M IV 2 Obrig de dar coisa incerta

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OBRIGAÇÃO DE DAR COISA INCERTA
(CC, Arts. 242-246)
MÓDULO IV DO PLANO DE ENSINO
Roteiro
1 Conceito de obrigação de dar coisa incerta
2 Da prestação indeterminada e da sua 
determinação
3 Dos riscos e responsabilidades
1 CONCEITO DE OBRIGAÇÃO DE DAR COISA INCERTA
A obrigação de dar coisa incerta consiste na relação obrigacional em que o objeto indicado de forma genérica no início da relação, vem a ser determinado mediante um ato de escolha, por ocasião do seu adimplemento.
2 DA PRESTAÇÃO INDETERMINADA E DA SUA DETERMINAÇÃO
2.1 Da determinação genérica e numérica da coisa
A coisa incerta deverá ser indicada pelo menos pelo gênero (ou espécie) e quantidade, sem que nenhuma individuação seja feita.
2.2 Da concentração ou escolha e do seu efeito
Concentração é o ato unilateral de escolha, pelo qual, a prestação indeterminada é suscetível de determinação.
Feita a escolha, a obrigação de dar coisa incerta se transmuda numa obrigação de dar coisa certa, passando a se submeter as normas desta espécie de obrigação. 
Para a concentração, não basta a escolha, é necessário que se exteriorize: 
pela entrega
pelo depósito em pagamento, ou 
por outro ato jurídico que importe a cientificação do credor
2.3 Do direito de escolha e seus limites
A escolha pertence, em regra ao devedor, salvo se convencionado o contrário. 
2.4 Da qualidade média das coisas de seu gênero
A obrigação somente se considera cumprida pela entrega da coisa que contenha as “qualidade médias das coisas de seu gênero. (Caio Mário)
No caso do gênero comportar somente duas coisas, a doutrina admite que esta recaia sobre a melhor ou a pior, entretanto:
“Ainda que as partes tenham convencionado que a escolha cabe ao credor, ‘não terá este a faculdade de exigir a melhor’.” (Clóvis Beviláqua)
“Em sentido contrário, manifesta-se Silvio Rodrigues, para quem, tendo sido afastada a opção legal no exclusivo interesse do credor, ‘lhe foi deferido o direito de exigir a nata do gênero’.” 
2.5 A escolha feita por terceiro
Admite-se a concentração efetuada por terceiro, como se vê na jurisprudência do TJRJ, referida por Tepedino:
“Nas obrigações de dar coisa incerta, a escolha pode ser procedida por terceiro, se assim dispuserem as partes. (TJRJ, 2ª Câm. Cível, Ag. Inst. 199100200140, Rel. Maria Stella Rodrigues, julg. 25.06.1991)”
3 DOS RISCOS E RESPONSABILIDADES
3.1 O princípio genus nunquam perit (CC, art. 246)
O gênero nunca se perde
antes da escolha, quer pelo devedor, quer pelo credor, a coisa permanece indeterminada 
no que concerne à perda ou deterioração da coisa, não poderá o devedor falar em culpa, em força maior ou em caso fortuito.
3.2 Do gênero ilimitado
O gênero ilimitado importa na não circunscrição da coisa, objeto da prestação, a um determinado lugar (ex.: venda de 100 cabeças de gado)
Na perda ou deterioração do bem, aplica-se o princípio do genus nunquam perit:
“a obrigação subsiste enquanto houver possibilidade de ser encontrado exemplar da res debita, na quantidade estipulada” (Caio Mário da Silva Pereira)
enquanto a coisa não for efetivamente entregue ou posta à disposição do credor, não ocorreu a concentração, sendo impossível a desoneração do devedor
3.3 Do gênero limitado
Gênero limitado é aquele circunscrito a coisas que se acham em determinado lugar (ex.: animais de determinada fazenda, cereais de determinado depósito etc.)
Em havendo perda ou deterioração:
sem culpa do devedor, haverá a resolução da obrigação, sem perdas e danos para o devedor
por culpa do devedor, o devedor responderá pelo perecimento ou deterioração
3.4 Da nulidade da obrigação de dar coisa incerta cujo objeto seja indeterminável
A doutrina esclarece que a obrigação de dar coisa incerta é nula quando:
o objeto da prestação obrigacional seja determinado apenas pelo gênero (ex.: gado, caderno, carros etc.)
o objeto da prestação obrigacional for daqueles que somente são úteis se usados em quantidade e esta não for referida (arroz, feijão etc.)