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PRÁTICA SIMULADA II - PRÁTICA TRABALHISTA AULA 1: Apresentação do Plano de Ensino Reclamação Trabalhista 1 Disciplina: CCJ0148 – Prática Simulada II (Trabalhista) – Currículo 116 Profª. Andréa Cleto Aula 1 – Apresentação do Plano de Ensino PRÁTICA SIMULADA II A Psicologia e sua importância nas relações humanas Na disciplina Prática Simulada, a avaliação se dá em todas as aulas. O conjunto dos trabalhos práticos realizados ao longo do período valerá até 10,0 (dois) pontos na AV1, e 5,0 na AV2. A avaliação será realizada através de provas práticas constituindo-se em um caso concreto para análise e elaboração da peça processual, valendo até 5,0 (oito) pontos na AV2, com exceção da AV 3, que valerá até 10,0 (dez) pontos. PROCEDIMENTO DE AVALIAÇÃO Profª. Andréa Cleto Aula 1 – Apresentação do Plano de Ensino PRÁTICA SIMULADA II • CASSAR, Vólia Bonfim. Direito do Trabalho. 7ª edição, Revista, Atualizada e Ampliada. São Paulo: Ed. Método, 2012. • CAVALCANTE, Jouberto de Quadros Pessoa e JORGE NETO, Francisco Ferreira. Direito Processual do Trabalho. Tomo I e II, 3ª. Edição.Rio de Janeiro: Lumen Juris. • SARAIVA, Renato. Direito Processual do Trabalho. 7ª Edição. Editora Método. 2009. BIBLIOGRAFIA BÁSICA Profª. Andréa Cleto Aula 1 – Apresentação do Plano de Ensino PRÁTICA SIMULADA II Estrutura da RECLAMAÇÃO TRABALHISTA (Art. 852-A, CLT e 319, CPC) EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DO TRABALHO DA ........ VARA DO TRABALHO DE ........ Art. 651 CLT e Art.112 CRFB/88 (10 cm) QUALIFICAÇÃO: Art. 319,II, CPC/15 e Provimento CGJT s/nº de 06/04/2006 INDICAÇÃO DO ADVOGADO (art. 77,V, CPC/15) (NOME DO RECLAMANTE), nacionalidade, estado civil, profissão, portador(a) da CTPS nº..., série nº ..., UF, inscrito(a) no CPF sob o nº..., RG Nº..., PIS Nº..., E-MAIL..., residente e domiciliado (endereço completo), nome da mãe..., vem respeitosamente perante Vossa Excelência, por intermédio do(a) seu (sua) advogado(a) adiante assinado, com endereço profissional (endereço completo) onde recebe intimações e notificações, com fulcro no artigo 840 da CLT, PROPOR: Profª. Andréa Cleto Aula 1 – Apresentação do Plano de Ensino PRÁTICA SIMULADA II RECLAMATÓRIA TRABALHISTA pelo rito _______, em face de (NOME DA RECLAMADA), inscrita no CNPJ sob o nº..., com sede ou filial (endereço completo), pelas razões de fato e de direito que passa a expor: 1 - FATO 2 - FUNDAMENTO (DIREITO/MÉRITO) 2.1 - HORAS EXTRAS 2.2 - DA GRATUIDADE DE JUSTIÇA 2.3 - DA TRAMITAÇÃO PREFERENCIAL DO FEITO 2.4 - HONORÁRIOS Profª. Andréa Cleto Aula 1 – Apresentação do Plano de Ensino PRÁTICA SIMULADA II 3 - PEDIDO Especificar por cada direito (líquido e determinado, bem como com o artigo correspondente), e ainda justiça gratuita, notificação, provas e procedência. O Reclamante requer a NOTIFICAÇÃO da Reclamada para apresentar resposta à Reclamatória Trabalhista, sob pena de revelia. A PRODUÇÃO de todos os meios de PROVA em direito admitidos, em especial o depoimento pessoal do representante legal da Reclamada, a oitiva de testemunhas, prova pericial e juntada de novos documentos. Por fim, requer a PROCEDÊNCIA dos pedidos, com a condenação da Reclamada ao pagamento de todas as verbas postuladas, acrescidas de juros e correção monetária. DO VALOR DA CAUSA Profª. Andréa Cleto Aula 1 – Apresentação do Plano de Ensino PRÁTICA SIMULADA II Fase de encerramento: VALOR DA CAUSA R$....... Nestes Termos. Pede deferimento. Local e data. Advogado OAB/UF Normalmente, a Banca não informa todos os dados necessários para a qualificação completa das partes. Diante disso, o Examinando poderá utilizar utilizar o gênero destes dados (ex.: nacionalidade, estado civil, etc.). O candidato não deve criar dados, como por exemplo um endereço, sob pena de identificação de prova. Profª. Andréa Cleto Aula 1 – Apresentação do Plano de Ensino PRÁTICA SIMULADA II REGRA GERAL: Art. 651, CLT. A competência das Varas do Trabalho é determinada pela localidade onde o empregado, reclamante ou reclamado, prestar serviços ao empregador, ainda que tenha sido contratado noutro local ou no estrangeiro. 03 (três) exceções em seus parágrafos, quais sejam: 1º - Para o viajante será competente o foro da localidade em que a empresa possui agência ou filial e que o empregado esteja subordinado ou, na falta, será competente a vara da localidade do domicílio do empregado. 2º - Aos trabalhadores a serviço no exterior. Segundo a lei , mesmo em se tratando em conflitos ocorridos fora do Brasil, mas desde que o trabalhador seja brasileiro, terá direito de ação em nossos órgãos jurisdicionais, movendo o processo perante a sede da empresa ou estabelecimento a que estiver subordinado: a competência das Varas do Trabalho, estabelecida neste artigo, estende-se aos dissídios ocorridos em agência ou filial no estrangeiro, desde que o empregado seja brasileiro e não haja convenção internacional dispondo em contrário (art. 651, 2º da CLT). Não importa se a empresa é nacional ou estrangeira, mas sim a nacionalidade do empregado. De qualquer modo, essas normas devem ser estendidas em consonância com os princípios sobre o âmbito de aplicação do direito processual do trabalho, já estudados (Iniciação ao Direito do Trabalho; Amauri Mascaro Nascimento; 31ª edição, LTR; 2005). 3º - Nos casos em que o empregador promova realização de atividades fora do lugar do contrato de trabalho o trabalhador poderá, tanto apresentar a RT no foro da celebração do contrato, quanto no da prestação dos respectivos serviços. Profª. Andréa Cleto Aula 1 – Apresentação do Plano de Ensino PRÁTICA SIMULADA II REFORMA TRABALHISTA: as ações deverão ter pedidos líquidos e certos, sob pena de arquivamento da reclamação trabalhista (artigo 840 CLT). . Aspectos formais da petição inicial A petição inicial tem por finalidade precípua veicular, com absoluta clareza, a pretensão do Autor à tutela jurisdicional. Tal objetivo requer alguns cuidados formais. Seguem alguns deles: - Margem direita de 2cm; - Margem esquerda de 3cm; - Fonte, no mínimo, 12; - Espaço entre linhas 1,5; - Recuo nas primeiras linhas dos parágrafos; - Alinhamento justificado; - Órgão jurisdicional a que é dirigida em caixa alta, assim como o nome das partes e o nomen iuris da ação; 10 cm de espaço entre o endereçamento e o preâmbulo. Profª. Andréa Cleto Aula 1 – Apresentação do Plano de Ensino PRÁTICA SIMULADA II Procedimento / rito: conjunto de atos processuais Na seara trabalhista existe o rito ordinário (comum), o rito sumaríssimo e o rito sumário. - No rito ordinário: valor da causa ultrapasse 40 salários mínimos. - No rito sumaríssimo (arts. 852-A a 852-I da CLT) as demandas não poderão ultrapassar 40 salários mínimo. Profª. Andréa Cleto Aula 1 – Apresentação do Plano de Ensino PRÁTICA SIMULADA II DA GRATUIDADE DE JUSTIÇA ou ASSISTÊNCIA JUDICIÁRIA GRATUITA Art. 790, § 3º, da CLT c/c arts. 98 e 99 CPC/15 c/c Lei 5584/70 a.1) O benefício da justiça gratuita implica apenas a isenção do pagamento de despesas processuais previstas no artigo 98 do CPC. Os requisitos para a concessão dos benefícios da Justiça Gratuita estão previstos no art. 790, § 3º, CLT. A declaração da situação econômica do reclamante pode ser realizada pelo advogado, na própria petição inicial (OJ 304, SDI-1, TST), sendo desnecessária a outorga de poderes especiais ao patrono da causa para firmar declaração de insuficiência econômica, destinada à concessão dos benefícios da justiçagratuita (OJ 331, SDI-1, TST). Exemplo: O reclamante encontra-se desempregado, sem condições de arcar com as despesas do processo, pois xxxxxxxxxx. Nos termos do art. 790, § 3º da CLT e art. 98 do CPC/2015, o reclamante faz jus aos benefícios da justiça gratuita. Diante do exposto, requer a concessão dos benefícios previstos no artigo 98 do CPC. Profª. Andréa Cleto Aula 1 – Apresentação do Plano de Ensino PRÁTICA SIMULADA II Beneficiário da justiça gratuita: condição suspensiva de exigibilidade (02 anos para execução do trânsito em julgado se demonstrada que deixou de existir a condição de insuficiência) § 4o Vencido o beneficiário da justiça gratuita, desde que não tenha obtido em juízo, ainda que em outro processo, créditos capazes de suportar a despesa, as obrigações decorrentes de sua sucumbência ficarão sob condição suspensiva de exigibilidade e somente poderão ser executadas se, nos dois anos subsequentes ao trânsito em julgado da decisão que as certificou, o credor demonstrar que deixou de existir a situação de insuficiência de recursos que justificou a concessão de gratuidade, extinguindo-se, passado esse prazo, tais obrigações do beneficiário. (Incluído pela Lei nº 13.467, de 2017) Profª. Andréa Cleto Aula 1 – Apresentação do Plano de Ensino PRÁTICA SIMULADA II a.2) O beneficiário da assistência judiciária gratuita faz jus as isenções previstas no artigo 98 do CPC/2015 e também aos honorários sucumbenciais. Artigo 791, § 1º - Nos dissídios individuais os empregados e empregadores poderão fazer-se representar por intermédio do sindicato, advogado, solicitador, ou provisionado, inscrito na Ordem dos Advogados do Brasil. Exemplo: O reclamante encontra-se desempregado, sem condições de arcar com as despesas do processo, sendo assistido por advogado vinculado ao sindicato. Nos termos do art. 14 da Lei 5584/70, súmulas 219 e 219 do TST e OJ 305 da SDI-1 do TST faz jus aos benefícios da assistência judiciária gratuita o empregado que preencher os requisitos da justiça gratuita e estiver assistido pelo sindicato. Diante do exposto, requer a concessão dos benefícios da assistência judiciária gratuita. Profª. Andréa Cleto Aula 1 – Apresentação do Plano de Ensino PRÁTICA SIMULADA II Art. 790, § 3o É facultado aos juízes, órgãos julgadores e presidentes dos tribunais do trabalho de qualquer instância conceder, a requerimento ou de ofício, o benefício da justiça gratuita, inclusive quanto a traslados e instrumentos, àqueles que perceberem salário igual ou inferior a 40% (quarenta por cento) do limite máximo dos benefícios do Regime Geral de Previdência Social. (Redação dada pela Lei nº 13.467, de 2017) § 4o O benefício da justiça gratuita será concedido à parte que comprovar insuficiência de recursos para o pagamento das custas do processo. (Incluído pela Lei nº 13.467, de 2017) HONORÁRIOS (REFORMA TRABALHISTA) Artigo 791-A (5% a 15%) sobre o valor que resultar da liquidação da sentença Artigo 791-A. Ao advogado, ainda que atue em causa própria, serão devidos honorários de sucumbência, fixados entre o mínimo de 5% (cinco por cento) e o máximo de 15% (quinze por cento) sobre o valor que resultar da liquidação da sentença, do proveito econômico obtido ou, não sendo possível mensurá-lo, sobre o valor atualizado da causa. (Incluído pela Lei nº 13.467, de 2017) Profª. Andréa Cleto Aula 1 – Apresentação do Plano de Ensino PRÁTICA SIMULADA II DA COMISSÃO DE CONCILIAÇÃO PRÉVIA ADIs.2139 e 2160 . TRAMITAÇÃO PREFERENCIAL DO FEITO: - IDOSO: (art. 71, Lei 10741/2003 e art. 1048, CPC/2015) PRIORIDADE CRIANÇAS E ADOLESCENTES: ART. 1048 CPC PRIORIDADE DOENÇA GRAVE: ART. 1048 CPC PRIORIDADE DEFICIENTE: art. 9? Lei 13.146/15 MASSA FALIDA: ART.449 e 768 CLT SALÁRIO e FALÊNCIA: ART. 652, § único da CLT Profª. Andréa Cleto Aula 1 – Apresentação do Plano de Ensino PRÁTICA SIMULADA II EXEMPLOS: I. PRELIMINAR DE MÉRITO 1.1. Comissão de Conciliação Prévia O Reclamante esclarece que não passou pela Comissão de Conciliação Prévia, uma vez que esta é uma faculdade do autor, nos termos das liminares concedidas pelo STF nas Ações Diretas de Inconstitucionalidade – ADIs.2139 e 2160. Profª. Andréa Cleto Aula 1 – Apresentação do Plano de Ensino PRÁTICA SIMULADA II Exemplo: Justiça Gratuita O reclamante encontra-se desempregado, sem condições de arcar com as despesas do processo. Nos termos do art. 790, § 3º da CLT e art. 98 do Código Processo Civil de 2015 (Lei 13.105/2015) o reclamante faz jus aos benefícios da justiça gratuita. Diante do exposto, requer a concessão dos benefícios previstos no § 1º do art.98 da Lei 13.105/2015. Profª. Andréa Cleto Aula 1 – Apresentação do Plano de Ensino PRÁTICA SIMULADA II Exemplo: 1.2 Assistência Judiciária Justiça Gratuita O reclamante encontra-se desempregado, sem condições de arcar com as despesas do processo, sendo assistido por advogado vinculado ao sindicato. Nos termos do art. 14 da Lei 5584/70, súmulas 219 do TST faz jus aos benefícios da assistência judiciária gratuita o empregado que preencher os requisitos da justiça gratuita e estiver assistido pelo sindicato. Diante do exposto, requer a concessão dos benefícios da assistência judiciária gratuita. Profª. Andréa Cleto Aula 1 – Apresentação do Plano de Ensino PRÁTICA SIMULADA II I – FATO O Reclamante foi admitido como trabalhador autônomo na empresa Reclamada, entretanto, viu-se obrigado a prestar os serviços pessoalmente, obedecendo ao horário de trabalho (de segunda à sexta-feira das 8h00 às 17h00), bem como, às ordens do gerente do seu setor, que o orientava, punia e remunerava. II – FUNDAMENTO/DIREITO/MÉRITO 2.1. RECONHECIMENTO DO VÍNCULO DE EMPREGO O trabalho foi prestado com a presença de todos os requisitos da relação de emprego, previstos nos arts. 2º e 3º da CLT, quais sejam: pessoalidade, onerosidade, não eventualidade e subordinação. A subordinação comprova-se na medida em que a reclamada dirigia a prestação de serviços do Reclamante, orientando-o e punindo-o. A não eventualidade também estava presente, pois o Reclamante prestava os serviços, de segunda à sexta-feira, das 8h00 às 17h00. Este não podia se fazer substituir por outro trabalhador, evidenciando-se, assim, a pessoalidade. Por fim, o reclamante recebia a importância fixa mensal de R$ 1000,00 como contraprestação pelos serviços prestados, demonstrando a onerosidade. Restam, portanto, comprovados todos os requisitos legais exigidos pelos arts. 2º e 3º da CLT para configuração do vínculo de emprego. I – PEDIDO Diante do exposto, requer o reconhecimento do vínculo empregatício e que a Reclamada seja compelida a realizar as devidas anotações na CTPS do Reclamante, nos termos do art. 29 da CLT. Profª. Andréa Cleto Aula 1 – Apresentação do Plano de Ensino PRÁTICA SIMULADA II I – FATO O Reclamante durante todo o pacto laboral laborou de segunda a sábado, das 08h00 às 22h00, sem receber pelas horas extras trabalhadas. II - FUNDAMENTO 2.1. HORAS EXTRAS Nos termos do art. 7º, XIII, da CF e do artigo 58 da CLT, é direito do trabalhador a duração máxima do trabalho de 8 horas diárias e 44 horas semanais, os quais foram extrapolados no curso da relação de trabalho. III -PEDIDO Diante do exposto, postula-se a condenação da reclamada ao pagamento das horas extraordinárias, assim consideradas todas as horas excedentes da 8ª diária e 44ª semanal, acrescidas do adicional de 50%, nos termos do art. 7º, XVI, CFe art. 59, § 1º, da CLT, bem como, reflexos em verbas contratuais e resilitórias, em DSR, aviso prévio, décimo terceiro salário integral e proporcional, férias integrais e proporcionais acrescidas do terço constitucional e FGTS (depósitos e multa de 40%) no valor de R$ ....... Profª. Andréa Cleto Aula 1 – Apresentação do Plano de Ensino PRÁTICA SIMULADA II I – FATO: O Reclamante cumpria a jornada de 7 horas diárias, usufruindo apenas 30 minutos para repouso e alimentação. II – FUNDAMENTO 2.2. INTERVALO INTRAJORNADA Nos termos do art. 71 da CLT o empregado que trabalho mais de 6 horas diárias faz jus a, no mínimo, 1 hora de intervalo intrajornada para descanso e alimentação. III – PEDIDO Diante da exposição, requer a condenação da reclamada ao pagamento da diferença do intervalo acrescida do adicional de 50%, nos termos do art. 71, §4º, da CLT, no montante de R$ ........ Profª. Andréa Cleto Aula 1 – Apresentação do Plano de Ensino PRÁTICA SIMULADA II I –FATO Durante todo o período contratual o reclamante lavorava nas segundas-feiras das 9h às 18h00, iniciando sua jornada de trabalho nas terças-feiras, às 2h, ou seja, usufruindo apenas 8 horas de intervalo interjornadas. II –FUNDAMENTO 2.3. INTERVALO INTERJORNADAS Nos termos do art. 66 da CLT, entre 2 (duas) jornadas de trabalho deverá haver um período mínimo de 11 (onze) horas consecutivas para descanso, o qual não foi observado. O desrespeito ao intervalo interjornadas previsto no art. 66 da CLT acarreta, por analogia, os mesmos efeitos previstos no § 4º do art. 71 da CLT e na Súmula nº 110 do TST, ou seja, a integralidade das horas que foram subtraídas do intervalo, acrescidas do respectivo adicional. III - PEDIDO Diante do exposto, requer a condenação da reclamada ao pagamento das horas faltantes para completar as 11 horas de descanso, acrescidas do adicional de 50%, bem como, reflexos em verbas contratuais e resilitórias, em DSR, aviso prévio, décimo terceiro salário integral e proporcional, férias integrais e proporcionais acrescidas de 1/3 e FGTS (depósitos e multa de 40%), no montante de R$.......... Profª. Andréa Cleto Aula 1 – Apresentação do Plano de Ensino PRÁTICA SIMULADA II ATIVIDADE PRÁTICA – NOTA AV1Aplicação: articulação teoria e prática TÍCIO, auxiliar administrativo, residente no município de São Gonçalo-RJ, foi contratado pela empresa ALFA LTDA, para trabalhar na filial localizada no Município do Rio de Janeiro-RJ, em 4 de janeiro de 2016. A contratação ocorreu no município de Niterói, local onde está situada a matriz da empresa. Cumpria jornada de trabalho das 8 às 17h, com 1 hora de intervalo para repouso e alimentação. Recebia o salário mensal de R$ 2.000,00 (dois mil reais). Foi imotivadamente dispensado, sem prévio aviso, no dia 26 de janeiro de 2017, ocasião em que nada lhe foi pago a título de verbas resilitórias. Informa que, encontra-se desempregado até o presente momento e que nunca usufruiu férias. Você, na qualidade de advogado(a) do sindicato da categoria de TÍCIO, promova a medida processual cabível, observando o procedimento devido e o Juízo competente. Profª. Andréa Cleto Aula 1 – Apresentação do Plano de Ensino PRÁTICA SIMULADA II XX EXAME OAB 2016 (adaptado) Suzana trabalhou na residência da família Moraes de 15/06/2016 a 15/09/2016, data na qual teve baixa em sua CTPS. A família do ex-empregador vive em Natal/RN. Suzana foi contratada a título de experiência por 45 dias, findos os quais nada foi tratado e Suzana continuou trabalhando normalmente. Suzana realizava todas as atividades do lar, iniciando o trabalho às 7h e saindo às 16 h, de segunda à sexta-feira, com trinta minutos de intervalo. Suzana tinha descontado do seu salário 10% referente ao vale-transporte, além de sua cota-parte do INSS e 25% do valor da alimentação consumida no emprego. Suzana fazia a limpeza dos 3 banheiros existentes na residência mas não recebia qualquer adicional. Em determinada ocasião, Suzana viajou com a família por 4 dias úteis para Gramado/RS. Nessa ocasião, trabalhou como babá das 8h às 17h, desfrutando de uma hora de almoço. Na data da dispensa, Suzana recebeu as seguintes verbas: férias proporcionais de 3/12 avos acrescidas de 1/3 e 13º salário proporcional de 3/12 avos. Você foi procurado por Suzana para, na condição de advogado(a), redigir a peça prático-profissional pertinente em defesa dos interesses da trabalhadora, sem criar dados ou fatos não informados. Profª. Andréa Cleto Aula 1 – Apresentação do Plano de Ensino PRÁTICA SIMULADA II
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