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DIREITO ADMINISTRATIVO I:
Administração Pública, atos e contratos
Laone Lago
Docente de Direito
Constitucional e Administrativo
...após esses exemplos, olhando para o Direito Administrativo sob sua
gênese e evolução, faz-se pertinente destacar...
▪ sua origem – campo do conhecimento que possui origem e finalidade:
...após esses exemplos, olhando para o Direito Administrativo sob sua
gênese e evolução, faz-se pertinente destacar...
▪ sua origem – campo do conhecimento que possui origem e finalidade:
...após esses exemplos, olhando para o Direito Administrativo sob sua
gênese e evolução, faz-se pertinente destacar...
▪ sua origem – campo do conhecimento que possui origem e finalidade:
▪ ideais da Revolução Francesa – liberdade, igualdade e fraternidade;
▪ surgimento do Estado de Direito – limitar o poder pelo direito; e
▪ para alguns, a origem do Direito Administrativo remonta ao célebre
julgamento do caso Blanco e à Lei do 28 pluviose do ano VIII de 1800 – criança
de cinco anos, Agnés Blanco, atropelada por uma vagonete pertencente à
Companhia Nacional de Manufatura de Fumo do Governo francês.
...após esses exemplos, olhando para o Direito Administrativo sob sua
gênese e evolução, faz-se pertinente destacar...
▪ ...seu (possível) conceito:
▪ “O Direito Administrativo é o ramo do Direito Público que tem por objeto as
regras e os princípios aplicáveis à atividade administrativa preordenada à
satisfação dos direitos fundamentais” (Rafael Oliveira); e
▪ “Direito Administrativo é o conjunto de normas e princípios que regem a
atuação da Administração Pública” (Odete Medauar).
...após esses exemplos, olhando para o Direito Administrativo sob sua
gênese e evolução, faz-se pertinente destacar...
▪ ...seus sistemas administrativos:
▪ sistema da dualidade de jurisdição – sistema do contencioso administrativo ou
da jurisdição administrativa – ordinária ou comum, ao lado da administrativa; e
▪ sistema da jurisdição uma – unidade de jurisdição: ao Poder Judiciário compete
o dever-poder de decidir de maneira definitiva – princípio da inafastabilidade
do controle pelo Poder Judiciário (artigo 5º, inciso XXXV, da CRFB).
▪ OBS: Celso Antônio Bandeira de Mello fala em dever que gera um poder
(dever-poder), não em poder que gera um dever (poder-dever) – trata-se de
um olhar pela ótica da atribuição.
...após esses exemplos, olhando para o Direito Administrativo sob sua
gênese e evolução, faz-se pertinente destacar...
▪ ...a ausência de codificação:
▪ o Direito Administrativo brasileiro não é codificado, tendo em vista,
especialmente, a autonomia legislativa reconhecida aos Entes federados
(artigo 18, da CRFB/88), o que faz surgir normas federais, estaduais, distritais e
municipais – heterogeneidade e pluralidade; e
▪ no máximo, pode-se dizer que há uma espécie de codificação parcial por meio
das normas sobre processo administrativo, licitações e contratos
administrativos, concessões, por exemplo.
...devendo-se destacar que existe projeto em curso na Câmara dos
Deputados visando a Consolidação da Legislação do Direito Administrativo...
▪ ...sob a liderança de Márcio Cammarosano, juristas trabalham na consolidação:
(1) Disponível em: <http://www2.camara.leg.br/camaranoticias/noticias/DIREITO-E-JUSTICA/561179-JURISTA-PREVE-REDUCAO-DO-NUMERO-DE-LEIS-DO-DIREITO-ADMINISTRATIVO.html>. Acesso em: 15 ago. 2018.
(1)
...devendo-se destacar que existe projeto em curso na Câmara dos
Deputados visando a Consolidação da Legislação do Direito Administrativo...
▪ ...sob a liderança de Márcio Cammarosano, juristas trabalham na consolidação:
▪ "Nossa ideia é trabalhar com a consolidação das normas básicas, que hão de
funcionar como diretrizes gerais para efeito de interpretação, aplicação e
colmatação (eliminação) de lacunas”;
▪ "Pra maior segurança jurídica, haverá referência às leis, normas ou disposições
que restarão revogadas com a entrada em vigor da nova lei"; e
▪ "O acesso às leis é um ponto fundamental para a cidadania. Facilitar ao
cidadão o acesso às leis é exercício da cidadania”.
...nessa esteira, deve-se ter em mente que há no Direito Administrativo uma
vertente de constitucionalização...
▪ ...constitucionalização do Direito Administrativo:
▪ princípios constitucionais – posição de destaque; e
▪ verdadeira constitucionalização do ordenamento jurídico, logo, do pensar e do
agir da Administração Pública e do Administrado, sem exceções – se é para
todos, aplica-se sobre todos – pau que dá em chico, deve também dar em
Francisco.
(1) Disponível em: <https://www.radiotoritama.com.br/problemas-na-alfabetizacao-podem-diminuir-produtividade-no-trabalho-diz-estudo/>. Acesso em: 15 ago. 2018.
(1)
...evidenciando-se suas mutações e tendências:
▪ ...novas bases de pensamento e ação que devem ser observadas:
▪ constitucionalização e juridicidade;
▪ ênfase no resultado;
▪ consensualidade e participação; e
▪ processualização e contratualização.
Ciente de que o Direito Administrativo estabelece uma relação preordenada
que visa conectar Poder Público e sociedade, e vice-versa, o que significa
dizer que não podemos trabalhar com um “direito do jeitinho”...
▪ “dono de bar faz sucesso ao burlar lei com ‘jeitinho’”:
(1) Disponível em: <https://veja.abril.com.br/blog/virou-viral/capelao-o-homem-por-tras-do-bar-que-viralizou-por-burlar-lei/>. Acesso em: 15 ago. 2018.
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...muito menos com uma estrutura jurídica que visa (e somente serve para)
criar obstáculos, impedindo o exercício de direitos,...
▪ o Direito Administrativo deve ser uma espécie de caixa de ferramentas:
(1) Disponível em: <https://www.radiotoritama.com.br/problemas-na-alfabetizacao-podem-diminuir-produtividade-no-trabalho-diz-estudo/>. Acesso em: 15 ago. 2018.
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...demandando com que façamos uma avaliação acerca das fontes do Direito
Administrativo, uma espécie da base,...
▪ são os meios e as formas de revelação do Direito Administrativo:
▪ lei: sentido amplo – normas constitucionais, infraconstitucionais, regulamentos
administrativos e tratados internacionais – verdadeira pirâmide;
▪ doutrina: influência fática e decisiva na compreensão e aplicação do Direito;
▪ jurisprudência: reflete o entendimento exarado em decisões dos Tribunais;
▪ costumes: reflete um comportamento reiterado e constante; e
▪ precedentes administrativos: normas jurídicas reiteradas em decisões
administrativas anteriores – veda-se a decisão surpresa.
...especialmente acerca dos precedentes administrativos, pois se constituem
em verdadeiro dever de observância dos atos e manifestações advindas da
Administração Pública – dever de boa-fé, de lealdade,...
▪ pode-se falar que há uma emergente teoria dos precedentes administrativos:
▪ são as normas jurídicas retiradas de decisões administrativas anteriores,
válidas e de acordo com o interesse público, que, após decidirem
determinados casos concretos, devem ser observadas em casos futuros e
semelhantes pela mesma entidade da Administração Pública.
▪ a teoria dos precedentes administrativos pressupõe: (i) identidade subjetiva
(mesmo ente ou entidade), (ii) identidade objetiva (fatos), (iii) legalidade do
precedente, e (iv) inexistência de justificativa relevante e motivada (equívoco
na aplicação da norma – ilegalidade ou mesmo inconstitucionalidade –, bem
como questões econômicas, sociais ou políticas).
...o que exige um debate acerca de uma discussão principiológica
interessante envolvendo princípios aplicáveis ou não somente à
Administração Pública, como, por exemplo, a moralidade,...
▪ o termo moralidade na Constituição:
▪ direitos fundamentais – ação popular – artigo 5º, inciso LXXII;
▪ direitos políticos – casos de inelegibilidade – artigo 14, §9º; e
▪ Administração Pública – princípios – LIMPE – artigo 37, caput.
...o que exige um debate acercade uma discussão principiológica
interessante envolvendo princípios aplicáveis ou não somente à
Administração Pública, como, por exemplo, a moralidade,...
▪ o termo moralidade na Constituição:
▪ direitos fundamentais – ação popular – artigo 5º, inciso LXXII;
▪ direitos políticos – casos de inelegibilidade – artigo 14, §9º; e
▪ Administração Pública – princípios – LIMPE – artigo 37, caput.
▪ “O Poder Legislativo deve respeitar o princípio da moralidade?”
...o que exige um debate acerca de uma discussão principiológica
interessante envolvendo princípios aplicáveis ou não somente à
Administração Pública, como, por exemplo, a moralidade,...
▪ o termo moralidade na Constituição:
▪ direitos fundamentais – ação popular – artigo 5º, inciso LXXII;
▪ direitos políticos – casos de inelegibilidade – artigo 14, §9º; e
▪ Administração Pública – princípios – LIMPE – artigo 37, caput.
▪ “O Poder Legislativo deve respeitar o princípio da moralidade?”
▪ Qual o entendimento do Supremo Tribunal Federal – STF sobre o tema?
▪ Caso você tivesse de se manifestar (positiva ou negativamente), como
desenvolveria (fundamentadamente) seu raciocínio jurídico?
...o que exige um debate acerca de uma discussão principiológica
interessante envolvendo princípios aplicáveis ou não somente à
Administração Pública, como, por exemplo, a moralidade,...
(1) Disponível em: <https://www.conjur.com.br/2017-fev-21/contas-vista-poder-legislativo-respeitar-principio-moralidade>. Acesso em: 5 mar. 2019.
(1)
...movimento que exige tenhamos de falar também e especialmente dos
princípios do Direito Administrativo – sua principiologia...
▪ princípios como base e norte para o pensar e o agir:
▪ condensam os valores fundamentais da ordem jurídica, irradiando-se sobre
todo o ordenamento jurídico, garantindo-lhe harmonia e coerência, e
▪ podem ser classificados quanto:
▪ (i) à amplitude: fundamentais, gerais ou setoriais; ou
▪ (ii) à menção: expressos ou implícitos.
...movimento que exige tenhamos de falar também e especialmente dos
princípios do Direito Administrativo – sua principiologia...
▪ constitucionalmente e legalmente caracterizados:
▪ artigo 37, caput, c/c 5º, §2º, da CRFB/88;
▪ artigo 2º, da Lei nº 9.784/1999 – Lei de processo administrativo federal; e
▪ outros: confiança legítima e consensualidade/participação.
▪ OBS: Alguns autores lançam uma crítica ao que pode ser uma ampliação
excessiva dos princípios sobre todos os ramos do direito.
...movimento que exige tenhamos de falar também e especialmente dos
princípios do Direito Administrativo – sua principiologia...
▪ constitucionalmente e legalmente caracterizados:
▪ artigo 37, caput, da CRFB/88: “A administração pública direta e indireta de
qualquer dos Poderes da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos
Municípios obedecerá aos princípios de legalidade, impessoalidade,
moralidade, publicidade e eficiência e, também, ao seguinte:”
▪ artigo 5º, §2º, da CRFB/88: “Os direitos e garantias expressos nesta
Constituição não excluem outros decorrentes do regime e dos princípios por
ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a República Federativa do
Brasil seja parte.”
...movimento que exige tenhamos de falar também e especialmente dos
princípios do Direito Administrativo – sua principiologia...
▪ constitucionalmente e legalmente caracterizados:
▪ artigo 2º, da Lei nº 9.784/1999 – Lei de processo administrativo da
Administração Pública federal: “A Administração Pública obedecerá, dentre
outros, aos princípios da legalidade, finalidade, motivação, razoabilidade,
proporcionalidade, moralidade, ampla defesa, contraditório, segurança
jurídica, interesse público e eficiência.”
▪ outros, como, por exemplo: confiança legítima e
consensualidade/participação.
...movimento que exige tenhamos de falar também e especialmente dos
princípios do Direito Administrativo – sua principiologia...
▪ constitucionalmente e legalmente caracterizados:
▪ legalidade:
▪ supremacia da lei: lei prevalece e tem preferência; e
▪ reserva de lei: certas matérias devem ser formalizadas pela legislação.
▪ artigo 5º, caput, da CRFB/88: “Todos são iguais perante a lei, sem distinção de
qualquer natureza, garantindo-se (...) a inviolabilidade do direito à vida, à
liberdade, à igualdade, à segurança e à propriedade (...):”
▪ OBS: A Administração Pública deve se sujeitar às regras legais.
...movimento que exige tenhamos de falar também e especialmente dos
princípios do Direito Administrativo – sua principiologia...
▪ constitucionalmente e legalmente caracterizados:
▪ impessoalidade:
▪ igualdade (ou isonomia): tratamento impessoal e isonômico; e
▪ proibição de promoção pessoal: realizações públicas não são feitos pessoais.
▪ OBS: Veda-se o interesse próprio ou de terceiros no agir público.
...movimento que exige tenhamos de falar também e especialmente dos
princípios do Direito Administrativo – sua principiologia...
▪ constitucionalmente e legalmente caracterizados:
▪ moralidade:
▪ atuação administrativa deve respeitar a lei, bem como ser ética, leal e séria; e
▪ instrumentos de controle: ação de improbidade (artigo 37, §4º, da CRFB/88 e
Lei nº 8.429/1992); ação popular (artigo 5º, inciso LXXII, da CRFB/88 e Lei nº
4.717/1965); ação civil pública (artigo 129, inciso III, da CRFB/88 e Lei nº
7.347/1985).
▪ OBS: Moralidade é uma espécie de “legalidade qualificada” – lei + agir moral.
...movimento que exige tenhamos de falar também e especialmente dos
princípios do Direito Administrativo – sua principiologia...
▪ constitucionalmente e legalmente caracterizados:
▪ publicidade:
▪ divulgação e a exteriorização dos atos do Poder Público; e
▪ Instrumentos de controle: direito de petição (artigo 5º, XXXIV, alínea a, da
CRFB/88); direito de obter certidões (artigo 5º, inciso XXXIV, alínea b, da
CRFB/88); habeas data (artigo 5º, LXXII, da CRFB/88).
▪ OBS: Publicidade é transparência, logo, ser transparente significa falar às
claras, à luz do dia – se algo não pode ser dito ou realizado em público, pense!
...movimento que exige tenhamos de falar também e especialmente dos
princípios do Direito Administrativo – sua principiologia...
▪ constitucionalmente e legalmente caracterizados:
▪ eficiência:
▪ da Administração Pública burocrática para a gerencial; e
▪ implementação: planejamento, execução e controle.
▪ OBS: Ser eficiente é mais do que simplesmente executar.
...os princípios do Direito Administrativo devem ser vistos como base, como
norte ao pensar e ao agir na (nova) relação Administração-Administrado...
▪ princípio da supremacia do interesse público:
▪ interesse público primário: satisfação de necessidades coletivas;
▪ interesse público secundário: interesse do próprio Estado – direitos e
obrigações; e
▪ não existe um interesse público único, estático ou abstrato – satisfação dos
direitos e garantias fundamentais – finalidade pública.
▪ OBS: O que é ou o que não é interesse público nos dias atuais, passa por uma
forte revisão – interesse público deve ser o da sociedade.
...os princípios do Direito Administrativo devem ser vistos como base, como
norte ao pensar e ao agir na (nova) relação Administração-Administrado...
▪ princípio da consensualidade:
▪ releitura do Direito Administrativo à luz do Estado Democrático de Direito: lei +
Constituição = legitimidade reforçada;
▪ canais de participação Estado-sociedade; e
▪ soluções negociadas do conflito de interesses.
▪ OBS: Artigo 39, Lei nº 8.666/93 – audiência pública.
▪ OBS: Lei de mediação – Lei nº 13.140/15 – dispõe sobre a mediação como
meio de solução de controvérsias entre particulares e sobre a autocomposição
de conflitos no âmbito da administração pública.
...os princípios do Direito Administrativo devem ser vistos como base, como
norte ao pensare ao agir na (nova) relação Administração-Administrado...
▪ princípio da consensualidade:
▪ Lei da mediação – Lei nº 13.140/15:
▪ artigo 1º – “Esta Lei dispõe sobre a mediação como meio de solução de
controvérsias entre particulares e sobre a autocomposição de conflitos no
âmbito da administração pública.”
▪ artigo 32 – A União, os Estados, o Distrito Federal e os Municípios poderão
criar câmaras de prevenção e resolução administrativa de conflitos, no âmbito
dos respectivos órgãos da Advocacia Pública, onde houver, com competência
para:”
...os princípios do Direito Administrativo devem ser vistos como base, como
norte ao pensar e ao agir na (nova) relação Administração-Administrado...
▪ princípio da consensualidade – negócio jurídico processual:
▪ CPC, artigo 190.
(1) Disponível em: <https://www.conjur.com.br/2019-jan-11/pge-rj-celebrar-negocio-juridico-processual-execucao-fiscal>. Acesso em: 14 mar. 2019.
(1)
...os princípios do Direito Administrativo devem ser vistos como base, como
norte ao pensar e ao agir na (nova) relação Administração-Administrado...
▪ princípio da continuidade dos serviços públicos:
▪ ligado à prestação de serviços públicos, o que gera comodidades materiais e
não pode ser interrompido, tendo em vista a satisfação dos direitos
fundamentais.
OBS: Serviço público consiste em obrigação instituída pela Constituição, em regra
regulamentada via norma infraconstitucional, que obriga o Poder Público a prestar
de forma direta ou indireta uma determinada atividade voltada aos interesses e
necessidades da sociedade.
...os princípios do Direito Administrativo devem ser vistos como base, como
norte ao pensar e ao agir na (nova) relação Administração-Administrado...
▪ princípio da continuidade dos serviços públicos – questões polêmicas:
▪ (i) direito de greve dos servidores estatutários (aplicação análoga da Lei nº
7.783/89, por ausência de regulamentação do artigo 37, inciso II, CRFB/88 –
impede-se, porém, a paralização total); e
▪ (ii) inviabilidade da exceptio non adimmpleti contractus (artigo 39, Lei nº
8.987/95 – serviços não poderão ser interrompidos ou paralisados, até decisão
judicial transitada, salvo autorização judicial).
...os princípios do Direito Administrativo devem ser vistos como base, como
norte ao pensar e ao agir na (nova) relação Administração-Administrado...
▪ princípio da continuidade dos serviços públicos – questões polêmicas:
▪ (iii) viabilidade da interrupção do serviço público em caso de inadimplemento,
uma vez que a continuidade pressupõe remuneração (artigo 6º, §3º, inciso II,
Lei nº 8.987/95:
▪ artigo 6º –Toda concessão ou permissão pressupõe a prestação de serviço
adequado ao pleno atendimento dos usuários, conforme estabelecido nesta
Lei, nas normas pertinentes e no respectivo contrato.
▪ §3º – Não se caracteriza como descontinuidade do serviço a sua interrupção
em situação de emergência ou após prévio aviso, quando:
▪ II - por inadimplemento do usuário, considerado o interesse da coletividade.
...os princípios do Direito Administrativo devem ser vistos como base, como
norte ao pensar e ao agir na (nova) relação Administração-Administrado...
▪ princípio da continuidade dos serviços públicos – questões polêmicas:
▪ (i) viabilidade da interrupção do serviço público em caso de inadimplemento,
uma vez que a continuidade pressupõe remuneração (artigo 6º, §3º, inciso II,
Lei nº 8.987/95 – regra especial que prevalece – artigo 22, Lei nº 8.078/90):
▪ artigo 22 – Os órgãos públicos, por si ou suas empresas, concessionárias,
permissionárias ou sob qualquer outra forma de empreendimento, são
obrigados a fornecer serviços adequados, eficientes, seguros e, quanto aos
essenciais, contínuos.
...os princípios do Direito Administrativo devem ser vistos como base, como
norte ao pensar e ao agir na (nova) relação Administração-Administrado...
▪ princípio da continuidade dos serviços públicos – questões polêmicas:
▪ carreiras policiais, carreiras diferenciadas – RG ARE 654432;
▪ segundo entendimento majoritário do Supremo Tribunal Federal – STF, uma
interpretação conjunta dos artigos 9º, §1º, 37, inciso VII, e 144, da CRFB/88,
possibilita por si só a vedação absoluta ao direito de greve pelas carreiras
policiais, tidas como carreiras diferenciadas;
▪ assim ficou a tese aprovada: “o exercício do direito de greve, sob qualquer
forma ou modalidade, é vedado aos policiais civis e a todos os servidores
públicos que atuem diretamente na área de segurança pública”.