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XXIV EXAME OAB – 2ª FASE – Penal CEISC SIMULADO 1 Peça Prático Profissional: Durante investigação para apurar a prática de tráfico de drogas na cidade de Volta Redonda/RJ, agentes da polícia civil, embora desconfiados que Wilson Rocha estivesse envolvido no crime, não conseguiram reunir provas suficientes para apontá-lo como traficante. Diante disso, um dos policiais passou a frequentar os mesmos lugares do investigado. Em determinado dia, fazendo- se passar por usuário de drogas, aproximou-se de Wilson e o induziu a lhe fornecer 10 gramas de cocaína. Surpreso, Wilson respondeu ao suposto usuário que não possuía drogas com ele. Não satisfeito com a resposta, o policial disfarçado insistiu para que Wilson lhe conseguisse a droga. Mesmo contrariado, Wilson, diante da insistência do policial, disse que tentaria conseguir a droga solicitada. Saiu do local, retornando meia hora depois com a quantidade de drogas solicitada pelo policial disfarçado, dizendo que havia conseguido com o traficante da boca de fumo que funcionava na Vila. Nesse instante, o policial disfarçado prende Wilson em flagrante, sob a acusação da prática do crime de tráfico ilícito de drogas, previsto no artigo 33, “caput”, da Lei 11.343/2006. Durante a lavratura do auto de prisão em flagrante, Wilson solicitou a presença de seu advogado, o que foi dispensado pelo Delegado, sob o argumento de que não seria necessário. Dois dias depois da prisão, o Delegado concluiu a lavratura do auto de prisão em flagrante e o encaminhou ao Poder Judiciário, representando pela conversão em prisão preventiva. A família de Wilson Rocha, bem como o Juiz competente e o Membro do Ministério Público tomaram conhecimento da prisão somente quando o auto de prisão em flagrante aportou no Poder Judiciário. O auto de prisão em flagrante está concluso para apreciação do Magistrado. Com base somente nas informações de que dispõe e nas que podem ser inferidas pelo caso concreto acima, na qualidade de advogado (a) de Wilson Rocha, redija a peça cabível, exclusiva de advogado, no que tange à liberdade de seu cliente, alegando para tanto toda a matéria de direito pertinente ao caso. (valor: 5,0) XXIV EXAME OAB – 2ª FASE – Penal CEISC SIMULADO 1 Gabarito Comentado: O candidato deverá redigir uma petição de RELAXAMENTO DE PRISÃO, com base no art. 5º, LXV, da CRFB/88, e/ou art. 310, I, do CPP, a ser endereçada ao Juiz de Direito da Vara Criminal de Volta Redonda/RJ. Na petição, deverá argumentar que: 1. A prisão é ilegal e/ou o auto de prisão em flagrante é nulo porque a prisão ocorreu no contexto de flagrante preparado/provocado, nos termos da Súmula 145 do STF; 2. A prisão é ilegal e/ou o auto de prisão em flagrante é nulo por violação ao direito à comunicação entre o preso e o advogado, nos termos do artigo 5º, LXIII, CF/88 ou art. 7º, III, do Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil ou art. 8º, 2, “d” do Decreto 678/92, e/ou não foi encaminhada cópia do APF à Defensoria Pública, nos termos do artigo 306, § 1º, do CPP; 3. A prisão é ilegal e/ou o auto de prisão em flagrante é nulo porque o Delegado não comunicou imediatamente à família do preso, nos termos do artigo 306, “caput”, do CPP e/ou artigo 5º, LXII e/ou LXIII, da CF/88; 4. A prisão é ilegal porque o Delegado não comunicou imediatamente o Juiz competente e o Membro do Ministério Público, nos termos do artigo 306, “caput”, do CPP e/ou art. 5º, LXII, da CF/88; 5. A prisão é ilegal e/ou o auto de prisão em flagrante é nulo porque o Delegado de Polícia encaminhou o APF à autoridade judiciária após o prazo de 24h, violando o disposto no artigo 306, § 1º e 2º, do CPP. Ao final, o examinando deverá formular pedido de relaxamento de prisão em razão da nulidade do auto de prisão em flagrante, com a consequente expedição de alvará de soltura. No VI Exame da OAB, quando caiu relaxamento de prisão, não foi exigido artigo no pedido, até porque coincide com a base legal da peça (art. 5º, LXV, CF/88 e art. 310, I, do CPP), razão pela qual não constará no padrão de resposta. Todavia, se colocar o artigo, e até se recomenda, por cautela, fazer isso, não terá problema. ITEM PONTUAÇÃO MÁXIMA PONTUAÇÃO ALUNO 1 - Estrutura correta (divisão das partes / indicação de local, data, advogado) 0 / 0,50 2 - Indicação correta dos dispositivos legais que dão ensejo ao pedido de relaxamento de prisão – art. 5º, LXV, da CRFB E/OU art. 310, I, do CPP 0 / 0,50 3 - Endereçamento correto – Juiz de Direito da _ Vara Criminal de Volta Redonda/RJ 0 / 0,25 4 - Desenvolvimento jurídico acerca da ilegalidade da prisão e/ou nulidade do auto de prisão em flagrante, porque se trata de flagrante preparado/provocado (0,75), previsto na Súmula 145 do STF e/ou artigo 17 do CP (0,25) Obs.: A mera indicação do artigo não é pontuada. 0 /0,25/0,50/0,75/1,0 5 - Desenvolvimento jurídico acerca da ilegalidade da prisão e/ou nulidade do auto de prisão em flagrante por violação ao direito à comunicação entre o preso e o advogado (0,30) E/OU por não ter encaminhado cópia 0 /0,20/0,30/0,50 XXIV EXAME OAB – 2ª FASE – Penal CEISC SIMULADO 1 do auto de prisão em flagrante à Defensoria Pública, nos termos do art. art. 5º, LXIII, da CF/88 OU art. 306, § 1º, do CPP, 306 OU art 7º, III, do EOAB OU art. 8º, 2, “d” do Decreto 678/92 (0,20). Obs.: A mera indicação do artigo não é pontuada. 6 - Desenvolvimento jurídico acerca da ilegalidade da prisão e/ou nulidade do auto de prisão em flagrante porque o Delegado não comunicou imediatamente à família do preso (0,30), violando o disposto no artigo 306, “caput”, do CPP e/ou art. 5º, LXII e/ou LXIII, CF/88 (0,20) Obs.: A mera indicação do artigo não é pontuada. 0 /0,20/0,30/0,50 7 - Desenvolvimento jurídico acerca da ilegalidade da prisão e/ou nulidade do auto de prisão em flagrante porque o Delegado não comunicou imediatamente o Juiz competente e o Membro do MP (0,30), violando o disposto no artigo 306, “caput”, do CPP e/ou art. 5º, LXII, CF/88 (0,20). Obs.: A mera indicação do artigo não é pontuada. 0 /0,20/0,30/0,50 8 - Desenvolvimento jurídico acerca da nulidade do auto de prisão em flagrante por porque o Delegado de Polícia encaminhou o procedimento à autoridade judiciária após o prazo de 24h (0,30), violando o disposto no artigo 306, § 1º e 2º, do CPP (0,20). Obs.: A mera indicação do artigo não é pontuada. 0 /0,20/0,30/0,50 9 - Pedido de relaxamento de prisão em razão da nulidade do auto de prisão em flagrante (0,50) e expedição de alvará de soltura (0,25). 0,25/0,50/0,75 PONTUAÇÃO 5,0 0 XXIV EXAME OAB – 2ª FASE – Penal CEISC SIMULADO 1 Questão 01 No dia 25 de janeiro de 2013, Roniquito Vieira foi flagrado na posse de razoável quantidade de cocaína. Ao consultar os registros policiais, a autoridade policial verificou que não havia nenhum procedimento policial ainda instaurado contra Roniquito. Ao ser ouvido na Delegacia, Roniquito informou que trabalhava como carregador numa determinada loja de materiais de construção, mostrando sua carteira de trabalho. Disse, ainda, que residia com a esposa e os dois filhos. Não obstante isso, o Delegado de Polícia determinou a lavratura do auto de prisão em flagrante e, ao final, representou pela conversão em preventiva, sob o argumento de que a lei impõe que agente preso em flagrante pela prática do delito de tráfico de drogas deve responder ao processo preso. Você,como advogado(a) indicado por Roniquito, é comunicado da ocorrência da prisão em flagrante, além de tomar conhecimento da representação formulada pelo Delegado. Da mesma forma, o comunicado de prisão já foi encaminhado para o Ministério Público e para o magistrado, sendo todas as demais legalidades da prisão em flagrante observadas. Considerando as informações narradas, responda aos itens a seguir. A) Qual a medida processual, diferente de habeas corpus, a ser adotada pela defesa técnica de Roniquito? (Valor: 0,50) B) A representação da autoridade policial, no sentido de que o ordenamento jurídico impõe que o preso em flagrante pela prática do crime de tráfico de drogas responda o processo preso, foi elaborada de modo adequado? (Valor: 0,75) Gabarito Comentado: A) Considerando que o enunciado narra que foi realizada validamente a prisão em flagrante de Roniquito pela prática do crime de tráfico de drogas, a medida processual a ser formulada é o pedido de liberdade provisória, nos termos do artigo 310, III, CPP OU art. 5º, LXVI, CF/88 OU art. 321 do CPP, evitando que seja decretada a prisão preventiva do indiciado. B) Desenvolvimento fundamentado acerca da inconstitucionalidade do artigo 44 da Lei 11.343/2006 da parte que veda a concessão da liberdade provisória por ofensa ao princípio da presunção da inocência, previsto no artigo 5º, inciso LVII, da CF/88, OU do devido processo legal, previsto, no artigo 5º, LIV, da CF/88, OU da dignidade da pessoa humana, previsto no artigo 1º, inciso III, da CF, bem como porque ausentes os pressupostos do artigo 312 do CPP que autorizam a prisão preventiva, já que não representa perigo à ordem pública, à ordem econômica, à conveniência da instrução criminal ou à aplicação da lei penal, uma vez que não XXIV EXAME OAB – 2ª FASE – Penal CEISC SIMULADO 1 registra contra si procedimento policial, possui trabalho lícito e residência fixa com a esposa e os filhos. ITEM PONTUAÇÃO MÁXIMA PONTUAÇÃO ALUNO a) o meio de impugnação é o pedido de liberdade provisória (0,40), com base no artigo 310, III, do CPP OU art. 5º, LXVI, CF/88, OU art. 321 do CPP (0,10) 0/0,10/0,40/0,50 b) Desenvolvimento fundamentado acerca da inconstitucionalidade do artigo 44 da Lei 11.343/2006 da parte que veda a concessão da liberdade provisória (0,35) por ofensa ao princípio da presunção da inocência (0,20), previsto no artigo 5º, inciso LVII, da CF/88 (0,10), OU do devido processo legal (0,20), previsto, no artigo 5º, LIV, da CF/88 (0,10), OU da dignidade da pessoa humana (0,20), previsto no artigo 1º, inciso III, da CF (0,10), bem como porque ausentes os pressupostos do artigo 312 do CPP que autorizam a prisão preventiva (0,10). 0 /0,10/0,20/0,35/0,45/0,50/ 0,55/0,60/0,65/0,70/0,75 XXIV EXAME OAB – 2ª FASE – Penal CEISC SIMULADO 1 Questão 02 Carminha Esteves, gestante no quarto mês de gravidez, vem apresentando sérios distúrbios em seu processo de gestação, com dificuldade de retenção do feto. Por recomendação médica, passou a ficar em absoluto repouso e a aplicar determinado medicamento para evitar a possibilidade de aborto espontâneo. Para tanto, Carminha Esteves contratou a enfermeira Beatriz Pires para lhe prestar assistência durante a gestação e ministrar-lhe o medicamento. Num determinado dia, Carminha Esteves, por conta do natural desgaste emocional decorrente da gravidez de risco, ofende Beatriz Pires, humilhando-a por conta de um pequeno atraso na chegada ao serviço. Logo em seguida a esse episódio, Carminha Esteves começou a passar por uma grave crise gravídica, a ponto de estar prestes a perder o bebê. Diante disso, chama a enfermeira Beatriz Pires, que, podendo evitar o aborto, mediante pronta intervenção e aplicação do medicamento receitado, deixa, contudo, que ocorra a interrupção da gravidez com a morte do feto. Diante do fato hipotético, responda, de forma fundamentada, se é possível imputar a Beatriz Pires alguma responsabilidade penal. (valor: 1,25) O examinando deve fundamentar corretamente sua resposta. A simples menção ou transcrição do dispositivo legal não pontua. Gabarito comentado: Segundo os dados narrados na questão, Beatriz Pires, por ser enfermeira contratada por Carminha, tem o dever legal de agir para evitar o resultado e, naquele momento, podia perfeitamente agir. Assim, trata-se de agente garantidor. Nesse caso, responde por delito omissivo impróprio ou comissivo por omissão, qual seja, aborto sem o consentimento da gestante, previsto no artigo 125 c/c art. 13, § 2º, alínea 'b', ambos do CP. ITEM PONTUAÇÃO MÁXIMA PONTUAÇÃO ALUNO Beatriz, por ser agente garantidor (0,45) OU por ter o dever jurídico de agir e de impedir o resultado (0,45) / responde pelo delito de aborto (0,25), previsto no artigo 125 do CP (0,15) / praticado via omissão imprópria (0,25), nos termos do artigo 13, § 2º, “b”, CP (0,15). 0 / 0,15/0,25/0,30/0,40/0,45/ 0,60/0,70/0,90/0,95/1,25 XXIV EXAME OAB – 2ª FASE – Penal CEISC SIMULADO 1 QUESTÃO 03 No dia 06 de maio de 2015, numa rua deserta, Ziah Damir, mediante grave ameaça, constrangeu Livia Maria, que contava com 20 anos de idade à época do fato, a com ele praticar conjunção carnal. Atordoada com o acontecido, Livia Maria ficou um bom tempo sem saber o que fazer, até que resolveu contar a história à Vânia Meireles. Convencida por Vânia a registrar ocorrência policial, Livia disse que procuraria a polícia após o retorno da viagem que realizaria à Turquia. No dia 10 de novembro de 2015, Livia retornou da Turquia e se dirigiu à Delegacia de Polícia mais próxima, noticiando à autoridade policial que havia sido ameaçada de morte por Ziah para que com ele mantivesse conjunção carnal. O Ministério Público ofereceu denúncia imputando a Ziah a prática do delito previsto no artigo 213, “caput”, do Código Penal, sendo, após o recebimento da peça acusatória, citado no dia 15/08/2016 (segunda-feira), sendo o mandado de citação juntado no dia 17/08/2016 (quarta-feira). Considerando a situação hipotética, responda aos itens a seguir, empregando os argumentos jurídicos apropriados e a fundamentação legal pertinente ao caso. a) Na condição de advogado de Ziah, adote a medida processual pertinente, diversa de habeas corpus, apontando, ainda, o último dia do prazo? (0,60) b) Qual argumento jurídico poderia ser usado para absolvição e o pedido a ser formulado pela defesa de Ziah? (0,65) Gabarito Comentado: A) Cabe resposta à acusação, com base no artigo 396 do CPP e/ou 396-A, do CPP. Último dia do prazo: 25/08/2016. B) Desenvolvimento fundamentado acerca da incidência da decadência do direito de representação, com base no artigo 38 do CPP e/ou artigo 103 do CP, ressaltando que, segundo o artigo 225 do CP, os crimes contra a dignidade sexual praticados contra maior de 18 anos e não vulneráveis se procedem mediante representação. Pedido de absolvição sumária, com base no artigo 397, inciso IV, CPP. ITEM PONTUAÇÃO MÁXIMA PONTUAÇÃO ALUNO a) O meio de impugnação cabível seria a resposta à acusação (0,40), com base no artigo 396 e/ou 396-A do CPP (0,10). Último dia do prazo: 25/08/2016 (0,10). 0 / 0,10/0,20/0,40/0,50 /0,60 b) Desenvolvimento fundamentado acerca da incidência da decadência do direito de representação (0,20), com base no artigo 38 do CPP e/ou artigo 103 do CP (0,10), pois os crimes contra a dignidade sexual praticados contra maior de 18 anos se procedem mediante representação (0,10). Pedido de absolvição sumária(0,15), com base no artigo 397, inciso IV, CPP (0,10). 0 /0,10/0,15/0,20/0,2 5/0,30/0,35/0,40/ 0,45/0,50/0,55/0,60 /0,65 XXIV EXAME OAB – 2ª FASE – Penal CEISC SIMULADO 1 Questão 04 Wilson, após violenta discussão com Júnior, muniu-se de uma arma de fogo e desferiu dois disparos em direção ao desafeto, buscando atingi-lo em região letal. Um dos disparos atingiu a região torácica de Júnior, que, ainda com vida, foi encaminhado ao hospital. Durante o período de convalescência, o hospital pegou fogo, tendo Júnior falecido exclusivamente por intoxicação decorrente da elevada quantidade de fumaça por ele inalada. Analise o caso narrado e, com base apenas nas informações dadas, responda fundamentadamente, qual a responsabilidade jurídica penal de Wilson em relação à morte de Júnior? (1,25) Gabarito Comentado: Wilson deverá responder pelo delito de homicídio tentado, previsto no artigo 121, c/c art. 14, inciso II, do CP, pois se trata de causa superveniente relativamente independente, nos termos do artigo 13, § 1º, do Código Penal. ITEM PONTUAÇÃO MÁXIMA PONTUAÇÃO ALUNO Wilson deverá responder pelo delito de homicídio tentado E/OU pelo crime previsto no artigo 121, c/c art. 14, inciso II, do CP (0,50), pois se trata de causa superveniente relativamente independente (0,40), nos termos do artigo 13, § 1º, do Código Penal (0,35) 0/0,35/0,40/0,50/0,75/ 0,85/0,90/1,25
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