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ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL Aula 10 CONCEITO • ART. 1142 DO CÓDIGO CIVIL – INSPIRAÇÃO NO ART. 2555 DO CÓDIGO CIVIL ITALIANO. • TODO COMPLEXO DE BENS ORGANIZADO, PARA EXERCÍCIO DA EMPRESA, SEJA POR EMPRESÁRIO OU POR SOCIEDADE EMPRESÁRIA • DEFINIÇÃO LEGAL ESTABELE QUE SE TRATA DE UM COMPLEXO DE BENS. LEMBRANDO EMPRESÁRIO – PESSOA FISICA OU JURÍDICA EMPRESÁRIO ORGANIZA O ESTABELECIMENTO EMPRESÁRIO # EMPRESA # ESTABELECIMENTO ESTABELECIMENTO É COISA, É OBJETO DE DIREITO, JAMAIS SUJEITO LEMBRANDO IMPORTANTE : empresário pode ser sujeito de direitos enquanto o estabelecimento empresarial pode ser objeto de direito. EMPRESÁRIO pode falir, pode pedir recuperação judicial, EMPRESA e ESTABELECIMENTO NÃO PODEM pedir recuperação e não podem falir. Posso vender o estabelecimento (trespasse), mas é impossível vender juridicamente uma empresa NATUREZA JURÍDICA DE DIREITO DE FATO UNIVERSALIDADE Art. 90 do CC Art. 91 do CC Art. 1142 do CC UNIVERSALIDADE DE FATO – PLURALIDADE DE BENS SINGULARES Alienante Adquirente Compra e venda UNIVERSALIDADE DE DIREITO – COMPLEXO DE RELAÇÕES JURIDICAS Alienante Adquirente Compra e venda NATUREZA JURÍDICA – TEORIAS ULTRAPASSADAS TEORIAS DE PERSONIFICAÇÃO: ESTABELECIMENTO COMO SUJEITO DE DIREITOS TEORIA DO PATRIMÔNIO DISTINTO – IMPORTANTE PARA ESTABELECER A AUTONOMIA DO ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL CARRARA – ESTABELECIMENTO COMO NEGÓCIO JURÍDICO – PROBLEMA DA EXCESSIVA ABSTRAÇÃO FERRARA – TEORIA DA ORGANIZAÇÃO – MERA ASSOCIAÇÃO DE BENS ÀS PESSOAS QUE OS OPERAM. NATUREZA JURÍDICA – UNIVERSALIDADE DE DIREITO CARVALHO DE MENDONÇA – AFIRMA QUE É A VONTADE DO EMPRESÁRIO QUE ORGANIZA OS ELEMENTOS DO ESTABELECIMENTO E OS DIRECIONA PARA A ATIVIDADE EMPRESARIAL PROBLEMAS DA CONCEPÇÃO COMO UNIVERSALIDADE DE DIREITO: a) O estabelecimento só poderia ser tratado de forma unitária b) Lei deveria considerar o conjunto como um ente distinto dos elementos singulares – Vide Patrimônio e Herança c) Art. 91 do CC estabelece que a universalidade de direito é um conjunto de relações jurídicas de determinada pessoa, enquanto o estabelecimento é um conjunto de bens afetados a uma finalidade comum CONCLUSÃO OPÇÃO LEGISLATIVA NO ART. 1142 COMBINADO COM O ART. 90 – ESTABELECIMENTO É UMA UNIVERSALIDADE DE FATO BENS QUE PODEM SER ALIENADOS DE FORMA SINGULAR, QUE PERTENCEM A MESMA PESSOA E QUE TENHAM A UTILIZAÇÃO UNITÁRIA. É O QUE ACONTECE NO ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL. DISTINÇÃO NECESSÁRIA ELEMENTOS DO ESTABELECIMENTO ELEMENTOS BENS MATERIAS BENS IMATERIAIS MERCADORIAS ESTOQUE EQUIPAMENTOS MÁQUINAS MOBÍLIA PONTO COMERCIAL PATENTES MARCAS DOMÍNIOS DIGITAIS NOME EMPRESARIAL TÍTULO DE ESTABELECIMENTO AVIAMENTO Aviamento é uma qualidade do estabelecimento, é a sua capacidade de gerar lucros NÃO É UM ELEMENTO DO ESTABELECIMENTO, É UMA CONSEQUÊNCIA DELE. Vários fatores podem ser levados em conta para definir o aviamento de determinado fundo de comércio: localização da sede do estabelecimento, clientela, tempo de mercado, produtos e serviços comercializados, marcas, nome empresarial etc. Esses fatores conjugados têm uma capacidade de gerar lucros, e esta aptidão deve ser levada em consideração no momento de fixar o valor do estabelecimento AVIAMENTO • AVIAMENTO NÃO SE CONFUNDE COM CLIENTELA • CLIENTELA É TAMBÉM CONSEQUÊNCIA DO ESTABELECIMENTO, NÃO UM DOS SEUS ELEMENTOS. TRESPASSE TRESPASSE NÃO SE CONFUNDE COM CESSÃO DE COTAS. NO TRESPASSE É O ESTABELECIMENTO QUE É ALIENADO. NA CESSÃO DE COTAS É O TÍTULO DE SÓCIO DA SOCIEDADE EMPRESÁRIA QUE É ALIENADO TRESPASSE É A VENDA DO ESTABELECIMENTO. TRESPASSE TAMBÉM NÃO SE CONFUNDE COM A MERA VENDA DO PONTO COMERCIAL TRESPASSE QUESTÕES IMPORTANTES SOBRE O TEMA: a) EFEITOS DO TRESPASSE PERANTE TERCEIROS; b) EFEITOS DO TRESPASSE PERANTE CREDORES; c) SUCESSÃO DAS DÍVIDAS ANTERIORES AO TRESPASSE CONDIÇÕES DE EFICÁCIA AVERBAÇÃO NA JUNTA COMERCIAL NA MATRÍCULA DO ALIENANTE E DO ADQUIRENTE PUBLICAÇÃO NO DIÁRIO OFICIAL ART 1144 DO CC EFICÁCIA PERANTE CREDORES REGRA – CREDORES TEM DE SER NOTIFICADOS JUDICIAL OU EXTRAJUDICIALMENTE COM O PRAZO MÍNIMO DE 30 DIAS. ART. 1145 DO CC – AUTORIZAÇÃO NÃO É NECESSÁRIA SE TODOS OS CREDORES FOREM PAGOS OU SE O ALIENANTE TIVER BENS SUFICIENTES PARA PAGAR TODOS OS CREDORES. NESTE CASO NÃO PRECISA NOTIFICAR. AUTORIZAÇÃO PODE SER TÁCITA ANUÊNCIA DOS CREDORES ART. 1145 DO CC E ARTS. 94, III, “C” E 129, VI DA LEI DE FALÊNCIAS SE UM DELES NÃO AUTORIZAR, ALÉM DA INEFICÁCIA DO TRESPASSE, O CREDOR PODE PEDIR A FALÊNCIA DO ALIENANTE E A MASSA FALIDA AINDA PODE PEDIR A INEFICÁCIA DO TRESPASSE EM RELAÇÃO A ELA PROBLEMA DA ASSIMETRIA DE INFORMAÇÕES SUCESSÃO NAS OBRIGAÇÕES TRÊS PONTOS PRINCIPAIS AQUI: a) 1146 DO CC PARA DÍVIDAS CÍVEIS E COMERCIAIS b) ART. 133 DO CTN PARA AS DÍVIDAS TRIBUTÁRIAS c) ART. 448 E 448-A DA CLT PARA AS DÍVIDAS TRABALHISTAS OBRIGAÇÕES CIVEIS E COMERCIAIS SUCESSÃO NAS OBRIGAÇÕES CIVEIS E COMERCIAIS SUCESSÃO OU SUB-ROGAÇÃO NOS CONTRATOS EXISTENTES VINCULADOS AO ESTABELECIMENTO? EXCEÇÃO: CONTRATOS DE NATUREZA PESSOAL. NESTES NÃO HÁ SUBROGAÇÃO E DEMANDAM ADITAMENTO COM A SUBSTITUIÇÃO DA PARTE. EXEMPLO: LOCAÇÃO E FRANQUIA ART. 1148 É UMA EFETIVAÇÃO DO PRINCÍPIO DA PRESRVAÇÃO DA EMPRESA SUCESSÃO TRIBUTÁRIA CTN Art. 133. A pessoa natural ou jurídica de direito privado que adquirir de outra, por qualquer título, fundo de comércio ou estabelecimento comercial, industrial ou profissional, e continuar a respectiva exploração, sob a mesma ou outra razão social ou sob firma ou nome individual, responde pelos tributos, relativos ao fundo ou estabelecimento adquirido, devidos até à data do ato: I - integralmente, se o alienante cessar a exploração do comércio, indústria ou atividade; II - subsidiariamente com o alienante, se este prosseguir na exploração ou iniciar dentro de seis meses a contar da data da alienação, nova atividade no mesmo ou em outro ramo de comércio, indústria ou profissão. PERSPECTIVA ANALÍTICA Alienante Adquirente Compra e venda Passivo tributário Demais credores CTN, art. 133 Passivo tributário SUCESSÃO TRIBUTARIA • TRF-4.ª Região, Apelação Cível 95.04.41508-3, Primeira Turma, Rel. José Luiz B. Germano da Silva, publicado em 15/03/2000 • “TRIBUTÁRIO. RESPONSABILIDADE POR SUCESSÃO TRIBUTÁRIA. ART. 133, DO CTN-66. CONTINUIDADE DO EMPREENDIMENTO. 1. Tenho o entendimento de que, em se tratando de mera aquisição de imóvel, para nele instalar negócio, ainda que do mesmo ramo de negócio que anteriormente existia no mesmo endereço, não se dá a responsabilidade por sucessão tributária, prevista no art. 133, do Código Tributário Nacional. 2. Contudo, in casu, em se tratando de aquisição de imóvel utilizado anteriormente por outro estabelecimento, com suas benfeitorias e utensílios, ocorre a sucessão e conseqüente responsabilidade pelos débitos tributários da empresa anterior, porquanto há verdadeira transferência de fundo de comércio e aquisição do negócio, e não somente aproveitamento de espaço onde outrora localizava-se outra empresa, pelo que deve ser reconhecida a legalidade da execução fiscal ora atacada RESPONSABILIDADE TRIBUTARIA • INCISO I DO ART 133 DO CTN: • PROBLEMA DA EXPRESSÃO INTEGRALMENTE • LOBO TORRES – CORRENTE MAJORITÁRIA – INTEGRALMENTE SIGNIFICA SOLIDÁRIA • LUCIANO AMARO – RESPONSABILIDADE E SÓ DO ADQUIRENTE RESPONSABILIDADE POR DÍVIDAS TRABALHISTAS • Art. 448 - A mudança na propriedade ou na estrutura jurídica da empresa não afetará os contratos detrabalho dos respectivos empregados. • Art. 448-A. Caracterizada a sucessão empresarial ou de empregadores prevista nos arts. 10 e 448 desta Consolidação, as obrigações trabalhistas, inclusive as contraídas à época em que os empregados trabalhavam para a empresa sucedida, são de responsabilidade do sucessor. (Incluído pela Lei nº 13.467, de 2017) • Parágrafo único. A empresa sucedida responderá solidariamente com a sucessora quando ficar comprovada fraude na transferência. CLÁUSULA DE NÃO CONCORRÊNCIA CASO CONCRETO AULA 10 OBRIGADO
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