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MONITORIA – DIREITO COMERCIAL I – 15/04/2019 MONITORA: THAÍS MARQUES PROFESSOR: ENZO BAIOCCHI GABARITO COMENTADO QUESTÕES OBJETIVAS 1) O período histórico do Direito Comercial a partir do século XIX, notadamente após a promulgação do codede commercefrancês de 1807, se caracteriza: a) como um direito especial aplicável apenas aos comerciantes b) pela predominância da teoria da empresa c) pela predominância da teoria dos atos de comércio d) pela predominância da importância das sociedades anônimas 3) O período histórico do Direito Comercial que compreende os séculos XIX e XX, se caracteriza: a) como um direito especial aplicável aos comerciantes b) pelo surgimento e predominância da teoria da empresa c) pelo surgimento e predominância da teoria de atos de comércio d) com o surgimento e consolidação da importância das sociedades limitadas e) nenhuma das alternativas anteriores 4) O conceito subjetivo do Direito Comercial posiciona este ramo do direito privado: a) como direito das empresas b) como disciplina dos atos de comércio c) como direito das sociedades empresárias d) como disciplina histórica dos comerciantes 5) O primeiro e único Código Comercial do Brasil, de 1850, sofreu forte influência: a) do Código Comercial francês de 1807 b) do Código Comercial alemão de 1897 c) do Código Civil francês de 1804 d) do Código Civil italiano de 1942 9) A chamada “teoria dos atos de comércio” vigorou no Brasil até a promulgação: a) do Alvará Régio de 1808 b) do Código Comercial de 1850 c) do Código Civil de 1916 d) do Código Civil de 2002 23) Quanto ao perfil da empresa de Asquini adotado pelo Código Civil de 2002, assinale a alternativa correta: a) perfil subjetivo b) perfil objetivo c) perfil patrimonial d) perfil funcional 24) O Código de Savary foi editado no ano de: a)1804 b)1673 c)1807 d)1603 Comentários das questões 1, 3, 4, 5, 9, 23 e 24: Tais questões remontam a parte histórica da matéria. Para responder as questões, é necessário saber que, em nível internacional: As normas existentes, os costumes, leis, sejam escritos ou orais, eram esparsos e não codificados. A característica marcante antes das grandes codificações napoleônicas era de normas esparsas e não codificadas. Exceções importantes a serem consideradas: o Código de Hamurabi, que continha algo de direito marítimo e o Código de Manu (Índia) de 1500, com poucas normas de direito comercial. Com a queda do Império Romano do Ocidente, todo padrão cultural, jurídico e político se desfaz. Com a Idade Média, temos surgimento e fortalecimento dos núcleos urbanos, com o surgimento de nova classe social (burguesia), que necessitaria de regulamentação para atividade intrínseca deles, surgiu a necessidade de institutos e normas jurídicas que fossem aplicáveis somente aos burgueses/comerciantes. As Cruzadas inserem especiarias, metais preciosos, como diamantes e ouro, além de marfim e tecidos, como a seda por exemplo. Outro fato marcante – Rota da Seda, família Marco Pólo. Veneza e Genova se fortaleceram com a formação de núcleos urbanos/comerciais. Qual a necessidade da época com o fortalecimento dos núcleos urbanos? Criar mecanismos que agilizassem as trocas mercantis. Qual a dificuldade? Câmbio trajetício (falta de segurança, pagamento de pedágio, originou institutos que existem até hoje, como a nota promissória e a letra de câmbio) + Falta de uma regulação própria. No séc. XII e XIII não havia uma legislação comercial, o que fez com que esses comerciantes criassem sua própria legislação. Aqui, podemos falar que o direito empresarial é disciplina que foi criada pelos comerciantes, regulamentada pelos comerciantes e aplicadas pelos comerciantes. A união dos comerciantes foi feita, primeiramente, em Corporações de ofício (Guildas), cada ofício era regulamentado e fiscalizado por uma guilda local. A principal liga de comércio da idade média e moderna é a liga Hanseática. De forma lenta, começa a surgir o que hoje conhecemos como direito comercial, é direito caracterizado como subjetivo (classista, profissional, corporativo, especial e autônomo em relação ao direito civil), a serviço dos interesses da nova classe social (burguesia). Com a modernidade, marco foi à tomada de Constantinopla pelos turcos otomanos em 1453, que gerou a busca por novas rotas. Começamos a ter comércio de objetos e de homens, na qual o homem foi objetificado e negociado por comerciantes (escravidão). O primeiro código comercial da modernidade foi o Código de Savary, de 1673, também conhecido como Ordenação de Colbert. Na época contemporânea, temos a Revolução Francesa com os ideais iluministas. Em 1791 as corporações de ofício foram extintas na frança pela Lei de Le Chapelier. Chegamos às codificações de Napoleão Bonaparte: O código civil napoleônico de 1804 e o código comercial napoleônico de 1807. Os ideais iluministas foram incorporados, e a teoria adotada pelo Código Napoleônico foi a teoria dos Atos de Comércio, que trazia lista do que era considerado ato mercantil, ou seja, a atividade mercantil para ser configurada como tal e ser de livre exercício, precisava estar contida na listagem legal. Essa teoria dos Atos de Comércio influenciou o nosso Código Comercial Brasileiro, único até hoje, que é datado de 1850 e hoje apenas está vigente em seu Livro II. Codificação internacional recente: 1883 – Primeira legislação sobre marcas e patentes – CUP, 1930 – leis uniformes de Genebra, 1940 – GATTS e 2014 – Brasil aderiu a CISG: acordo internacional que regula a compra e venda de mercadorias (compra e venda mercantil, de grande escala). Acordo TRIPs – acordo de marcas e patentes relacionados ao Comércio, é um tratado Internacional, integrante do conjunto de acordos assinados em 1994 que encerrou a Rodada Uruguai e criou a Organização Mundial do Comércio. Outro marco do Código Civil Italiano de 1942 foi a, moderna, Teoria da Empresa, dando fim, na Itália, a influência dos Atos de Comércio, o “pai” dessa teoria foi Cesare Vivante. É importante saber, a nível nacional: em 1808, tivemos a chegada da família real no Brasil, fugindo de Napoleão e com a Carta Régia, veio a abertura dos portos às nações amigas (principalmente a Inglaterra). Essa abertura foi uma troca feita entre Portugal e Inglaterra. O alvará régio que possibilitou a criação de manufaturas, de fábricas no Brasil. Primeira vez que o Brasil colônia pode produzir manufaturas. Tivemos a Lei 556/1850 = Código comercial brasileiro. E o Código civil de 2002, que trouxe o fim da dicotomia do direito privado = separação clássica entre o direito comum (civil) e o direito privado especial (comercial). O Código Civil Italiano, de 1942, que influenciou o Código Civil Brasileiro de 2002, significou a união entre o Direito Civil e o Direito Comercial, pondo fim a essa dicotomia do Direito Privado. Nesse Código, foram coladas normas de natureza comum Civil e de natureza comercial, e tivemos a incorporação da teoria da empresa do Código Italiano no caso Brasileiro. Crítica muito feita é que não houve o fim dadicotomia e sim mera justaposição da matéria mercantil e civil no mesmo código e não o fim de uma dicotomia levado ao último extremo como a unificação, ao ponto de ter normas comuns que regem matérias comuns à vida civil e comercial. Alberto Asquini, Quanto aos perfis da empresa, que é reconhecida para o autor como um fenômeno jurídico poliédrico, o mesmo estabeleceu os principais perfis que a empresa como palavra jurídica, como termo jurídico, pode ser empregado (é conceito abstrato que depende de positivação): 1) Perfil subjetivo: empresa é sinônimo de empresário. (Foi o perfil adotado pelo Código Civil Italiano) 2) Perfil objetivo: conhecido como perfil patrimonial, empresa é sinônimo de estabelecimento empresarial. 3) Perfil funcional: empresa é sinônimo de atividade econômica organizada (para produção e circulação de bens e serviços) – Foi o perfil adotado pelo Código Civil de 2002. 4) Perfil coorporativo: empresa representa a relação que existe entre o empresário e seus colaboradores. O Código Civil brasileiro não traz o conceito de empresa, mas traz o conceito de empresário no seu artigo 966, caput, o que nos permite concluir que o perfil adotado pelo nosso legislador foi o funcional. 2) Fronteira Pizzaria e Restaurante Ltda. EPP (“Fronteira pizzaria”) alienou um de seus estabelecimentos empresariais, uma pizzaria no bairro do Mato Alto, no município Céu Azul, para Sabor Pizzaria EIRELI ME (“Sabor Pizzaria”). O contrato de trespasse foi omisso quanto à possibilidade de restabelecimento da “Fronteira Pizzaria”, bem como nada dispôs a respeito da responsabilidade da “Sabor Pizzaria” por débitos anteriores à transferência do estabelecimento. Nesse cenário, analise a afirmativa correta: a) O contrato de trespasse será oponível a terceiros, independentemente de qualquer registro na Junta Comercial ou publicação. b) “Sabor Pizzaria” não responderá por qualquer débito anterior à transferência, exceto os que não estiverem devidamente escriturados c) Na omissão do contrato de trespasse, “Fronteira Pizzaria” poderá se restabelecer no município Céu Azul e fazer concorrência com a “Sabor Pizzaria” d) não havendo autorização expressa, “Fronteira Pizzaria” não poderá fazer concorrência a “Sabor Pizzaria”, nos cinco anos subseqüentes a transferência 19)O Código Civil considera como estabelecimento todo complexo de bens organizado, para o exercício da empresa, por empresário, ou por sociedade empresária. Em relação ao estabelecimento empresarial, assinale a alternativa correta: a) o adquirente do estabelecimento responde pelo pagamento dos débitos anteriores à transferência, desde que regularmente contabilizados, continuando o devedor primitivo solidariamente obrigado pelo prazo de dois anos, a partir, quanto aos créditos vencidos, da publicação, e, quanto aos outros, da data do vencimento. b) salvo disposição em contrário, a transferência não importa a sub-rogação do adquirente nos contratos estipulados para exploração do estabelecimento, se não tiverem caráter pessoal, podendo os terceiros rescindir o contrato em cento e oitenta dias a contar da lavratura do ato, se ocorrer justa causa, ressalvada, neste caso, a responsabilidade do alienante. c) Pode o estabelecimento ser objeto unitário de direitos e de negócios jurídicos, translativos ou constitutivos, que sejam compatíveis com a sua natureza. d) se ao alienante não restarem bens suficientes para solver o seu passivo, a eficácia da alienação do estabelecimento depende do pagamento de todos os credores, ou do consentimento destes, de modo expresso e inequívoco, em noventa dias a partir de sua notificação. e) não havendo autorização expressa, o alienante do estabelecimento não pode fazer concorrência ao adquirente, nos três anos subsequentes à transferência, não se aplicando tal proibição no caso de arrendamento ou usufruto do estabelecimento. Comentários das questões 2 e 19: As duas questões remontam ao estabelecimento empresarial, que é como o empresário realiza o exercício da empresa. O estabelecimento empresarial é o complexo de bens organizado pelo empresário que tem por objetivo o exercício da empresa. (artigo 1.142, CC). Sua natureza jurídica é de universalidade de fato (Artigo 90, CC) e ele pode ser objeto unitário de direitos e negócios jurídicos, translativos (que produz mudança) ou constitutivos (que constitui), que sejam compatíveis com a sua natureza. (Artigo 1.143, CC). Quanto a sua negociabilidade, o estabelecimento empresarial pode ser objeto de alienação, usufruto ou arrendamento (Art. 1.143 e ss. c/c art. 90, parágrafo único, ambos do CC) e o nome do contrato é trespasse. Os requisitos para que esse contrato seja feito encontram correspondência no artigo 1.144 do CC: instrumento escrito, averbação do contrato a margem da inscrição do empresário e publicação na imprensa oficial. Além disso, os artigos 1.145 e 1.146 do CC dispõem sobre a eficácia da alienação e sobre débitos, respectivamente. O artigo 1.147, CC, dispõe sobre a cláusula de não concorrência, existe vedação a concorrência pelo prazo de 5 anos imposta ao alienante, salvo se houver autorização expressa. Quanto ao assunto, há também a súmula 5/2009 do CADE. 6) Sobre o exercício profissional de atividade própria de empresário é correto afirmar que: I. o menor incapaz não pode exercer atividade de empresário. II. o menor relativamente incapaz, desde que emancipado, pode exercer atividade de empresário. III. o funcionário público não pode ser sócio de sociedade empresária. a)as respostas I e III estão corretas b)as respostas I e II estão corretas c) as respostas II e III estão corretas d) todas as respostas estão corretas R: A questão versa sobre a capacidade exigida para ser empresário, disposta no artigo 972 do CC: podem ser empresários os que estiverem em pleno gozo da capacidade civil e os que não forem legalmente impedidos. O emancipado pode exercer atividade de empresário. Quando a incapacidade for superveniente, o incapaz devidamente assistido ou representado, por meio de autorização judicial, poderá continuar a empresa (artigo 974, CC). Tal disposição encontra fundamento no princípio da preservação da empresa. Os legalmente impedidos, há legislação específica que os proíbe de exercer a empresa, como: servidores públicos, militares, magistrados, membros do MP, falido. Atentar que são legalmente impedidos de serem empresários ou administradores de sociedade, mas nada os impede de serem sócios. 13) Sobre empresa, empresário e estabelecimento empresarial, é correto afirmar que: I. Pode existir sociedade sem empresa e empresa sem sociedade. II. O empresário é quem organiza e administra a empresa. III. A empresa é objeto de direito e o empresário é sujeito de direito. IV. A empresa é exercida por meio do estabelecimento empresarial. a) as respostas I, II e III estão corretas b) as respostas III e IV estão corretas c) as respostas I, III, IV estão corretas d) todas as respostas estão corretas R: Pode existir sociedade sem empresa, como é o caso da sociedade inativa. E podeexistir empresa sem sociedade, como é o caso da sociedade em comum. O empresário é aquele que organiza que administra a empresa. A empresa é objeto de direito e o empresário é sujeito de direito, ou seja, a empresa não tem personalidade jurídica, quem tem capacidade de assumir obrigações é o empresário individual e a sociedade empresária. A empresa é a atividade econômica, o empresário é quem exerce essa atividade e o estabelecimento empresarial é o como, o meio pelo qual se exerce a empresa. 11) Diego exerce, em caráter profissional, atividade intelectual de natureza científica, com a colaboração de auxiliares. O exercício da profissão constitui elemento de empresa, porém não há registro da atividade por parte de Diego em nenhum órgão público. Com base nessas informações, assinale a alternativa correta: a) Diego não é empresário, porque exerce atividade intelectual de natureza científica b) Diego não é empresário, porque não possui registro em nenhum órgão público c) Diego é empresário, porque exerce atividade não organizada em caráter profissional d) Diego é empresário, independentemente da falta de inscrição na Junta Comercial R: Atentar ao artigo 966 do Código Civil. O empresário é quem exerce profissionalmente atividade econômica organizada para a produção ou a circulação de bens ou de serviços. Não se considera empresário quem exerce profissão intelectual, de natureza científica, literária ou artística, ainda que com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exercício da profissão constituir elemento de empresa. Como saber se constitui elemento de empresa? Sempre pensar se estou buscando a individualidade do que é prestado, ou se serve qualquer um. Quando busco o serviço, apenas Diego pode me oferecer ou qualquer um que ali esteja pode me oferecer? Caso qualquer um possa oferecer, você está diante da constituição de elemento de empresa. 17)Conforme o Código Civil, equipara-se à condição de pessoa empresária: a) um grupo de pessoas que pretenda constituir uma cooperativa para intermediar a venda de produtos fabricados em determinada comunidade. b) um casal que resolva criar um instituto exclusivamente para difundir informações sobre determinada causa social. c) um empresário rural cuja principal atividade seja a agricultura e que esteja devidamente inscrito no Registro Público de Empresas Mercantis. d) um artista plástico famoso que angarie grandes valores com a venda de obras plásticas por ele confeccionadas. R: Analisar o artigo 966, supracitado e o artigo 971 do CC. Atentar para em que caráter a atividade econômica é exercida (tem intuito de lucro, é exercida profissionalmente, dotada de habitualidade, para produção/circulação de bens e serviços), diferenciando que as atividades intelectuais criam, o empresário produz e que o empresário rural pode optar por ser empresário, que a natureza do ato do seu registro é constitutiva. 16)De acordo com as disposições do Código Civil de 2002, o registro é instituto complementar do Direito de Empresa. Com relação ao assunto, assinale a alternativa correta: a) Não há óbices para que seja levado a registro e arquivamento o contrato social de sociedade empresária que disponha sobre a possibilidade de alienação do nome empresarial, independentemente da previsão de regramento quanto à possibilidade de utilização do nome empresarial pelo adquirente do estabelecimento em caso de trespasse. b) O ato sujeito a registro não pode, antes do cumprimento das respectivas formalidades, ser oposto a terceiro, ante a inexistência do arquivamento e do efeito de publicidade exigido em lei, não se admitindo exceções. c) As sociedades constituídas para o exercício de profissional intelectual, de natureza científica, vinculam-se ao Registro Civil das Pessoas Jurídicas, salvo se o exercício da profissão constituir elemento de empresa. d) As pessoas obrigadas a requerer o registro não responderão por perdas e danos em caso de omissão ou demora, ante a natureza iminentemente declaratória do registro empresarial, o que faz com que a situação pretérita ao arquivamento seja reconhecida pelo Direito, nas condições da lei. e) As cooperativas poderão ser empresariais ou simples, e, na primeira hipótese, estarão sujeitas ao registro empresarial. R: Atentar ao artigo 966, caput e parágrafo único do CC. Outra observação, a lei impõe, independentemente do objeto social, a sociedade anônima será sempre mercantil e a sociedade cooperativa será sempre simples (art. 982, parágrafo único, CC). 18)À luz dos dispositivos legais do Código Civil acerca do direito de empresa, assinale a opção correta a respeito de empresário e de sociedade empresarial: a) empresários são tanto aqueles que exercem atividade econômica organizada quanto aqueles que exercem profissões intelectuais, científicas, literárias ou artísticas, ainda que estas atividades não constituam elementos da empresa. b) pessoa que exercer atividade própria de empresário, apesar de legalmente impedida, não responderá pelas obrigações contraídas ao longo do exercício empresarial. c) sócio que se tornar incapaz poderá, nessa condição, dar continuidade à empresa antes administrada por ele enquanto capaz, desde que seja representado ou assistido por seu tutor ou curador, independentemente de autorização judicial. d) em regra, o empresário individual casado sob qualquer regime matrimonial dependerá de outorga conjugal para alienar imóveis que integrarem o patrimônio da empresa. e) celebram contrato de sociedade as pessoas que, reciprocamente, se obrigam a contribuir com bens ou serviços para o exercício de uma atividade econômica e a partilhar dos resultados, podendo ser restrita a atividade a um ou mais negócios determinados. R: Atentar ao artigo 981 do CC. Os sócios subscrevem e integralizam as obrigações ora discriminadas no ato constitutivo, ou seja, eles se obrigam a contribuir com serviços, bens ou aporte de recursos financeiros (subscrevem), efetivamente o integralizam (cumprem o que prometeram), visando à partilha dos lucros que poderão ser auferidos no futuro. 8) O arquivamento do contrato social no órgão competente confere capacidade jurídica às sociedades, exceto à: a) sociedade em comum b) sociedade simples c) sociedade em conta de participação d) sociedade em nome coletivo O arquivamento do contrato social no órgão competente confere capacidade jurídica/personalidade jurídica às sociedades (artigo 985, CC), é começo da existência legal (artigo 45, CC). Caso não haja o arquivamento dos atos constitutivos (contrato social ou estatuto social), a responsabilidade será ilimitada (artigo 990,CC), há impossibilidade de proteção ao nome da empresa (art. 33 da lei 8.934/94), há impossibilidade do registro de marca (art. 128, parágrafo primeiro da lei 9.279/96), há impossibilidade de contratar com a administração pública (artigo 28, inciso III, lei 8.666/93) e há a impossibilidade de enquadramento como ME e EPP (artigo 3º, caput, LC 123/2006). Por disposição legal, a sociedade em conta de participação não é personificada(Art. 993, CC). 10) Quais das funções da escrituração abaixo atende a necessidade de embasamento pelo empresário individual ou pelos administradores de sociedade empresária para a tomada de decisões administrativas, financeiras e comerciais? a)função documental b)função gerencial c) função fiscal d) função econômica R: A escrituração compreende todos os documentos que contém informações relevantes acerca do exercício da empresa. Principais funções que a escrituração tem: - Função gerencial: serve para o controle interno da empresa, do negócio em si e serve como embasamento para tomada de decisões administrativas internas, gerenciais. - Função documental: atende critérios mais específicos previstos na legislação, tem por objetivo não apenas atender a demanda interna, a interesse interno como a função gerencial, mas principalmente a de terceiros, terceiros não sócios, investidores, bancos. - Função fiscal: tem como objetivo permitir a fiscalização do cumprimento de exigências de obrigações legais. Observação quanto aos livros empresariais, temos livros obrigatórios, como o Livro Diário (artigo 1.180 e 1.186, CC) e livros facultativos, que atendem função gerencial. 12) As sociedades empresárias têm por obrigação adotar sistema de contabilidade, mecanizado ou não, com base na escrituração uniforme dos seus livros, em correspondência com a documentação respectiva, e levantar anualmente o balanço patrimonial e o de resultado econômico. A partir do exposto, assinale a alternativa correta: a) a ausência de autenticação dos instrumentos de escrituração na Junta Comercial não impede que os livros da sociedade empresária sejam utilizados em juízo como prova documental ao seu favor b) em razão da evolução tecnológica, passou a ser vedada a escrituração manual do Livro diário, devendo a sociedade empresária adotar livros digitais para a escrituração de suas operações c) o balanço patrimonial, deverá exprimir, com fidelidade e clareza, a situação real da empresa e indicará o passivo e o ativo distintamente d) os assentos lançados nos livros da sociedade empresária, por qualquer dos contabilistas encarregados de sua escrituração, não obrigam a pessoa jurídica, se tais livros não estiverem autenticados na Junta Comercial R: Existe a obrigatoriedade de realizar a contabilidade periódica com base na escrituração. As demonstrações contábeis são levantadas por meio de balanços. A lei obriga pelo menos 2 balanços: o de resultado econômico e o patrimonial. Artigos 1.188 e 1.189 do CC. O balanço patrimonial, deverá exprimir, com clareza e fidelidade, a situação real da empresa e indicará o passivo e o ativo distintamente. 22)Em relação ao empresário e à sociedade empresária, dispõe o Código Civil: a) O empresário que instituir sucursal, filial ou agência, em lugar sujeito à jurisdição de outro Registro Público de Empresas Mercantis, neste deverá também inscrevê-la, com a prova da inscrição originária, sendo que, em qualquer caso, a constituição do estabelecimento secundário deverá ser averbada no Registro Público de Empresas Mercantis da respectiva sede. b)Poderá o incapaz, por meio de representante ou devidamente assistido, continuar a empresa antes exercida por ele enquanto capaz, por seus pais ou pelo autor de herança, devendo o Registro Público de Empresas Mercantis a cargo das Juntas Comerciais registrar contratos ou alterações contratuais de sociedade que envolva sócio incapaz, independentemente do capital social estar totalmente integralizado. c) Faculta-se aos cônjuges contratar sociedade, entre si ou com terceiros, independentemente do regime de casamento, podendo o empresário casado, mediante outorga conjugal, alienar os imóveis que integrem o patrimônio da empresa ou gravá-los de ônus real, caso o seja no regime da comunhão universal de bens. d) Independentemente de seu objeto, considera-se empresária a sociedade por quotas de responsabilidade limitada, e simples a sociedade em conta de participação, sendo que a atividade desta última ficará restrita à realização de um único negócio determinado. e) É vedada à sociedade que tenha por objeto o exercício de atividade própria de empresário rural, ser constituída ou transformada, de acordo com um dos tipos de sociedade empresária, ficando impedida de requerer sua inscrição no Registro Público de Empresas Mercantis. R: Artigo 969 do CC. Reparar que é necessário sempre levar a averbação de informações relevantes no respectivo registro, manter as informações da sociedade atualizadas e condizentes com a realidade. As outras hipóteses já foram discutidas nas questões anteriores. Quanto ao regime dos cônjuges e sua faculdade de composição de sociedade, reparar no artigo 977, CC. 14) São causas que formam o aviamento subjetivo: a) o ponto favorável do estabelecimento físico do empresário b) a solidez e higidez do crédito do empresário c) a quantidade e qualidade do aparelhamento d) o bom treinamento e a boa qualificação dos empresários 7) Constituem elementos que formam o aviamento objetivo: a) localização favorável do estabelecimento físico b) treinamento e qualificação dos funcionários c) qualidades individuais do administrador d) reputação do empresário R: O aviamento decorre da melhor exploração da empresa, ele consiste na mais valia que existe entre o valor total do complexo de bens do empresário, ou seja, o valor como um todo dos valores que formam o estabelecimento empresarial, em relação ao valor unitário dos bens isoladamente considerados. Sempre que existe a mais valia, estamos diante de “índice de prosperidade”, ou seja, temos indicativo da aptidão daquela empresa para gerar lucro. O aviamento pode ser objetivo ou subjetivo, o objetivo está relacionado aos bens e o subjetivo está relacionado às qualidades pessoais do empresário e de seus colaboradores. 15) São colaboradores independentes da empresa: a) os corretores de valores mobiliários e leiloeiros b) os empregados do setor de segurança e limpeza c) os motoristas e entregadores externos d) os gerentes prepostos R: Os colaboradores são sempre pessoas físicas, que auxiliam o empresário no exercício da empresa. Podem ser dependentes ou independentes. Os dependentes têm vínculo empregatício e são subordinados hierarquicamente ao empresário, já os independentes não, adicionando também o fato de que colaboram de forma esporádica e externa, eventualmente trabalhando de forma interna. Os dependentes podem ser internos ou externos, ainda, a depender de onde preponderantemente desempenham suas funções. 20)Tendo em vista que o patrimônio de um estabelecimento comercial pode incluir bens corpóreos e incorpóreos, assinale a opção cujos elementos podem figurar como bens corpóreos do referido tipo de estabelecimento. a) programa de computador adquirido para emissão de notas fiscais e mobiliário. b) patente de invenção de um bem industrial e mercadorias do estoque c) veículos e registro de um desenho industrial d) ponto comercial e marca registrada e) maquinaria e nome empresarial R: Os bens corpóreos são tangíveis e os incorpóreos são intangíveis. Outros exemplos de bens incorpóreossão: ponto comercial, nome empresarial, título de estabelecimento, expressões e sinais de propaganda, nome de domínio e recompensas, prêmios e distinções. 21)Em relação à eficácia probatória ou força probante dos livros mercantis obrigatórios de um empresário, é correto afirmar que os dados constantes da escrituração mercantil criam: a) uma presunção relativa de veracidade a favor de um litigante quando este fizer prova contra o empresário. b) uma presunção absoluta de veracidade a favor de um litigante, desde que estejam presentes os requisitos intrínsecos e extrínsecos dos documentos. c) uma presunção absoluta de veracidade a favor do empresário, desde que estejam presentes os requisitos intrínsecos e extrínsecos dos documentos. d) uma presunção relativa de veracidade a favor do empresário, independentemente da presença dos requisitos intrínsecos e extrínsecos dos documentos. e) um desencargo do onusprobandi, quando exibido o livro para fazer prova a favor do empresário, independentemente da presença dos requisitos intrínsecos e extrínsecos dos documentos. R: A regra geral é pelo sigilo dos livros comerciais, salvo quando a exibição por determinada por uma medida judicial (artigo 1.190 e 1.191, CC). Sobre o assunto, há duas súmulas antigas, porém ainda vigentes do STF: 260 e 439. No código de processo civil, temos disposições quanto à exibição total e parcial de livros comerciais. (artigos 420 e 421 do CPC). Quanto à eficácia probatória dos livros do empresário, ela é uma presunção relativa (artigo 417 do CPC c/c artigo 226 do CC). A regra geral é que fará prova contra seu autor, mas se a escrituração não contiver nenhum vício extrínseco ou intrínseco e ele tiver também outros meios de confirmar as informações, a mesma fará prova a favor do empresário. 25) Pode ser enquadrado como MEI, precisa auferir renda bruta de: a) R$ 360.000,00 b) R$ 81.000,00 c) R$ 60.000,00 d) R$ 4.800.000,00 R: O regramento do MEI, ME e EPP se encontra na lei complementar 123 de 2006. Atentar para o tratamento diferenciado, especial, por princípios da ordem econômica brasileira, simplificado para o pequeno empresário (artigos 170 e 179, CF). MEI, ME e EPP são enquadramento legal específico. O MEI tem que ter auferido renda bruta de R$ 81.000,00 e que seja optante pelo Simples Nacional. (artigo 18-A, parágrafo primeiro c/c artigo 68, LC 123/2006). O ME e o EPP estão dispostos no artigo 3º. Atentar para o tratamento jurídico simplificado e especial. QUESTÕES CONCEITUAIS 1) Cite dois elementos que formam o aviamento subjetivo. R: Reputação do empresário e bom treinamento/qualificação dos seus empregados. 2) Cite dois elementos que formam o aviamento objetivo. R: A melhor localização (melhor ponto do estabelecimento físico) e a quantidade de máquinas. 3) O que é a inatividade da empresa e quais os seus principais efeitos? R: A inatividade da empresa ocorre quando não há qualquer arquivamento pelo prazo de 10 anos consecutivos, sem comunicação à Junta Comercial que pretende manter o seu funcionamento, dessa forma será considerada inativa. Os principais efeitos, no caso da inatividade da empresa, serão: A Junta Comercial promoverá o cancelamento do registro, o que acarretará a perda automática da proteção ao nome empresarial. Base legal: artigo 60 da lei 8.934/94. 4) Qual é a natureza jurídica do ato de registro público de empresas com relação ao empresário individual e ao empresário rural? Há diferença? Explique e fundamente corretamente a resposta discursiva, citando toda a base legal pertinente. R: A natureza jurídica em relação ao empresário individual é declaratória, salvo quando se tratar do produtor rural que opta pelo regime empresarial, sendo neste caso de natureza jurídica constitutiva, a partir de sua opção, ele escolhe se será regido pelas normas empresariais ou simples. O ato do registro gera uma presunção relativa da condição de empresário, ou seja, você pode ser empresário sem registro, é o exemplo da sociedade em comum. Base legal: art. 967 c/c art. 971, c/c art. 1.150, todos do CC. 5)Qual a natureza jurídica do estabelecimento empresarial? R: O estabelecimento empresarial tem natureza jurídica de universalidade de fato, ou seja, é complexo de bens (corpóreos ou incorpóreos, móveis ou imóveis) organizado pelo empresário que tem por objetivo o exercício da empresa. Uma vez organizado pelo seu titular (empresário individual ou sociedade empresária) podem ser objeto de relações jurídicas próprias. Base legal: art. 90 c/c art. 1.142, ambos do CC. CASO CONCRETO 1) Os irmãos e sapateiros Caio e Maria Abreu decidiram constituir uma sociedade para explorar o ramo de confecção de sapatos masculinos. Após um longo debate sobre os detalhes do negócio e as cláusulas do contrato social, finalmente constituíram a sociedade Irmãos Abreu Sapataria Especializada Ltda. Alguns meses após a assinatura do contrato social, e em razão de um atraso de um mês em uma entrega de 500 sapatos, o cliente ajuizou demanda para cobrar uma multa contratual pelo atraso no valor de R$ 20.000,00. Após consultar o seu advogado sobre a melhor defesa da sociedade, os sócios foram surpreendidos ao tomar conhecimento que o despachante contratado para realizar o arquivamento dos atos constitutivos da sociedade perante a Junta Comercial deixou de fazê-lo. Diante dos fatos narrados e na qualidade de advogado dos irmãos Abreu, responda: a) Após a assinatura do contrato social, qual é a principal providência a ser tomada pelos sócios ou pelos administradores da sociedade e qual sua relevância? Explique. R: Eles devem realizar o registro, com o arquivamento dos atos constitutivos (contrato social). A importância é o exercício regular da empresa. Caso não realizem essa importante obrigação, haverá uma sociedade em comum (irregular ou de fato, como é popularmente conhecida), em que os sócios respondem de forma solidária e ilimitada pelas obrigações sociais, tendo em vista que não se adquiriu a personalidade jurídica, não haverá proteção ao nome empresarial, dentre outras desvantagens. O arquivamento deve ser feito em até 30 dias da assinatura do contrato social, para efeitos “ex tunc”, retroagindo à data de assinatura do contrato social. Caso contrário, os efeitos serão “ex nunc”, a partir do deferimento pela Junta Comercial. Base legal: arquivamento dos atos constitutivos – art. 967, CC c/c art. 1.150, CC c/c art. 32, II, a da lei 8.934/94 / responsabilidade – art.990, CC / aquisição da personalidade jurídica –art. 985, CC/ efeitos temporais – art. 1.151, parágrafos primeiro e segundo, CC c/c art. 36 da lei 8.934/94. b) De acordo com o Código Civil, qual é o tipo de sociedade existente entre os irmãos Abreu, durante o período em que exerceram atividade empresária até descobrirem que os atos não foram arquivados? Explique. R: A sociedade existente entre os irmãos é a sociedade em comum, por não ter sido arquivado seus atos constitutivos. Caso o registro fosse feito,estaríamos diante de uma sociedade limitada. Base legal: sociedade em comum – art. 986, CC / sociedade limitada – art. 1.052, CC. c) Sob o ponto de vista societário, como fica a responsabilidade dos sócios Abreu perante o cliente? Os sócios responderão de forma solidária e ilimitada pelas obrigações sociais, tendo em vista que a sociedade em comum não adquiriu personalidade jurídica e portanto, não ocorreu blindagem/separação patrimonial. Base legal: sociedade em comum – art. 990, CC/ personalidade jurídica – art. 985, CC.
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