NOVO-CRIME-IMPORTUNAÇÃO-SEXUAL

Prévia do material em texto

NOVO CRIME: IMPORTUNAÇÃO SEXUAL 
O Código Penal, apesar de envelhecido em muitos de seus conceitos, sistematicamente 
vem sofrendo alterações para atender os mais urgentes reclamos sociais. É tarefa árdua, 
pois mesmo com toda legislação penal catalogada, o índice de criminalidade vem 
atingindo níveis insuportáveis de insegurança, frustrando não só os cidadãos como o 
próprio aparelhamento persecutório do Estado, que se encontra impotente. 
O Senado Federal aprovou projeto de lei que torna crime a importunação sexual 
consistente na prática contra alguém de ato libidinoso a fim de satisfazer desejo próprio 
ou de terceiro, estabelecendo a pena de até cinco anos de prisão. A intentio legis foi de 
acudir algumas condutas consideradas graves, mas que não estavam disciplinadas no 
Código Penal, como alguns casos que foram retratados pela imprensa, de homens que se 
masturbavam e ejaculavam em mulheres no interior de transporte coletivo. 
A dignidade sexual da vítima, no exemplo citado, é ultrajada por uma conduta 
repugnante e vexatória, porém fica fora da esfera protetiva do Direito Penal, pois não se 
pode falar em estupro, que exige a ocorrência de violência ou grave ameaça, e muito 
menos na prática contravencional penal da importunação ofensiva ao pudor, que é muito 
pouco para uma ação tão aviltante. 
O vácuo legislativo não permite, em matéria penal, que o juiz aplique a chamada 
analogia in malam partem, que carrega sérios e danosos prejuízos ao acusado. A 
premissa estabelecida pelo princípio da anterioridade da lei é no sentido de que o fato 
considerado criminoso somente poderá ser perquirido judicialmente se existir a previsão 
legal correspondente. Quer dizer, deve existir um tipo penal de forma autônoma e 
independente, contendo a descrição do fato ilícito com todos os elementos definidores 
para que haja a subsunção legal. 
Talvez a reforma provocada no artigo 213 do Código Penal pela Lei nº 12.015/2009 
tenha conferido uma expansão desmedida ao crime de estupro, a ele incorporando o de 
atentado violento ao pudor, abrindo assim um vácuo interpretativo e possibilitando 
entendimentos divergentes a respeito de sua prática. Pode acontecer que determinada 
conduta contra a dignidade sexual seja desproporcional ao crime de estupro, como, por 
exemplo, se o agente, de modo sorrateiro, ou até mesmo em tom de brincadeira, coram 
populo, sem a malícia necessária, toca as nádegas ou o seio da vítima, ainda que, repita-
se, por mais repugnante que a ação se revele, ausente o dolo recomendado para a 
conduta, não é motivo suficiente para caracterizar a lascívia do agressor. Pode 
acontecer, outras vezes, como o caso em discussão, de gravidade incontestável, com 
rejeição popular e até mesmo de doutrinadores que bradam em sentido contrário, 
ausente um dos requisitos para a caracterização do estupro, a tipificação venha a se 
alojar em outro delito ou até mesmo em prática contravencional de pequeno potencial 
ofensivo. 
Em muitos desses casos duvidosos, quando do ajuizamento da ação penal, o Ministério 
Público oferecia a denúncia pela prática do crime de estupro que, como é sabido, traz 
elementos constitutivos diferenciados e, durante a instrução criminal, não se apurando a 
violência ou grave ameaça contra a vítima, o juiz, na sentença, absolvia o réu pela 
prática do crime perquirido, porém condenava-o pela modalidade contravencional, 
considerada muito desproporcional com a conduta. 
Com o novo tipo penal, tecnicamente não há que se falar no ressurgimento do atentado 
violento ao pudor, pois sua conduta, hoje, está expressa no artigo 213 do Código Penal, 
muito embora, na prática, com a sanção presidencial, possa se buscar um meio termo, 
mas que preveja uma gravidade menor da conduta do agente. 
Mas também não se olvida que, como não poderia deixar de ser, o direito penal vive dos 
fatos que a ele são apresentados e, portanto, está sujeito a enfrentar situações limítrofes 
entre um dispositivo legal e outro, sobretudo diante da gravidade da conduta e da 
exposição social, que, muito embora não possa servir de fundamentação válida, provoca 
grande turbulência na vida social. Como o Direito não é uma ciência exata e sim 
interpretativa, cabe ao intérprete, principalmente com relação aos novos crimes contra a 
dignidade sexual, quando aparentemente são iguais, porém dicotomicamente guardam 
considerável distância, aplicar as regras da Hermenêutica para se buscar a melhor 
solução para o conflito. 
Resta aguardar a sanção presidencial para a proclamação do habemus legem. 
 
Eudes Quintino de Oliveira Júnior, promotor de justiça aposentado/SP, mestre em 
direito público, pós-doutorado em ciências da saúde, reitor da Unorp, advogado.