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PRÁTICA - III ADVOCACIA TRABALHISTA Renata de Britto Barboza Camargo renatabbarboza@gmail.com Este slide não substitui a presença em sala de aula, ocasião em que serão explicados, passo a passo, além de contextualizados, podendo ser complementado ou retificado em aula. INICIAL TRABALHISTA RECLAMAÇÃO É A DENOMINAÇÃO TÉCNICA, QUE NOS REMETE PARA A ORIGEM DA JUSTIÇA DO TRABALHO, AINDA COMO UM ÓRGÃO ADMINISTRATIVO EM QUE OS EMPREGADOS SE DIRIGIAM PESSOALMENTE PARA “RECLAMAR DO PATRÃO” INICIAL TRABALHISTA= AÇÃO TRABALHISTA = RECLAMAÇÃO TRABALHISTA O JUS POSTULANDI VEM DAÍ??? SIMMMMM!! JUS QUEM?? Leia o artigo 791 da CLT que vai lembrar. E não esqueça da súmula 425 do TST! Art. 791 - Os empregados e os empregadores poderão reclamar pessoalmente perante a Justiça do Trabalho e acompanhar as suas reclamações até o final. Súmula 425 TST - O jus postulandi das partes, estabelecido no art. 791 da CLT, limita-se às Varas do Trabalho e aos Tribunais Regionais do Trabalho, não alcançando a ação rescisória, a ação cautelar, o mandado de segurança e os recursos de competência do Tribunal Superior do Trabalho. LEMBRE-SE: Vai pedir horas extras? = reclamação trabalhista Vai pedir dano moral? = reclamação trabalhista Vai pedir rescisão?= reclamação trabalhista Vai pedir salários? = reclamação trabalhista Jáaa entendi. Mas tudo junto? Se for do mesmo empregado, simmmm, temos a cumulação de pedidos, todos numa peça só, lembrando que tenho que conhecer o direito material para saber se um direito interfere em outro – PROJEÇÕES, INTEGRAÇÕES NÃO EXISTE AÇÃO ESPECÍFICA PARA TIPOS DIFERENTES DE DIREITOS. MOLEZINHA! TEM QUE PAGAR PARA ENTRAR COM AÇÃO???? • Art. 789. Nos dissídios individuais e nos dissídios coletivos do trabalho, nas ações e procedimentos de competência da Justiça do Trabalho, bem como nas demandas propostas perante a Justiça Estadual, no exercício da jurisdição trabalhista, as custas relativas ao processo de conhecimento incidirão à base de 2% (dois por cento), observado o mínimo de R$ 10,64 (dez reais e sessenta e quatro centavos) e o máximo de quatro vezes o limite máximo dos benefícios do Regime Geral de Previdência Social, e serão calculadas: : • I – quando houver acordo ou condenação, sobre o respectivo valor; • II – quando houver extinção do processo, sem julgamento do mérito, ou julgado totalmente improcedente o pedido, sobre o valor da causa; • III – no caso de procedência do pedido formulado em ação declaratória e em ação constitutiva, sobre o valor da causa; • IV – quando o valor for indeterminado, sobre o que o juiz fixar. • § 1o As custas serão pagas pelo vencido, após o trânsito em julgado da decisão. No caso de recurso, as custas serão pagas e comprovado o recolhimento dentro do prazo recursal. REFORMA TRAZ EXCEÇÃO Art. 844 - O não-comparecimento do reclamante à audiência importa o arquivamento da reclamação, e o não-comparecimento do reclamado importa revelia, além de confissão quanto à matéria de fato. Parágrafo único - Ocorrendo, entretanto, motivo relevante, poderá o presidente suspender o julgamento, designando nova audiência. § 1o Ocorrendo motivo relevante, poderá o juiz suspender o julgamento, designando nova audiência. (Redação dada pela Lei nº 13.467, de 2017) § 2o Na hipótese de ausência do reclamante, este será condenado ao pagamento das custas calculadas na forma do art. 789 desta Consolidação, ainda que beneficiário da justiça gratuita, salvo se comprovar, no prazo de quinze dias, que a ausência ocorreu por motivo legalmente justificável. (Incluído pela Lei nº 13.467, de 2017) § 3o O pagamento das custas a que se refere o § 2o é condição para a propositura de nova demanda RECLAMAÇÃO/INICIAL TRABALHISTA – ART. 840 DA CLT - 852 – A DA CLT 319 do Novo CPC (NO QUE FOR COMPATÍVEL) – ATO 092/2008 TRT1 Art. 840 - A reclamação poderá ser escrita ou verbal. § 1o Sendo escrita, a reclamação deverá conter a designação do juízo, a qualificação das partes, a breve exposição dos fatos de que resulte o dissídio, o pedido, que deverá ser certo, determinado e com indicação de seu valor, a data e a assinatura do reclamante ou de seu representante. § 2o Se verbal, a reclamação será reduzida a termo, em duas vias datadas e assinadas pelo escrivão ou secretário, observado, no que couber, o disposto no § 1o deste artigo. (Redação dada pela Lei nº 13.467, de 2017) § 3o Os pedidos que não atendam ao disposto no § 1o deste artigo serão julgados extintos sem resolução do mérito. Não afasta a aplicação do art. 321 do CPC Art. 319. A petição inicial indicará: I - o juízo a que é dirigida; II - os nomes, os prenomes, o estado civil, a existência de união estável, a profissão, o número de inscrição no Cadastro de Pessoas Físicas ou no Cadastro Nacional da Pessoa Jurídica, o endereço eletrônico, o domicílio e a residência do autor e do réu; III - o fato e os fundamentos jurídicos do pedido; IV - o pedido com as suas especificações; V - o valor da causa; VI - as provas com que o autor pretende demonstrar a verdade dos fatos alegados; VII - a opção do autor pela realização ou não de audiência de conciliação ou de mediação. § 1o Caso não disponha das informações previstas no inciso II, poderá o autor, na petição inicial, requerer ao juiz diligências necessárias a sua obtenção. § 2o A petição inicial não será indeferida se, a despeito da falta de informações a que se refere o inciso II, for possível a citação do réu. § 3o A petição inicial não será indeferida pelo não atendimento ao disposto no inciso II deste artigo se a obtenção de tais informações tornar impossível ou excessivamente oneroso o acesso à justiça. Art. 320. A petição inicial será instruída com os documentos indispensáveis à propositura da ação. Art. 321. O juiz, ao verificar que a petição inicial não preenche os requisitos dos arts. 319 e 320 ou que apresenta defeitos e irregularidades capazes de dificultar o julgamento de mérito, determinará que o autor, no prazo de 15 (quinze) dias, a emende ou a complete, indicando com precisão o que deve ser corrigido ou completado. Parágrafo único. Se o autor não cumprir a diligência, o juiz indeferirá a petição inicial. REQUISITOS DA INICIAL Art. 852-A. Os dissídios individuais cujo valor não exceda a quarenta vezes o salário mínimo vigente na data do ajuizamento da reclamação ficam submetidos ao procedimento sumaríssimo. Parágrafo único. Estão excluídas do procedimento sumaríssimo as demandas em que é parte a Administração Pública direta, autárquica e fundacional. Art. 852-B. Nas reclamações enquadradas no procedimento sumaríssimo: I - o pedido deverá ser certo ou determinado e indicará o valor correspondente; II - não se fará citação por edital, incumbindo ao autor a correta indicação do nome e endereço do reclamado; (...) § 1º O não atendimento, pelo reclamante, do disposto nos incisos I e II deste artigo importará no arquivamento da reclamação e condenação ao pagamento de custas sobre o valor da causa. § 2º As partes e advogados comunicarão ao juízo as mudanças de endereço ocorridas no curso do processo, reputando-se eficazes as intimações enviadas ao local anteriormente indicado, na ausência de comunicação. Art. 852-C. As demandas sujeitas a rito sumaríssimo serão instruídas e julgadas em audiência única, sob a direção de juiz presidente ou substituto, que poderá ser convocado para atuar simultaneamente com o titular. DIRECIONAMENTO VERIFICAR A COMPETÊNCIA TERRITORIAL - 651 DA CLT E MATERIAL (114 CRFB/88). COM A REFORMA O ARTIGO 840 CHAMA A ATENÇÃO PARA O ENDEREÇAMENTO AO JUIZO, CONFORME CPC! SÓ SERÁ DIRECIONADO AO JUIZO DE DIREITO SE ESTE ESTIVER ASSUMINDOA COMPETÊNCIA EM LOCAL SEM ABRANGÊNCIA DA JUSTIÇA DO TRABALHO. Art. 668 da CLT EXMO JUÍZO? AO JUÍZO? • A interpretação mais razoável que se faz de que a determinação para que o endereçamento se dê ao juízo e não ao Juiz é no sentido que a norma apenas veio adequar a proibição de se endereçar a peça processual a pessoa física de um juiz específico (ou seja, nominalmente ao juiz) • Na prática, ainda não vimos entendimento diverso (expressivo) que pudesse ensejar outra interpretação. ** vamos acompanhar até o final do semestre o posicionamento do próprio judiciário. EXMO SR. DR. JUIZ DA _ VARA DO TRABALHO DA COMARCA DE ______ COMO FICA, ENTÃO?? Lembrando que teremos controvérsias E SE EU NÃO SEI A QUAL COMARCA PERTENCE O MUNICÍPIO? OLHA NO SITE, ESPERTO! http://www.trt1.jus.br/localizacao ESCOLHE A COMARCA E... QUALIFICAÇÃO - NA JUSTIÇA DO TRABALHO SE INCLUI O NÚMERO DA CTPS, PIS, NOME DA MÃE DE DATA DE NASCIMENTO- ENDEREÇO COMPLETO COM CEP (O ENDEREÇO PODE SER APENAS PARA RECEBER CORRESPONDÊNCIAS, POR ISSO NÃO COSTUMA SE USAR RESIDENTE E DOMICILIADO, UMA VEZ QUE A COMPETÊNCIA NÃO É, EM REGRA, PELO LOCAL DO DOMICÍLIO). - -NOVO CPC TRAZ MAIS DOIS REQUISITOS: • INDICAÇÃO DE EXISTÊNCIA DE UNIÃO ESTÁVEL * ENDEREÇO ELETRÔNICO INDICAR, AINDA, A REPRESENTAÇÃO POR ADVOGADO COM INFORMAÇÃO DO ENDEREÇO PARA RECEBER NOTIFICAÇÕES E INTIMAÇÕES NOME DA PEÇA COM FUNDAMENTO LEGAL E RITO SE HOUVER PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA, ACRESCENTAR: COM PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA OU OUTRA INFORMAÇÃO RELEVANTE COMO TRAMITAÇÃO PREFERENCIAL. ** no PJE VOCÊ VAI CLICAR EM CAIXINHAS QUE JÁ TEM AS OPÇÕES DO RITO, TUTELA, PREFERÊNCIA....FACINHO, FACINHO. E AGORA? QUALIFICAÇÃO DA RDA (ENDEREÇO COMPLETO COM CEP – LEMBRAR QUE A CITAÇÃO SERÁ, EM REGRA, POR NOTIFICAÇÃO POSTAL – ESTE É O MOTIVO DE MUITOS USAREM O TERMO NOTIFICAÇÃO (A PRÓPRIA CLT INDICA QUE O RDO SERÁ NOTIFICADO POR REGISTRO POSTAL – 841 §1º E 2º), MAS O FATO NÃO MUDA A DENOMINAÇÃO DO ATO DE CITAÇÃO QUE SERÁ PRATICADO – 238 NCPC. PORTANTO, AINDA QUE SEJA POR NOTIFICAÇÃO POSTAL, ESTAMOS FALANDO DE CITAÇÃO. GRATUIDADE DE JUSTIÇA (QUANDO HOUVER HIPOSSUFICIÊNCIA) FAZER A DECLARAÇÃO DE HIPOSSUFICIÊNCIA DO RTE (indicar a prova) POR SEU ADVOGADO, - FUNDAMENTAÇÃO LEGAL – art.790 § 3º da CLT – ART. 98 E SS, NCPC - ART. 1º lei 7115/83 - LEMBRAR QUE O NOVO CPC EXIGE PODERES ESPECIAIS PARA O ADVOGADO DECLARAR PELO CLIENTE (105, NCPC) ORIENTAMOS QUE, NA PRÁTICA, INDEPENDENTE DOS PODERES, O ADVOGADO JUNTE A DECLARAÇÃO DE HIPOSSUFICIENCIA ASSINADA PELA PARTE. HAVENDO LISTISCONSÓRCIO, ATIVO OU PASSIVO, DEVE ABRIR UM TÍTULO PARA SER JUSTIFICADO. ANTES DE QUALQUER INFORMAÇÃO, É PRECISO ESCLARECER O MOTIVO DO LITISCONSÓRCIO. AFINAL, O LITISCONSÓRCIO TEM REQUISITOS PARA SER UTILIZADO, POR ISSO, LOGO DE INICIO DEVO EXPLICAR. Exemplos: POLO ATIVO EMPREGADOS COM MESMO EMPREGADOR - QUE NÃO PAGOU AS MESMAS VERBAS PARA OS DOIS. (842, CLT) PASSIVO GRUPO ECONOMICO (ART.2º, § 2º CLT) SUCESSORA E SUCEDIDA – FRAUDE (448 – A PARÁGRAFO ÚNICO DA CLT) SÓCIOS E EMPRESA – FRAUDE TERCEIRIZADA E TOMADORA – FRAUDE OU RESPONSABILIDADE SUBSIDIÁRIA – SÚMULA 331, TST. Separar os assuntos em parágrafos ou criar títulos para cada um, conforme a quantidade de informações que houver para cada título). Havendo direitos desrespeitados dentro do fato relatado, eu devo trata- los no mesmo momento em que conto o fato. PARA NÃO VIRAR UM SAMBA, NÉ? Exemplo: Percebia salário fixo e mensal no importe de R$ 1500,00. No entanto, apenas R$ 1.000.00 eram registrados em CTPS – Eu já digo o fato e o direito que fora desrespeitado e, se for necessária a fundamentação legal eu concluo: portanto, contrariando o disposto no artigo/lei/OJ/sumula... TUDO ISSO FORMARÁ A CAUSA DE PEDIR QUE PRECISA TER TODA A INFORMAÇÃO NECESSÁRIA PARA CONCLUSÃO DO PEDIDO, SOB PENA DE SER DECLARADA A INÉPCIA. CONDIÇÕES DO CONTRATO DE TRABALHO - ADMISSÃO, FUNÇÃO, SALÁRIO, JORNADA ... OUTROS FATOS OCORRIDOS NO CONTRATO QUE SEJAM NECESSÁRIOS INFORMAR (ADICIONAIS, VALE TRANSPORTE, DANO MORAL, GARANTIAS PREVISTAS EM CONVENÇÃO COLETIVA E ETC.) TÉRMINO DO CONTRATO DE TRABALHO – DATA, MODALIDADE DE ENCERRAMENTO – IMOTIVADA OU RESCISÃO INDIRETA, POR JUSTO MOTIVO, PEDIDO DE DEMISSÃO, ACORDO – ART. DA REFORMA (JÁ FIQUE ATENTO PARA QUAIS SERÃO AS VERBAS RESCISÓRIAS DEVIDAS EM CADA MODALIDADE PARA FAZER O PEDIDO CORRETO). INFORME, AINDA, SE HOUVE CUMPRIMENTO DO AVISO, BAIXA, HOMOLOGAÇÃO, VERBAS PAGAS. PEDIDOS – UTILIZE, SEMPRE QUE POSSÍVEL, A ORDEM DA PRÓPRIA INICIAL, DESDE QUE A ORDEM DOS PEDIDOS NÃO PERCA SUA LÓGICA. HAVENDO PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA, DEVO FAZÊ-LO PRIMEIRO. SE HOUVE PEDIDO DE DECLARAÇÃO DE VÍNCULO DE EMPREGO, ESTE DEVE SER SEMPRE O PRIMEIRO PEDIDO, POIS NÃO POSSO PEDIR HORAS EXTRAS DE UM VÍNCULO QUE SEQUER EXISTE (ISSO É VERIFICAR A LÓGICA). SEPARE DE FORMA DIFERENTE OS PEDIDOS DECLARATÓRIOS (DECLARAR A EXISTÊNCIA VÍNCULO) DE CONDENATÓRIOS (PAGAMENTO DE HORAS EXTRAS). PODE UTILIZAR NUMEROS ROMANOS E ARÁBICOS OU LETRAS PARA SEPARAR. ENFIM, SEM BAGUNÇA, NÉ? PEÇA ORGANIZADA, JUIZ FELIZ OBSERVE SE HÁ VERBAS QUE INTEGRAM O SALÁRIO, A FIM DE PEDIR AS PROJEÇÕES E DIFERENÇAS RESPECTIVAS. SUGIRO FAZER O PEDIDO DE COMPLEMENTAÇÃO DO FGTS POR ÚLTIMO, ANTES DAS MULTAS E INDENIZAÇÃO CORRESPONDENTE AO SEGURO DESEMPREGO, POIS DE UM MODO GERAL, PODEREMOS PEDIR: COMPLEMENTAÇÃO DO FGTS SOBRE AS VERBAS ACIMA. E NÃO “DÁ RUIM” PQ EU NÃO SEI SOBRE O QUE INCIDE...(apenas para fins de prova, pois na prática, terá que fazer os cálculos). De todo modo, manter o pedido sempre antes das multas e SD vai ajudar a lembrar que o FGTS não incide sobre parcelas indenizatórias. Mas lembre: incide sobre todas as parcelas de natureza salarial ATENÇÃO aviso prévio, mesmo indenizado tem natureza salarial. ** LEMBRE QUE: SE NÃO TEVE O VÍNCULO E NÃO HOUVE PAGAMENTO DE FGTS “POR FORA” (RARO), DEVERÁ PEDIR OS DEPÓSITOS DE TODO O PERÍODO, ALÉM DA COMPLEMENTAÇÃO PELOS DEMAIS PEDIDOS ACIMA. QUANDO PEDIR MULTA DE 40% SOBRE O FGTS, LEMBRE-SE DE PEDIR, TAMBÉM, SOBRE OS VALORES JÁ DEPOSITADOS (SE HOUVER). LEMBRE-SE DAS MULTAS DOS ARTS. 467 E 477§ 6º E 8º DA CLT, SEMPRE QUE HOUVER PEDIDO DE VERBAS RESCISÓRIAS OU TENHAM SIDO PAGAS EM ATRASO (NESTE CASO, APENAS DO ART. 477). LEMBRE-SE DA COMPROVAÇÃO DA DISPENSA JUNTO AOS ÓRGÃOS COMPETENTES PARA HABILITAR O EMPREGADO AO BENEFÍCIO DO SEGURO DESEMPREGO E O PEDIDO SUCESSIVO DE INDENIZAÇÃO, NAS DISPENSAS SEM JUSTO MOTIVO. SUMULA 389, II TST c/c art. 186 e 927 do CC NÃO POSSO PEDIR DIRETO A INDENIZAÇÃO, POIS A OBRIGAÇÃO DO EMPREGADOR É A COMUNICAÇÃO. (ANTES DA REFORMA, ERA A ENTREGA DAS GUIAS) COM A REFORMA, NOS DOIS RITOS CADA PEDIDO DEVE VIR ACOMPANHADO DE SEU RESPECTIVO VALOR. REQUERIMENTOS GRATUIDADE (SE HOUVE DECLARAÇÃO) PROCEDÊNCIA, COM CONDENAÇÃO EM CUSTAS E HONORÁRIOS CITAÇÃO PARA COMPARECER EM AUDIÊNCIA E APRESENTAR DEFESA SOB PENA DE REVELIA PROTESTO POR PROVAS, EM ESPECIAL DO PREPOSTO SOB PENA DE CONFISSÃO – SÚMULA 74, I TST VALOR DA CAUSA – SEMPRE INDICAR DE ACORDO COM O QUE DETERMINA O RITO/PROCEDIMENTO. DATA, LOCAL E ASSINATURA ESQUELETO SIMPLES DIRECIONAMENTO QUALIFICAÇÃO RTE NOME DA PEÇA – RITO – INFORMAÇÃO ADICIONAL (TUTELA) QUALIFICAÇÃO RDO GRATUIDADE LISTISCONSÓRCIO CONDIÇÕES DO CONTRATO – ordem lógica e cronológica Admissão(DATA)- função – Salário (modalidade) – Jornada..... DO TÉRMINO DO CONTRATO DE TRABALHO Dispensa (modalidade e data) – verbas pagas – concessão de aviso PEDIDOS – Observar ordem lógica e cronológica Declaratórios - Condenatórios REQUERIMENTOSGJ HONORÁRIOS CITAÇÃO PROVAS VALOR DA CAUSA LOCAL, DATA, ASS EXMº. SR. DR. JUIZ DA VARA DO TRABALHO DE CABO FRIO/RJ VIVIANE brasileira, balconista, portadora da Carteira de Trabalho nº__, Pis nº__, inscrita no CPF sob o nº__, RG. nº__, nascida em__, filha de__, endereço eletrônico, residente à__, vem, assistido por seus advogados in fine assinados, que recebem intimações à___, propor RECLAMAÇÃO TRABALHISTA (Pelo Rito Sumaríssimo) em face de FARMÁCIA DO BEM LTDA, inscrita no CPF nº__ devendo ser citada à __ , pelos fatos e fundamentos seguintes: Modelo de estrutura formal DO BENEFÍCIO DA GRATUIDADE DA JUSTIÇA A reclamante é juridicamente necessitada nos termos do art. 98 do C/C § 3º ao art 790 da CLT, não contando com condições econômicas de arcar com as custas e encargos processuais, sem prejuízo do seu próprio sustento, razão pela qual deve gozar dos BENEFÍCIOS DA GRATUIDADE DA JUSTIÇA. I - A Rte foi contratada em 01/04/2012, para o exercício da função de balconista. No entanto, somente em 01/06/2012 teve sua CTPS anotada. II – Percebia salário fixo e mensal no importe de R$ 900,00. III – Em 30/01/18, grávida de seis meses, portadora, portanto, da estabilidade gestacional, nos termos do artigo 10, II do ADCT da CRFB/88 foi dispensada imotivadamente, recebendo todas as verbas resilitórias, no entanto, sem que fosse observada a estabilidade a que faz jus. Isto Posto, RECLAMA : I – Retificação na CTPS, quanto a real data de ingresso (01/04/2012), declarando-se o vínculo desde então. Como medida antecipatória de tutela, REINTEGRAÇÃO DA RTE AO EMPREGO, com garantia de salários desde a dispensa até a efetiva reintegração (para efeitos de cálculo, computa o salário até a data da propositura da ação). Na impossibilidade de reintegração, por culpa patronal, reclama ainda: a) Retificação quanto a anotação de baixa na CTPS (presumida em 30/09/2018, cinco meses após o parto), apurando- se após a comprovação nos autos com a juntada da certidão de nascimento. b) Indenização referente ao aviso prévio (45 dias – R$), salários (8 meses – R$) férias + 1/3 (9/12 – R$ ) e gratificações natalinas (9/12 – R$), computados desde a dispensa até cinco meses após o parto, correspondentes, neste ato, a 8 meses de indenização. c) Complementação do FGTS em razão da real data de ingresso (R$ ) bem como em razão da indenização referente ao período da estabilidade (R$) acrescidos de multa de 40% (R$) d) Indenização correspondente ao Seguro desemprego ( cinco parcelas – R$ ), consoante Súmula 389, II do TST (que se remete por analogia, enquanto o TST não promove alteração pós reforma) c/c artigos 186 e 927 do CC, na hipótese de não se verificar o cumprimento da obrigação de comunicar ao MTE o término do contrato, o que já se presume em razão da presente demanda. Requerimentos: I - Sejam concedidos os Benefícios da gratuidade de Justiça; II - Seja a Rda citada para comparecer a audiência apresentando a defesa que entender cabível, sob pena de revelia, devendo ao final ser a presente julgada procedente com sua condenação, na forma do pedido acima alinhado, acrescido de juros e demais cominações legais. III – Condenação em honorários no importe de 15% sobre o valor da liquidação. Protesta pela generalidade probatória, inclusive depoimento pessoal do representante legal da Rda, sob pena de confissão, nos termos da Súmula 74 do TST. Dá à causa o valor de R$ (soma de todos os pedidos) Termos em que P.deferimento. Cabo Frio, __ de ___ de ____ Advogado OAB VALORES PROVÁVEIS: INDICO VALORES EM TABELA ANEXA OU COLOCO AO LADO DE CADA PEDIDO A INDICAÇÃO AO LADO DO PEDIDO TEM SIDO MAIS BEM RECEBIDA PELOS JUIZES). TOTAL.............................................................................................................................R$
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