º E 2º - COMPATIBILIDADES (APTIDÕES).
	ART.35,§1º - Colônia Agrícola, Indusrtrial (Art.35, §1º) = SEMIABERTO.
	LEP, ART92, caput – compartimento coletivo.
		ART.36, caput e §1º. = ABERTO.
 
	Obs.:PROGRESSÃO DE REGIME + INDIVIDUALIZAÇÃO DA PENA (FASE EXECUTÓRIA) = PREVENÇÃO ESPECIAL
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PROGRESSÃO – 2 REQUISITOS CUMULATIVOS = ART.112, caput LEP.
 
REQUISITO OBJETIVO – 1/6 DA PENA NO REGIME ANTERIOR (POSIÇÃO NÃO PACÍFICA) – (Ver RHC 89.031/RS – informativo 450 e HC 100.499/RJ – informativo 606).
OBS.: CONDENAÇÃO > 30 ANOS = 1/6
Súm. 715 STF – 
 
REQUISITO SUBJETIVO – MÉRITO (LEP, ART.112, caput) 
 
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PROIBIÇÃO DA PROGRESSÃO “POR SALTOS”
 
		ITEM 120 – EXPOSIÇÃO DE MOTIVOS DA LEP.
		Súm – 491 do STF.
		EXCEÇÃO: NÃO OBTENÇÃO DE VAGAS.
 
PROGRESSÃO E CRIMES CONTRA A ADMINITRAÇÃO PÚBLICA		
 
			ART.33, §4º, CP (Lei 10.763/2003)
 
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PROGRESSÃO E CRIMES HEDIONDOS OU EQUIPARADOS
 
	
LEI 8.072/90 – CRIMES HEDIONDOS.REDAÇÃO ORIGINAL.
EXCEÇÃO AO SISTEMA PROGRESSIVO
LEI 9.455/1997 (ART.1º, §7º - regime fechado)
ART.5º, XLIII
SÚM 698 STF
20/03/2006 – HC 82.959-SP – rel.Min.Marco Aurelio (STF) – Art.2º, §1º (inconstitucional) = regime-padrão = violação (P. da individualização pena).
Art.112 LEP.
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29/03/2007 – LEI 11.464/2007 – Art.2º, §1º, da Lei 8.072/1990 – 
Inicialmente fechado (integralmente X inicialmente)
§2º = 2/5 e 3/5. (Requisito Objetivo X Requisito Subjetivo).
CONTROLE DIFUSO = EFICÁCIA INTER PARTES.
A PARTIR DE 29/03/2007. ANTERIORES = ART.112 LEP.
SÚM VINCULANTE 26 – STF.
SÚM 471 do STJ - 
 
REQUISITO TEMPORAL PARA PROGRESSÃO EM CASO DE EXECUÇÃO 
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PROGRESSÃO E NOVA CONDENAÇÃO
 
PROCESSAMENTO DO PEDIDO DE PROGRESSÃO
  AO JUÍZO – VEP.
ART.112, §1º - LEP.
 
INDAGAÇÃO: SOMENTE A JUNÇÃO DOS REQUISITOS OBJETIVOS E SUBJETIVOS BASTAM?
 
DIRETOR = SIMPLES ATESTADO DE CONDUTA (MÉRITO) – L.10.792/2003.
 
CRÍTICAS – L.10792/2003 (APERFEIÇOAMENTO DA LEP) = RDD (CRIME ORGANIZADO + COMISSÃO TÉCNICA DE CLASSIFICAÇÃO)
 
ART.112 LEP (REDAÇÃO ANTERIOR À LEI 10.792/2003 -) – 
 “A decisão será motivada e precedida de parecer da Comissão Técnica de Classificação e do exame criminológico, quando necessário”
 Ver art.6º da LEP
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PROGRESSÃO DE REGIME PRISIONAL
ANTES DA LEI 10.792/2003
APÓS A LEI 10.792/2003
PROVA DO MÉRITO DEPENDIA DE PARECER DA COMISSÃO TÉCNICA DE CLASSIFICAÇÃO, E, QUANDO NECESSÁRIO, DE EXAME CRIMINOLÓGICO.POSTERIORMENTE, MANIFESTAVAM-SE O MP E O DEFENSOR
PROVA DO MÉRITO É FEITA PELO DIRETOR DO ESTABELECIMENTO PRISIONAL.EM SEGUIDA MANIFESTAM-SE O MP E O DP.
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STJ E STF : REDAÇÃO DO ART.112,§1º (LEP – RED.L10.792/2003).
 
SÚM.439 STJ + ART.182 CPP.
 
MERO INQUÉRITO X PROGRESSÃO 
 
 
PROGRESSÃO E PRÁTICA
DE FALTA GRAVE
 
MÉRITO + ZERAR CONTAGEM = INTERRUPÇÃO (STJ E STF).
CONTAGEM REMANESCENTE DA PENA.
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PROGRESSÃO E HC – IMPOSSIBILIDADE
 
PROGRESSÃO E VINCULAÇÃO COM O CRIME ORGANIZADO (STJ: HC 89.851/RJ, rel. Min. Jane Silva (Desembargadora convocada do TJ/MG), 6º Turma, j.22.04.2008.
 
Lei 12850/13
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PROGRESSÃO DE REGIME PRISIONAL, CONDENADO ESTRANGEIRO E PROCESSO DE EXPULSÃO EM TRÂMITE.
VER INFORMATIVO 554 STF.
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REGRESSÃO
 
LEP – ART.118, I e II e §1º
 
A) CRIME DOLOSO OU FALTA GRAVE – ART.50 LEP. = ARTS.59 E 118,§2º LEP. (PROCEDIMENTO EM CONTRADITÓRIO).
 
STJ – REGRESSÃO PROVISÓRIA./APENADO FORAGIDO (FALTA GRAVE).
 
STF – CRIME DOLOSO – BASTA A PRÁTICA SEM CONDENAÇÃO (VER HC 102.652/RS, rel. Min. Gilmar Mendes, 2ª Turma, j.29.06.2010, informativo 593.).
 
INSTAURAÇÃO DE P.A.D. + DEFENSOR