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1 Aula 04 Obrigações profissionais: registro, escrituração e contabilidade. Empresário individual X Sociedade empresária A grande diferença entre o empresário individual e a sociedade empresária é que esta, por ser uma pessoa jurídica, tem patrimônio próprio, distinto do patrimônio dos sócios que a integram. O empresário individual, por sua vez, não goza dessa separação patrimonial, respondendo com todos os seus bens, inclusive os pessoais. 2 • Pode-se concluir que a responsabilidade dos sócios de uma sociedade empresária é subsidiária (já que primeiro devem ser executados os bens da própria sociedade), enquanto a responsabilidade do empresário individual é direta. • O empresário individual não goza da prerrogativa de limitação de responsabilidade. 3 AGENTES ECONÔMICOS EXCLUÍDOS DO CONCEITO DE EMPRESÁRIO • Profissionais intelectuais, também chamados de profissionais liberais – art. 966, § único, do Código Civil. • Advogados, médicos, professores, etc. • Todavia, a partir do momento em que o profissional intelectual dá uma forma empresarial ao exercício de suas atividades, será considerado empresário e passará a ser regido pelas normas do direito empresarial. 4 • O professor que se torna dono de um curso preparatório, ainda que continue a ministrar aulas nessa mesma instituição, é empresário. • O músico que se torna dono de um centro de promoção de eventos, ainda que continue a tocar nas festas organizadas por ele, é empresário. • O exercício intelectual deixa de ser o fator principal do empreendimento. 5 SOCIEDADES SIMPLES (SOCIEDADES UNIPROFISSIONAIS) • Sociedades constituídas por profissionais intelectuais cujo objeto social é justamente a exploração de suas profissões. • Ex. Uma sociedade formada por professores para prestação de serviços de ensino. • A atuação das sociedades empresárias no mercado hoje, é muito mais relevante do que a atuação dos empresários individuais. 6 • O que define uma sociedade como empresária ou simples é o seu objeto social. • Considera-se empresária a sociedade por ações; e, simples, a cooperativa. • As chamadas sociedades uniprofissionais são, em regra, sociedade simples, uma vez, nelas faltará, não raro, o requisito da organização dos fatores de produção. 7 • Nos casos em que as sociedades uniprofissionais explorarem seu objeto social com empresarialidade (organização dos fatores de produção), elas serão consideradas sociedades empresárias. • Em resumo: a organização dos fatores de produção que caracteriza a presença do chamado elemento de empresa no exercício de profissão intelectual. 8 • Empresa – Atividade desenvolvida pelo empresário • Empresa Individual – pessoa física Coletiva – sociedade empresária • Espécies de empresas Comercial Pública Privada Economia mista 9 • Sociedades cooperativas – art. 982 do Código Civil. • A cooperativa é sempre uma sociedade simples, pouco importando se ela exerce uma atividade empresarial de forma organizada e com intuito de lucro. 10 REQUISITOS PARA O EXERCÍCIO DA ATIVIDADE EMPRESARIAL • Impedimentos legais • Art. 1.011, § 1º do Código Civil. • Normalmente, esses impedimentos estão em normas de direito público e visam a proteger a coletividade, evitando que esta negocie com determinadas pessoas em virtude de sua função ou condição ser incompatível com o exercício livre de atividade empresarial. 11 • Art. 117, X, da Lei 8.112/1990, relativo aos servidores públicos federais; • Art. 36,I, da LC 35/1979 – Lei Orgânica da Magistratura Nacional -, relativo aos magistrados; • Art. 44, III, da Lei 8.625/1993, relativo aos membros do Ministério Público; • Art. 29 da Lei 6.880/1980. 12 Proibição é para o exercício de empresa, não sendo vedado, pois, que alguns impedidos sejam sócios de sociedades empresárias. • Nesse caso, quem exerce a atividade empresarial é a própria pessoa jurídica, e não seus sócios. • Os impedimentos se dirigem aos empresários individuais, e não aos sócios de sociedades empresárias. 13 • Pode-se afirmar então que os impedidos não podem se registrar na Junta Comercial como empresários individuais, • A possibilidade de os impedidos participarem de sociedades empresárias não é absoluta, somente podendo ocorrer se forem sócios de responsabilidade limitada e, ainda assim, se não exercerem funções de gerência ou administração. 14 • Art. 176, § 1º e 222, caput, ambos da Constituição Federal. • O primeiro é relativo a pesquisa e lavra de recursos minerais e o aproveitamento dos potenciais que somente poderão ser efetuados mediante autorização ou concessão da União, no interesse nacional, por brasileiros ou empresa constituída sob as leis brasileiras, com sede e administração no País. 15 • O segundo é relativo a propriedade de empresa jornalística e de radiodifusão sonora e de sons e imagens é privativa de brasileiros natos ou naturalizados há mais de dez anos, ou de pessoas jurídicas constituídas sob as leis brasileiras, e que tenham sede no País. • Art. 973 do Código Civil – as obrigações contraídas por um “empresário” impedido não são nulas. 16 • Ao contrário, elas terão plena validade em relação a terceiros de boa-fé que com ele contratarem. • INCAPACIDADE • Art. 972 do Código Civil. • Exceções – art. 974 do Código Civil. • O empresário é a própria pessoa jurídica, sendo exigido apenas que o incapaz não exerça poderes de administração, que o capital esteja totalmente integralizado. 17 • E que ele seja assistido ou representado, conforme o grau de sua incapacidade. • Em ambas as situações excepcionais em que se admite o exercício de empresa por incapaz são para que ele continue a exercer a empresa, mas nunca poderá ser autorizado a iniciar o exercício de uma empresa, apenas poderá ser autorizado, excepcionalmente, a dar continuidade a uma atividade empresarial. 18 • Ele mesmo já exercia a atividade empresarial, sendo a incapacidade, portanto, superveniente; • A atividade empresarial era exercida por outrem, de quem o incapaz adquire a titularidade do seu exercício por sucessão causa mortis. • A autorização será dada pelo Juiz, em procedimento de jurisdição voluntária e após a oitiva do Ministério Público, conforme o art. 82, I, do Código de Processo Civil. 19 • EMPRESÁRIO INDIVIDUAL - É a pessoa física que exerce profissionalmente atividade econômica organizada para a produção ou a circulação de bens ou de serviços! (art. 966 do Código Civil). - Impedimentos legais Art. 1.011,§ 1º, do Código Civil – condenados por crime falimentar, peculato, contra as normas de defesa da concorrência, relações de consumo, entre outros. 20 • É preciso atentar para o fato de que a proibição é para o exercício de empresa, não sendo vedado, pois, que alguns impedidos sejam sócios de sociedades empresárias. • Quem exerce a atividade empresarial é a própria pessoa jurídica, e não seus sócios. • Os impedimentos se dirigem aos empresários individuais, e não aos sócios de sociedades empresárias. 21 Registro do Empresário - Junta Comercial – art. 967 do Código Civil; Exceção: atividade econômica rural (art. 971 e 984); - Inscrição no Registro Público de Empresas Mercantis – art. 968 do Código Civil; - Sucursal, filial ou agência - deverá também inscrevê-la. 22 • Filial – pode-se definir juridicamente, como a sociedade empresária que atua sob a direção e administração de outra, chamada matriz, mas mantém sua personalidade jurídica e o seu patrimônio, bem como preserva sua autonomiadiante da lei e do público. • Lei de Registro Público de empresas mercantis – Lei 8.934/1994. 23 • Finalidades: dar garantia, publicidade, autenticidade, segurança e eficácia aos atos jurídicos das empresas mercantis. • Cadastrar as empresas nacionais e estrangeiras em funcionamento no País e manter atualizadas as informações pertinentes. 24 • Cria o SINREM – Sistema Nacional de Registro de Empresas Mercantis – regula o registro de empresa no Brasil. • É composto por dois órgãos: DNRC – Departamento Nacional de Registro do Comércio – órgão central do SINREM – funções supervisora, orientadora, coordenadora, entre outras. 25 • Juntas Comerciais – órgãos locais, com funções executora e administradora dos serviços de registro. 26 SINREM DNRC Juntas comerciais • Os atos de registro - Matrícula: é um ato de registro praticado pela Junta que se refere a alguns profissionais específicos, os chamados auxiliares do comércio: leiloeiros, tradutores públicos, intérpretes, etc. - Arquivamento: é o ato de registro que diz respeito, basicamente, aos atos constitutivos da sociedade empresária ou do empresário individual. 27 • Constituição; • Alteração; • Dissolução, e: • Extinção de firmas mercantis individuais, sociedades mercantis e cooperativas. - Autenticação – é ato de registro que se refere aos instrumentos de escrituração contábil do empresário (livros empresariais) e dos agentes auxiliares do comércio. 28 • Estrutura organizacional das Juntas Comerciais Lei 8.934/1994; Processo decisório nas Juntas Comerciais – art. 36: os documentos deverão ser apresentados a arquivamento na Junta, dentro de 30 (trinta) dias contados de sua assinatura, a cuja data retroagirão os efeitos do arquivamento. 29 Fora do prazo, o arquivamento só terá eficácia a partir do despacho que o conceder. Código Civil – art. 1.151, §§ 1º e 2º. Alteração do contrato social – ser levado a registro na Junta Comercial dentro de 30 (trinta) dias contados da sua efetiva realização, pois só terá eficácia perante a terceiros após o deferimento do registro. 30 Se o ato é levado a registro dentro do prazo legal de trinta dias, o registro opera efeitos ex tunc, retroagindo à data da sua efetiva realização. Em contrapartida, se o ato é levado a registro fora do prazo legal de trinta dias, produz efeitos ex nunc, ou seja, só se torna eficaz a partir do seu deferimento. Publicidade – os assentamentos feitos na Junta Comercial são públicos. 31 • Interdito exercer o comércio - o louco de todo o gênero, o surdo-mudo impossibilitado de externar sua vontade (absolutamente incapazes) e o pródigo (relativamente incapaz) - são administrados por um curador. • Assim sendo, não podem exercer o comércio. • Conseqüência jurídica da interdição judicial de um comerciante - Sua empresa será liquidada. • 32 • O estrangeiro residente no Brasil pode exercer o comércio. • O art. 190 da CF dispõe que a aquisição ou o arrendamento de propriedade rural por pessoa física ou jurídica estrangeira deverão ser regulamentados por lei ordinária. Além desse dispositivo, a CF em seu art. 222 impõe que a propriedade de empresas jornalísticas ou de radio-difusão é privativa de brasileiros natos ou naturalizados há mais de 10 anos. 33 • Diário Oficial do Estado e, no caso da Junta Comercial do Distrito Federal, no Diário Oficial da União. Escrituração do Empresário Sistema de Contabilidade, mecanizado ou não, com base na escrituração uniforme de seus livros, em correspondência com a documentação respectiva, e a levantar anualmente o balanço patrimonial e o de resultado econômico – art. 1.179 do Código Civil. 34 • Sistema de escrituração contábil periódico, além de levantar, todo ano, dois balanços financeiros: o patrimonial e o de resultado econômico. • Os livros comerciais são equiparados a documento público para fins penais, sendo tipificada como crime a falsificação, no todo ou em parte, da escrituração comercial (art. 297, § 2º, do Código Penal). 35 • Note-se que a legislação que regulamenta o imposto sobre a renda, por exemplo, contém dispositivos especiais sobre a tributação de rendimentos auferidos por estrangeiros residentes ou domiciliados no exterior, provenientes de fontes situadas no Brasil. • Pessoas são proibidas de comerciar 36 • Funcionários públicos civis; militares da ativa; magistrados; corretores; leiloeiros; cônsules remunerados; médicos (para o exercício simultâneo da medicina e farmácia, laboratório farmacêutico ou drogaria); os falidos (com algumas exceções previstas em lei) e os estrangeiros residentes fora do Brasil. 37 • A proibição legal atinge somente o exercício individual do comércio, tendo caráter pessoal. • Os proibidos de comerciar podem participar de empresas, na qualidade de acionistas, cotistas ou sócios comanditários. • Da mesma forma, o cônjuge daquele proibido de comerciar poderá exercer o comércio, exceto se a finalidade for a burla à lei. • 38 • Elementos básicos do conceito econômico de empresa - Os elementos básicos são a atividade econômica e a organização, já que empresa é o conjunto unitário de bens e pessoas dirigidos à produção. • Empresa é a organização, de natureza civil ou mercantil, destinada à exploração de qualquer atividade com fim lucrativo, efetuada por pessoa física ou jurídica. 39 • É possível haver uma sociedade comercial sem que exista empresa: Por exemplo: dois indivíduos, civilmente capazes, juntam as economias, elaboram contrato social e procedem ao respectivo registro na Junta Comercial. Antes de iniciada a atividade da sociedade, não existirá a empresa. 40 • Empresa individual, isto é, aquela que resulta da atividade de uma única pessoa natural, existe, sem que surja uma sociedade comercial, pois esta última pressupõe a atividade de uma organização coletiva. • 41
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