ebook como recuperar multa de 10 do fgts

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Como recuperar os
10% da multa do FGTS
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Sumário
Autores
Introdução
Entendendo a tese
Setores produ�vos mais afetados
Espécies de ações cabíveis
Argumentos para apresentação aos clientes
Referências
3.
4.
5.
11.
12.
13.
14.
Autores
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Prof.	Me.	Marcos	Relvas
Consultor jurídico na área tributária e professor de Direito.
Fundador e ex-presidente da Associação Brasileira de Contribuintes.
Mestre em Direito pela Universidade de Franca.
MBA em Gestão Empresarial pela Universidade Federal do Mato Grosso do Sul.
Bacharel em Direito pela PUC de Campinas.
Karime	Claro	de	Carvalho
Pós-graduanda em Direito Tributário – IBET Londrina. 
Graduada em Direito pela Faculdade Pitágoras de Londrina. 
Fundadora do escritório Claro de Carvalho – Advocacia. 
Colaboradora da Universidade Tributária (UT) e Ins�tuto Brasileiro de Direito (IbiJus). 
Co-autora do livro "Direito em perspec�va – Pesquisa em direito" 2015.
Prof.	Ma.	Inara	de	Pinho
Mestra em Direito. Especialista em Direito Público. Advogada. 
Professora universitária em cursos de pós-graduação e graduação. 
Atualmente é responsável pela coordenação acadêmica no Ins�tuto Brasileiro de 
Direito (IbiJus). Autora do livro ‘Cer�ficação e governança ambiental corpora�va’ 
e de diversos capítulos de livros e ar�gos. 
Esse material foi produzido pelo Ins�tuto Brasileiro de Direito 
com a colaboração de:
Projeto gráfico: Henrique Silva Barbosa
Introdução
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Este e-book tem como obje�vo apresentar 
orientações básicas para advogados que 
pretendem atuar com a recuperação da multa de 
10% excedente do FGTS, atualmente recolhida 
pelos empregadores na dispensa do empregado 
sem justa causa.
Visando esclarecer os fundamentos dessa tese e 
algumas questões prá�cas para a propositura 
das ações judiciais per�nentes, o tema foi 
abordado de forma simplificada com o fim de 
apresentar informações elementares para o 
entendimento do assunto, sem nenhuma 
pretensão de ser única fonte de consulta para o 
tema.
Vale lembrar que o IbiJus oferece um curso 
abrangendo essa tese, composto por aulas ao 
vivo e amplo material de apoio para o advogado 
que pretende adotar essa tese como um produto 
jurídico do seu escritório.
Portanto, trata-se de lições iniciais que podem 
orientá-lo nesse primeiro momento de contato 
com o tema.
Boa leitura!
Entendendo	a	tese
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O Fundo de Garan�a por Tempo de Serviço 
(FGTS) foi criado no período do regime militar 
por uma lei promulgada em 13 de setembro 
1966, passando a vigorar em janeiro de 1967. A 
criação do FGTS fazia parte das reformas ins�tu-
cionais e do ajuste econômico após o golpe de 
1964. 
Com essa reforma ins�tucional também ocorreu 
a implementação da correção monetária, a 
criação do Banco Central e a abertura do Banco 
Nacional da Habitação (BNH), que passou ser o 
responsável pela administração dos recursos do 
Fundo de Garan�a, sendo incorporado pela 
Caixa Econômica Federal (CEF) em 1986, mas 
apenas em 1993 a CEF passou a ser a central de 
todas as contas do Fundo. 
A Cons�tuição Federal de 1988 conferiu compe-
tência tributária exclusiva à União para ins�tuir 
contribuições sociais, contribuições de inter-
venção no domínio econômico e contribuições 
de interesse das categorias profissionais ou 
econômicas, conforme dispõe o ar�go 149. 
Veja-se: 
Art. 149. Compete exclusivamente à União ins�tuir 
contribuições sociais, de intervenção no domínio 
econômico e de interesse das categorias profissio-
nais ou econômicas, como instrumento de sua 
atuação nas respec�vas áreas, observado o 
disposto nos arts. 146, III, e 150, I e III, e sem 
prejuízo do previsto no art. 195, § 6º, rela�vamente 
às contribuições a que alude o disposi�vo. 
Entendendo	a	tese
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As contribuições são tributos finalís�cos, 
que obje�vam o financiamento de gastos 
específicos no setor social e econômico 
para cumprir as diversas polí�cas governa-
mentais e devem ser ins�tuídas, em regra, 
por lei ordinária. 
E, nessa mesma linha, Miguel Reale (Contri-
buições sociais, 1990, p. 68), discorre: 
“(...) o fato gerador não atua como mera 
causa de exação, como acontece com os 
impostos, mas sim como causa qualificada 
pela finalidade que lhe é inerente.“
Desse modo, as contribuições estão 
inseridas na parafiscalidade, cuja ins�tu-
ição é realizada por uma pessoa polí�ca, 
normalmente a União e a arrecadação e 
fiscalização é do ente parafiscal. 
 O Supremo Tribunal Federal reconheceu, 
nos julgamentos do RE nº 248.188 e 
226.855, que os saldos das contas vincu-
ladas do Fundo de Garan�a do Tempo de 
Serviço – FGTS foram corrigidos a menor à 
época dos Planos Verão (1988) e Collor 
(1989). 
Com a decisão do Supremo Tribunal 
Federal houve a possibilidade de um 
n ú m e ro e l e va d o d e t ra b a l h a d o re s 
ajuizassem ações para a correção dos 
saldos, então o Presidente Fernando 
Henrique Cardoso estendeu a todos os 
trabalhadores a correção automá�ca de 
seus saldos, independentemente de 
decisão judicial.
Entendendo	a	tese
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Assim, o Poder Execu�vo encaminhou à 
Câmara dos Deputados, um projeto de Lei 
Complementar, votada e aprovada no 
Congresso Nacional, sendo sancionada e 
promulgada a Lei Complementar nº 
110/2001, que ficou conhecida como 
“multa dos 10% do FGTS”. 
Uma das previsões da norma foi o aumento 
da multa rescisória, incidente sobre o valor 
do FGTS depositado na conta do traba-
lhador e devida na demissão do funcioná-
rio. A lei es�pulou um percentual a mais de 
10% des�nado ao governo, elevando a 
multa 40% para 50%. 
Dessa forma, os empregadores são 
obrigados a pagar o valor equivalente a 
50% sobre todos os depósitos efe�vados 
durante o contrato de trabalho, sendo que 
40% é des�nado ao empregado e 10% é 
des�nado ao governo federal, quando se 
tratar de dispensa sem justa causa.
Nota-se que a finalidade dessa contribuição 
social era a recomposição financeira das 
perdas das contas do FGTS sofridas pelos 
expurgos inflacionários, notadamente em 
razão dos Planos Econômicos denominados 
"Verão" (1988) e "Collor" (1989), conforme 
previsto na lei que a ins�tuiu.
Contudo, o O�cio n° 038/2012 da Caixa 
Econômica Federal declarou que após dez 
anos da cobrança do tributo, o saldo 
nega�vo das contas do FGTS já foi equili-
brado, já tendo sido recomposto o déficit 
para o qual foi criado.
Entendendo	a	tese
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Logo, a multa dos 10% tornou-se indevida a par�r do mês 
de março de 2012, mas con�nua sendo recolhida pelas 
empresas. As contas a�ngiram sua integralidade em 10 
anos de arrecadação, conforme o o�cio 038/2012, da Caixa 
Econômica Federal, o qual enfa�zou que se o FGTS estava 
recomposto era necessário encerrar a contribuição, ou seja, 
o saldo nega�vo já havia sido equilibrado. 
Em julho de 2013, o Congresso Nacional aprovou a ex�nção 
do tributo através do Projeto de Lei Complementar nº 
200/2012, mas o mesmo foi vetado com as seguintes 
razões: 
Observa-se que o tributo tem sido des�nado ao pagamento 
de programas sociais do governo, evidenciando, de forma 
cristalina, através do veto presidencial, o desvio de finali-
dade da contribuição social para outros fins que não o da 
recomposição das contas do FGTS. 
A ex�nção da cobrança da contribuição social geraria um 
impacto superior a R$ 3.000.000.000,00 (três bilhões de 
reais) por ano nas contas do Fundo de Garan�a do Tempo de 
Serviço – FGTS, contudo a proposta não está acompanhada 
das es�ma�vas de impactoorçamentário-financeiro e da 
indicação das devidas medidas compensatórias, em contrari-
edade à Lei de Responsabilidade Fiscal. A sanção do texto 
levaria à redução de inves�mentos em importantes 
programas sociais e em ações estratégicas de infraestrutura, 
notadamente naqueles realizados por meio do Fundo de 
Inves�mento do Fundo de Garan�a do Tempos de Serviço – 
FI-FGTS. Par�cularmente, a medida impactaria fortemente o 
desenvolvimento do Programa Minha Casa, Minha Vida, 
cujos beneficiários são majoritariamente os próprios 
corren�stas do FGTS. 
wikimedia.org
Entendendo	a	tese
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Em março de 2016 foi aprovado o Projeto de Lei 
Complementar nº 550/2015, em tramitação, que também 
visa a ex�nção do pagamento da multa de 10% do FGTS nos 
casos de demissão sem justa causa. A proposta é do 
Senador Cassio Cunha Lima. 
Em razão do desvio de finalidade da arrecadação da 
contribuição social, existe a possibilidade de interposição 
de ação judicial, por parte das empresas contribuintes, para 
rever os úl�mos cinco anos dos valores recolhidos pagos 
indevidamente. Um levantamento feito nos balanços do 
FGTS demonstra que este seria superavitário desde 2005 e 
em janeiro de 2007 foi paga a úl�ma parcela dos expurgos, 
assim, não haveria mais necessidade de arrecadação. 
 
A ação judicial suspenderia a exigibilidade do recolhi-
mento das multas de 10% sobre o FGTS, depositando o 
valor das mesmas em juízo, e também requerer a 
repe�ção do indébito referente aos valores recolhidos. 
A Intercement, indústria de cimento pertencente ao grupo 
Camargo Corrêa, obteve sentença favorável que afastou a 
cobrança do adicional de 10% da multa do FGTS. Outras 
empresas haviam conseguido apenas tutelas antecipadas 
contra a cobrança, a exemplo da C&A, Grupo Folha e 
Emplavi, grupo de construção civil e realizações imobiliá-
rias. 
Entendendo	a	tese
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O juiz Itagiba Ca�a Preta Neto, da 4ª Vara Federal do 
Distrito Federal, em sua sentença argumentou que o 
adicional já teria cumprido sua finalidade para o qual 
foi criado e condenou a União a ressarcir os valores 
pagos nos úl�mos cinco anos.
Na decisão favorável a juíza Solange Salgado, da 1ª 
Vara Federal do Distrito Federal, lembrou o posiciona-
mento do ministro Joaquim Barbosa no julgamento de 
duas ações diretas de incons�tucionalidade (ADIns), 
em junho de 2012, contra a criação do adicional. Na 
época, o ministro destacou que "a existência da 
contribuição somente se jus�fica se preservadas sua 
des�nação e finalidade". 
Portanto,	não	atendida	a	�inalidade	prevista	para	a	
qual	a	contribuição	foi	instituída,	nada	há	que	se	
justi�ique	a	continuidade	de	sua	arrecadação.	
Setores	mais	afetados
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Os setores mais afetados são as empresas que têm 
alto número de rescisões de vínculo nas demissões 
sem justa causa.
Pode ser ques�onado por en�dades, sindicatos, 
clubes e outras associações, inclusive pelas empresas 
enquadradas no SIMPLES.
Espécies	de	ações	cabíveis
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As espécies de ações cabíveis são o Mandado de segurança e ação ordinária.
Os documentos necessários para instruir a ação são:
 
Ÿ Termo de Rescisão e Homologação do Contrato de Trabalho;
Ÿ Guia do Recolhimento Rescisório do FGTS dos úl�mos cinco anos;
Ÿ Planilha atualizada dos úl�mos cinco anos.
Argumentos	para	
apresentação	aos	clientes
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A multa dos 10% tornou-se indevida a par�r do 
mês de março de 2012, mas con�nua sendo 
recolhida por todas as empresas brasileiras. As 
contas a�ngiram sua integralidade em 10 anos 
de arrecadação, conforme o o�cio 038/2012, da 
Caixa Econômica Federal o qual enfa�zou que se 
o FGTS estava recomposto era necessário 
encerrar a contribuição, ou seja, o saldo nega�vo 
já havia sido equilibrado.
O tributo passou a se des�nar ao pagamento de 
programas sociais do governo, evidenciando, de 
forma cristalina, através do veto presidencial, o 
desvio de finalidade da contribuição social para 
outros fins que não o da recomposição das 
contas do FGTS.
Devido ao desvio de arrecadação da contribuição 
social, existe a possibilidade de interposição de 
ação judicial, por parte das empresas contribuin-
tes, para rever os úl�mos cinco anos dos valores 
pagos indevidamente.
Referências
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Ilegalidade da multa de 10% sobre o FGTS para empresas do Simples 
Nacional. Disponível em: 
h�ps://basilenassin.jusbrasil.com.br/ar�gos/428679719/ilegalidade-da-
multa-de-10-sobre-o-fgts-para-empresas-do-simples-
nacional?ref=topic_feed
A ilegalidade da multa de 10% do FGTS na dispensa sem justa causa nas 
empresas de Call Center. Disponível em: 
h�ps://ycvd.jusbrasil.com.br/ar�gos/366130762/a-ilegalidade-da-multa-
de-10-do-fgts-na-dispensa-sem-justa-causa-nas-empresas-
callcenter?ref=topic_feed
FHC estende direito de correção do FGTS a todos os trabalhadores. 
Disponível em: 
h�p://www1.folha.uol.com.br/folha/dinheiro/ult91u5504.shtml.
Sentença livra empresa do adicional do FGTS. Disponível em: 
h�p://www.fiesp.com.br/sindimilho/no�cias/sentenca-livra-empresa-do-
adicional-do-fgts
O IbiJus - Instituto Brasileiro de Direito - é uma escola 
virtual que oferece os melhores cursos de capacitação e 
atualização em vários ramos do Direito. Foi idealizada e concebida 
para ser a mais moderna do Brasil, tendo em vista sua inovadora 
proposta de educação continuada, que consiste em uma premissa 
fundamental: o uso da tecnologia para propiciar o máximo de 
interação entre professores e alunos, revolucionando a tradicional 
Educação à Distância (EAD).
Para superar os obstáculos de tempo e espaço, e contribuir 
significativamente para a formação dos alunos que não podem ou 
não desejam frequentar um curso presencial, o IbiJus disponi-
biliza modernos instrumentos tecnológicos que irão permitir que 
os alunos interajam, de forma síncrona ou assíncrona, com um 
corpo docente altamente qualificado, experiente e verdadei-
ramente diferenciado.
A partir de um profundo compromisso com o aluno e com a 
qualidade de seus cursos, o IbiJus se propõe a revolucionar os 
cursos jurídicos à distância, qualificando alunos no Brasil e no 
mundo, através de cursos atuais e especializados nos mais diversi-
ficados segmentos jurídicos.
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