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DIREITO ADMINISTRATIVO – DANIELE AULA DIA 05/08/2019 CONCEITO Processo administrativo burocrático utilizado para realizar contratos com a administração pública. FUNDAMENTOS CONSTITUCIONAIS (ART. 37, XXI) NORMAS GERAIS CRFB – Art.22 XXVII Competência para legislar CRFB – Art. 173 §1º Atividades econômicas O Estado atua nas atividades econômicas essências da Adm. Pública LEI 13.303/2016 – Lei Geral das Estatais DEC 2745/98 – Petrobás – RE 4412280 TCU e STJ – Contra FINALIDADES DA LICITAÇÃO Art. 3º Lei 8.666 Obs: desenvolvimento nacional sustentável C/C art. 13 §§ 5º - 13º DEC 7746/12 – Regulamentador Conservação da competitividade do certame Previsão objetiva no edital Art. 2º Função regulatória da licitação PROCESSO ADM. E FORMALISMOS PRINCIPIOS DA LICITAÇÃO 6.1 – Supremacia e indisponibilidade do Interesse Público. 6.2 – Princípios da Licitação 6.3 – Impessoalidade 6.4 – Moralidade/Probidade 6.5 – Motivação 6.6 – Publicidade 6.7 – Vinculação ao Instrumento Convocatório 6.8 – Julgamento Objetivo 6.9 – Adjudicação Compulsória 6.10 – Dever de licitar 37 XXI 6.11 – Competitividade O processo de licitação é flexibilizado para atividade econômica, tornando viável, dessa forma foi criada a Lei 13.303/16 para as estatais. A Petrobras tem regime licitatório próprio DEC5745/98, o TCU e o STJ se posicionam contra afirmando que é inconstitucional, entretanto o caso não foi julgado. O DEC 7.746/12 regulamenta o art. 3º Adjudicação Compulsória o fato da adm. ter licitação não significa que tem Direito subjetivo à contratação e caso ela vá contratar tem que seguir a ordem de classificação DIREITO ADMINISTRATIVO – DANIELE AULA DIA 06/08/2019 A competência para legislar sobre licitação é privativa da União, só poderá ser feito por lei anterior que a tipifique A motivação na licitação está ligada ao Estado Democrático de Direito, um Estado que obedece as próprias regras, justificando suas ações utilizando as determinações legais. A Públicidade na licitação está relacionada com a transparência, qualquer pessoa pode impugnar o edital A fase interna publicidade? Não, existe diversos órgãos de controle Adjudicação compulsória – A Adm. Pode desistir, não é obrigada a contratar, caso ela queira contratar é obrigada a chamar quem ficou em 1º lugar, se desistir será oferecido para os próximos conforme a ordem, se aceitarem a cubrir o mesmo valor da proposta vencedora. CONTRATAÇÃO SEM LICITAÇÃO Licitação Dispensada (Art. 17, I e II) – a lei já dispensou o Adm. não pode optar por realizar licitação. Licitaç ão Dispensável (Art. 24) – O Adm. pode dispensar ou licitar, há discricionariedade. Licitação Inexigível (Art.25) – Inviolabilidade da competição Obs: Art. 175, CRFB -> “Sempre” Delegação de Serviços Públicos INEXIGIBILIDADE Inviabilidade da competição (Pressuposto para licitar) Pluralidade de objetos e ofertantes Pressuposto Jurídico, Interesse Público Pressuposto Fático, Presença de Interessado Art. 25 –> ROL Exemplificativo I – Exclusividade Concorrência – Território Nacional Tomada de Preço – Âmbito do Registro Cadastral Convite – Âmbito da Contratação Obs: Preferência por marca – Art. 7 §5º e 15, I Obs²: Súm. 255 TCU – precisa ser bem fundamentada sob pena de nulidade da licitação (tem haver com a motivação e etc) II- Artigos Técnicos – Requisitos Serviços Técnico enumerado no art.13 (Rol taxativo) Singularidade na Prestação de Serviço Empresa de Notória especialização III – Competição Inviável (ex: Marilia Mendonça) Obs: Art. 26 – Motivação 2 – DISPENSA 2.1 – Licitação dispensada – Art. 17 I e II alienação de bens (rol taxativo) 2.2 – Licitação dispensável – Art. 24 (Rol taxativo) Incisos I e II – em razão do valor Obs: Art. 24 §1º – Amplia o limite para o dobro (Micro e Pequenas) Obs²: Art. 23 §8º – Pode dobrar ou triplicar o valor no caso de Consórcios Públicos, se houver 3 entes duplica; e se houver mais de 3 entes triplica Atenção para o Decreto 9412/2018 que atualizou os valores Regra Geral 10% Sem EP> AG> Exec. 20% Consórcio Público 3 entes 30% Consórcio Público + de 3 entes 30% OBRAS E SERVIÇOS DE ENGENHARIA 33.000 66.000 66.000 99.000 COMPRAS E OUTROS SERVIÇOS 17.600 35.200 35.200 52.800 23, §5º - Fracionamento (proibição de parcelar a compra para caracterizar um valor menor e entrar em outra modalidade) 26 III - Pesquisa de Preços Guerra pertubação da ordem DESERTA ≠ FRUSTADA Ninguém aparece Ninguém cumpriu os requisitos ou proposta inviável A Secretaria do tesouro Nacional orienta que no caso da modalidade convite não pode dar deserta posto que coube a própria administração pública convidar. No caso da licitação frustada, se houver algo que faltou para todos poderá abrir um novo prazo para entrega. DIREITO ADMINISTRATIVO – DANIELE AULA DIA 19/08/2019 Art. 24 – Situações em que se dispensa licitações Inc. V – Licitação Deserta Presunção de inutilidade de repetir a licitação (economicidade) Contrata diretamente, observando o princípio da economicidade. Retirar previsões editalicias e operar nova licitação ? Se não forem dispensáveis pode retirar e tem que licitar de novo. Tem que ter presunção de inutilidade e nesse caso não tem. É possível contratar diretamente se a licitação anterior for eivada de vícios ? Tem que fazer a licitação novamente e refazer o edital. Obs: licitação fracassada – Art. 48, §3° 8 dias úteis Correção de irregularidades 3 dias úteis na modalidade convite Contratar particular diretamente em quais condições ? Não anotei aqui rs Inc. VI – Intervenção no domínio econcômico União ( É a única que pode fazer isso) – A Pétrobras não segue essa regra* O objeto é a contratação + vantajosa economicamente ? Não, é a que seja melhor para o domínio econômico. Art 173, CF Inc. VIII – Bens ou serviços prestados por órgão ou entidade que integre a ADM Púb. Data anterior a vigência da lei – Art 24, §2° (Exceção) Para entes públicos contratando outros entes públicos diretamente, depois dessa lei tem que ser licitado. Abrangência Territorial 1ª Corrente – M. Sylvia: a dispensa será viável se ambos os contratantes integrarem a mesma esfera federativa. (Corrente Majoritária) 2ª Corrente – Marçal: entre quaisquer unidades federativas. PJ com Exclusividade ? Sim, desde que essa empresa tenha sido criada até 1993 e esteja no mesmo âmbito federativo do contratante. Inc. IX – Segurança Nacional Ex: ameaça interna e externa TCU: diferente de segurança pública (é uma política pública) Inc. X – Compra ou locação de bem móvel TCU: Não pode imóvel inacabado. Inc. XI – Remanescente de obra, serviço ou fornecimento, em razão de recisão contratual. Obediência da ordem de classificação anterior ? Sim, pelo preço da 1ª, destacando o que já foi feito. RDC (Regime Diferenciado de Contratação) Não se aplica a Lei 8666, foi apenas a título de exemplo. TCU: não se aplica em casos de termo contratual (fim do contrato). Inc. XII – Compra de Hortifrutigranjeiras, pão e outros gêneros perecíveis. Dispensa, pois estraga. Inc. XVIII – Aquisição de componente ou peças. Nacional Estrangeira Manutenção de equipamento Durante o período de garantia Inc. XXVIII – Contratação por empresa estatal com suas subsidiárias ou Controlados. Desde que o valor seja compatível. Inc. XXX – Pronater/Pronatec. Educação rural, campesina, quilombola Serviços para eles dispensam licitação via de regra. LC 123, arts. 42 e seguintes – asseguram vantagens para empresas de pequeno porte e micro empresas. Art 37, XXI, CF. DIREITO ADMINISTRATIVO – DANIELE AULA DIA 20/08/2019 Art. 23 §4 – Possibilidade de adotar modalidade + rigorosa Art. 23 §1 – Não pode ser utilizado para enquadrar o contrato nos limites de dispensa de licitação ou modalidade menos rigorosa. OBRAS E SERVIÇOS DE ENGENHARIA Convite: até 330 mil Tomada de Preço: 3.300 mi Concorrência: + de 3.300 mi COMPRAS E OUTROS SERVIÇOS Convite até 176 mil Tomada de Preço: até 1.430 mi Concorrência: + de 1.430 mi O serviço poderá ser parcelado se for em virtude de uma maior economicidade CONCORRÊNCIA Art. 22§ 1º Quaisquer interessados – Dispensa a obrigatoriedade de uma lista de pré-qualificação. Art. 114 pré-qualificação §§ 1º e 2º – caso a adm. opte por fazer uma lista, não configura a violabilidade Obrigatória: Lei 11.079 (PPP) Art. 23 §3º - Bens imóveis, concessões de Dto Real de uso e licitação internacional. Obs: Licitação Internacional Art. 42 e §1º Art. 19 III Concorrência ou leilão Art. 19. Os bens imóveis da Administração Pública, cuja aquisição haja derivado de procedimentos judiciais ou de dação em pagamento, poderão ser alienados por ato da autoridade competente, observadas as seguintes regras III - adoção do procedimento licitatório, sob a modalidade de concorrência ou leilão. TOMADA DE PREÇO § 2 o Tomada de preços é a modalidade de licitação entre interessados devidamente cadastrados ou que atenderem a todas as condições exigidas para cadastramento até o terceiro dia anterior à data do recebimento das propostas, observada a necessária qualificação. Art. 22 §2º (Já pressupõe o cadastro prévio) Participa as empresas cadastradas Cumprimento das exigências da habilitação até o 3º dia útil que antecede o recebimento das propostas CONVITE § 3 o Convite é a modalidade de licitação entre interessados do ramo pertinente ao seu objeto, cadastrados ou não, escolhidos e convidados em número mínimo de 3 (três) pela unidade administrativa, a qual afixará, em local apropriado, cópia do instrumento convocatório e o estenderá aos demais cadastrados na correspondente especialidade que manifestarem seu interesse com antecedência de até 24 (vinte e quatro) horas da apresentação das propostas Art. 22 § 3º - é uma modalidade menos rigorosa Não possui Edital, só a carta convite Cadastrados ou não Pessoas não convidadas podem participar TCU: 3 propostas válidas, deverá convidar 3 empresas que tem viabilidade OBS: Art. 22 §7º Principio da Impessoalidade (Art. 22 § 6º) CONCURSO § 4 o Concurso é a modalidade de licitação entre quaisquer interessados para escolha de trabalho técnico, científico ou artístico, mediante a instituição de prêmios ou remuneração aos vencedores, conforme critérios constantes de edital publicado na imprensa oficial com antecedência mínima de 45 (quarenta e cinco) dias. Art. 22 § 4º Prêmio 45 dias Art. 32 §1º - documentação dos arts. 28 e 31 pode ser dispensada. Comissão especial – Servidores públicos (Art. 51 §5º) Critérios pré-definidos Execução DIREITO ADMINISTRATIVO – DANIELE AULA DIA 26/08/2019 LEILÃO § 5 o Leilão é a modalidade de licitação entre quaisquer interessados para a venda de bens móveis inservíveis para a administração ou de produtos legalmente apreendidos ou penhorados, ou para a alienação de bens imóveis prevista no art. 19, a quem oferecer o maior lance, igual ou superior ao valor da avaliação. Art. 22§5º “Penhorados” é mencionado na lei dessa forma, porém, penhora é um proc. da execução civil, na verdade o correto seria empenhados. Art. 19, III quando se tratar da alienação de bens e IMÓVEIS de qualquer valor, o Adm. tem a discricionaridade de alienar por meio de concorrência e leilão (normalmente faz leilão pela flexibilidade do valor das propostas). Art. 17, §6º Para venda de Bens MÓVEIS, se o valor não for superior a tomada de preço, pode permitir o leilão para bens móveis. PRAZO DE INTERVALO MINIMO A publicação do edital ou carta convite CONCORRÊNCIA 45 dias corridos – Téc/Téc+Preço 30 dias corridos – Menor Preço TOMADA DE PREÇOS 30 dias corridos – Téc/Téc+Preço 15 dias corridos – Menor Preço CONVITE 5 Dias úteis CONCURSO 45 Dias corridos LEILÃO 15 Dias corridos (ela não vai cobrar prazos na prova) PROCEDIMENTO BÁSICO DA LICITAÇÃO (CONCORRÊNCIA) § 1 o Concorrência é a modalidade de licitação entre quaisquer interessados que, na fase inicial de habilitação preliminar, comprovem possuir os requisitos mínimos de qualificação exigidos no edital para execução de seu objeto. Art. 43 Analisa a documentação da empresa, vão ver se estão habilitados para participar da licitação, se o participante for inabilitado, não havendo recurso o envelope será devolvido, sem mesmo ver a proposta, posteriormente abrirão as propostas dos envelopes dos Habilitados. Após a fase da abertura das propostas ninguém poderá ser desclassificado, a não ser que seja caso superveniente. Após a fase da habilitação não pode disistir da proposta, a menos que tenha fato superveniente da Adm. que instigue a desistência. 1 - FASE INTERNA DA LICITAÇÃO Art. 38 §Único -> Aprovação por assessoria jurídica Obs: inc. VI – Manifestações de 3º Precisa da aprovação da acessoria jurídica TCU tem uma decisão que só a autorização do procurador, assessor não é suficiente para configurar crime de improbidade, precisa de um contexto maior. -> Motivação, indicação do Objeto e Previsão de Recursos Não basta só a indicação legal, tem que motivar, a indicação do objeto está intimamente ligado a quem vai participar da licitação ou não. A previsão dos recursos, não podemos realizar uma licitação sem que esteja previsto na lei orçamentária -> Súm. 177 TCU -> Mudança no objeto? Se mudar o objeto da licitação tem que anular a licitação -> Previsão de Recursos - Art. 167, I, II, CRFB C/C art. 38; art 7º, §2º,III; art.14 – Lei 8.666 Não pode incluir programas ou projetos sem estar previsto na lei orçamentária anual -> Liberação de recursos? Basta a previsão na Lei para fazer a licitação, mesmo antes do recurso ser liberado. -> Lei de Responsabilidade Fiscal (LC 101/00) Art. 16 repete que tem que ter previsão legal Art. 42 c/c art. 57 Lei 8.666 Nos dois últimos quadrimestres não pode fazer nada que exceda o tempo de seu mandato. Só pode acontecer previsão de recurso que perpasse esse período do mandato no caso de grandes obras e de longa duração. 2- FASE EXTERNA EDITAL Art. 40 Art. 41, §1º - Impugnação ao edital DIREITO ADMINISTRATIVO – DANIELE AULA DIA 27/08/2019 EDITAL Edital precisa paassar pela acessoria jurídica e o TCU entende que quando se tratar da modalidade convite não precisa Não tem problema que um licitante impgune o edital e continue concorrendo a licitação Tribunal de Contas é o fiscalizador principal da licitação Artigo 21 Divulgação do edital - Art. 40 TCU – Minutos do Convite -Art. 41 O edital é a lei da licitação, não pode descumprir. HABILITAÇÃO JULGAMENTO Temos os seguintes tipos de propostas que serão determinadas no edital MENOR PREÇO PREÇO MELHOR TÉCNICA TÉCNICA PREÇO MELHOR TÉC. E PREÇO TÉCNICA PREÇO Menor preço- 1 envelope com a habilitação e outro com o preço Melhor técnica- 1 env. Habilitação 2 env. Técnica e 3 env. Preço Melhor Téc. e Preço- 1 env. Habilitação 2 env. Técnica e 3 env. Preço (acho que isso não cai) Desclassificação: Quando todo mundo estiver com valor abaixo, é feito a média aritmética e quem estiver 70% abaixo da média é desclassificado Se todo mundo estiver com um valor rasoável e oferecer 80% do valor da adm. é aceitável mas terá que dar garantia. Art. 48- Desclassificação STJ -> Valor da Proposta Grapado em algorismos S/ a indicação por extenso Diligências é possível q a adm faça diligências para ter a certeza se as empresas tem capacidade para cumprir o contrato Súm. 262, TCU – exequibilidade das propostas Presunção mesmo com proposta muito baixa a adm tem que dar a oportunidade de demonstrar a exequibilidade das propostas Ordem de classificação Art. 50 ligada ao principio da adjucação compulsória obedecer a classificação das propostas MARGEM DE PREFERÊNCIA P/ PRODUTOS MANUFATURADOS E SERVIÇOS NACIONAIS Art. 3, §5º Obs: A margem de preferência não pode ultrapassar 25% (Art. 3º § 8) Estudos que considerem a geração de emprego e renda, efeito na arrecadação de tributos federais, estadual e municipal, desenvolvimento e inovação tecnológica no país. Ligados ao principio do desenvolvimento nacional sustentável CRITÉRIOS DE DESEMPATE Dá preferência na sequência dos incisos Obs: LC 123/2006 e bens e serviços de informática – Lei 8248/91 Obs²: Governo Federal editou diversos decretos estabelecendo margens de preferência. A margem de preferência mitiga o princípio da proposta + vantajosa Desistência das propostas Pode desistir antes da habilitação Art. 43 §6º Art. 24 XI Apresentação de amostras Art. 75 – Só fala em “contrato” Homologação do procedimento Licitatório Art. 43, VI Art. 49 – Revogação Adjudicação – Instrução de certame DIREITO ADMINISTRATIVO – DANIELE AULA DIA 02/09/2019 *FASES DA CONCORRÊNCIA EDITAL – HABILITAÇÃO - JULGAMENTO Abertura do 1º Envelope - Art. 37, XXI, CRFB SICAF- Registro Cadastral do executivo federal Esse sistema serve para agilizar a habilitação - Cobrança de taxa p/ registro no SICAF? TCU disse que é inconstitucional cobrar taxa para o registro no SICAF Documentos exigidos - Art. 27, Lei 8666 Habilitação Jurídica- Art. 28 Qualificação téncnica – Art. 30 Obs: Serviços e engenharia e obras – STJ Art. 30, §1º, I TCU: Contratação de profissional autônomo (TCU relativizou que não precisa estar dentro do quadro da empresa, a empresa pode contratar autônomo) Indicação de Instalações do aparelhamento e pessoal técnico? Sim, pode ser exigido no edital, bem como pessoal técnico, engenheiro eletricistas etc.) Vedação à quantidade mínima de atestados exigência de atestados de qualificação técnica e o entendimento do TCU é que não precisa ser mais que um atestado, o fato de ser 5 ou 1 é indiferente. Qualificação econômica – financeira – Art. 31 A empresa precisa provar que tem recursos para prover o que ela está pleiteando na licitação Obs: Art. 32§1º -> taxativo -> Obs: inconstitucional no que tange ao débito da segurid. Social. É uma exceção para dispensa de documentação Liquido + garantias -> TCU: Ñ podem ser cumulativas. Regularidade fiscal e trabalhista – art. 29 Comprovar que ela não deve o Estado -> CRFB, art. 195 §3º- “Contratar” Empresa em débitos não poderá contratar, ela não pode ser habilitada. O contratar não significa que ela será desclassificada apenas no contratato, será desclassificada logo na habilitação. Problema de redação do dispositivo. Se a empresa não paga seus débitos ela fica em vantagem / empresa que paga tudo certo. ->Certidão negativa de débitos trabalhistas -> Confederação Naciona de Indústria – ADI – violação à livre concorrência, livre iniciativa e isonomia. Obs: Regularidade fiscal e microempresas Se uma Micro empresa e EPP ganhar a licitação e não estiver com a regularidade fiscal, ela tem 2 dias prorrogáveis para regularizar, ela não precisa comprovar no momento da habilitação. -> Art. 42, LC123/06 -> Prazo de 2 dias, prorrogáveis por igual período, p que o vencedor regularize sua sistuação. Se ñ regularizar, aplica-se o art. 81, Lei 8666 se não regularizar dentro do prazo, será punida conforme a 8666. PREGÃO Lei 9.472/72 Lei 10.520/02 Forma eletrônica Bens e serviços No pregão temos a inversão de fases, primeiro julga a proposta depois a habilitação Forma comum: EDITAL- HABILITAÇÃO – JULGAMENTO Pregão: EDITAL – JULGAMENTO - HABILITAÇÃO -> Propostas escritas + /lances verbais REGIME DIFERENCIADO DE CONTRATAÇÕES – LEI 12.462/11 Ela é formalmente inconstitucional, depois surgiram leis posteriores amplicando a aplicabilidade dessa Lei, Art. 1º Aplicabilidade Art. 12 – Procedimento Art. 13 – Forma eletrônica Sigilo dos orçamentos só os órgãos de controle que fica sabendo do orçamento Art. 6º e §§ -Evitar conluio de Preços (defesa) Sem saber se a Adm. disponibiliza p pagar A Prof. Acha que isso não impede o conluiu -Violação ao Princípio da Publicidade? Quem entende que viola o principio da publicidade tem como base principalmente o fato de que o RDC se aplica a contratações de valores muito altos OCDE – Organização p/ a cooperaçao e desenvolvimento econômico -> Jun/2015 – Brasil e OCDE firmaram um acordo de cooperação que permiitiu o relacionamento bilateral -> Momento da divulgação do orçamento e a flexibilização do TCU -> Fase de negociação de preços com o 1º colocado (TCU) -> Art. 6º - Após o encerramento da licitação Obs: Elaboração do orçamento base deve ocorrer antes da publicação do edital (Art. 8, §5º; Art. 2º §único) Obs²: Diante da ausência de referências oficiais p/ execução de obras complexas no RDC ( Portuárias e Aeroportuárias), não há obrigatoriedade do uso do orçamento base sigiloso, nem da contratação integrada (TCU) Critérios de Julgamento – Art.18 -> Art. 18, V – “Contratos de eficiência” Art. 23 e §1º (Contratos de eficiência) O licitante compromete em dar o maior retorno econômico para a adm pública §3º - se não houver a economia prevista Menor preço ou maior desconto Técnica e preço Melhor técnica ou conteúdo artisticos . Maior (contratos de eficiência) Ex: VLT, não é barato, o contratado e a adm. estabelece que vai causar economia, a empresa todo mês vai ter que provar a economia, se não tiver economia não acontecer ele vai ser penalizado. O valor que não atingiu a economia vai ser descontado do valor que a Adm paga para a empresa. Será aplicado a multa no valor da diferença. Critérios de Julgamento – Art. 18 -> Art. 25 -Pré-qualificação permanente - Art. 30 Obs: Licitação Restrita aos pré-qualificados Art. 30, §2º Dec. 7581/2011 Duração de 1 ano 1 PROVA – Até aqui DIREITO ADMINISTRATIVO – DANIELE AULA DIA 16/09/2019 CONTRATOS DA ADM PÚBLICA Contratos “Privados” da Adm” Contratos Administrativos Obs: art. 62, §3º aplicação subsidiária da Lei 8.666 Contratos => interesses antagônicos CONTRATOS ADMINISTRATIVOS Quanto ao equilíbrio contratual Cláusulas exorbitantes Quando ao regime jurídico público Contratos “Privados” da Adm Quanto ao equilíbrio contratual Quanto ao regime jurídico predominantemente de direito privado CARACTERÍSTICAS DOS CONTRATOS ADM Solenidade ou/ Formalismo aqui prevalece a solenidade/formalismo Obs: art. 60, §ú – verbal contratos que equivalem a 5% do valor do convite pode ser comprado de forma verbal, ainda que o contrato seja verbal tem que ter fundamentação. Coincide na hipótese de licitação dispensável Obs: situação de emergência – art. 62, §3º Vetado Os autores entendem que ele vale mesmo assim. Bilateralidade pelo menos duas partes Personalíssimo intimamente ligado ao fato de que faz todo o processo burocrático para escolher uma pessoa F/J para contratar e só essa pessoa poderá cumprir o contrato. Art. 72 => subcontratação parcial é possível mas tem que ser parcial, ela pode contratar para fazer algo específico, mas tem que ser prevista no edital e autorizada pela administração. Subcontratação total? O TCU veda a subcontratação total, não existe previsão na lei , pq não pode fazer? pq ela frusta a licitação, viola também o caráter personalissimo. Comutatividade – Art. 37, XXI, CRFB as duas partes sai ganhando Princípio do equilíbrio econômico-financeiro se acontecer alguma coisa que desequilibre o contrato, é necessário reajustar o contrato para que fique equilibrado para ambos. Revisão e reajuste Sinalgmético contratações recipocras De adesão não tem negociação de cláusula Mutabilidade pela administração Art. 58, I e 65, I – alteração unilateral Desequilíbrio natural devido o princípio da supremacia do interesse público CLÁUSULAS EXORBITANTES EM ESPÉCIE Autor diz que essas cláusulas encarecem os contratos administrativos Art. 58 É possível modificar unitelaralmente, tem que obedecer o disposto no artigo 65 Possibilidade de recisão unilateral do contrato, duas razões: interesse público e descumprimento das normas contratuais pelo contratado. Fiscalização contratual, a Adm tem o dever de fiscalizar o contrato, previsão no artigo 67 da lei, é possível que a adm contrate terceiros para fazer essa fiscalização. Possibilidade de aplicar sanções, artigo 87, são aplicadas pela inexecução parcial ou total do contrato, multa, advertência, suspensão de participar de licitações, impedimento de contratar o poder público e declaração de inedeonidade da empresa, não são cumuláveis, exceto a de multa. Ocupação provisória, acontece predominantemente, prestação de serviços públicos, adm. tem o poder de pegar e para prestar aquele serviço para o bem da continuidade dos serviços públicos. Ex: pegar o caminhão de lixo, trabalhadores e dar continuidade no serviço. “Exceção do contrato não cumprido” diferente da lógica do privado “que se você não pagar não é obrigado a cumprir”, o privado não pode deixar de prestar o serviço mesmo sem ter recebido devido o principio da continuidade do serviço público. O particular não pode reincidir diante do não pagamento da adminsitração pública, tem que aguentar 3 meses sem receber da adm pública, após isso pode suspender a prestação do serviço, o que pode acabar acontecendo a ocupação do serviço pela adm, se a adm não ocupar, tem que continuar prestando se tratar de serviço essenciais, a empresa vai propor uma ação judicial e só depois da decisão poderá se desvincular ou não, a depender da decisão. Art. 78, XV. DIREITO ADMINISTRATIVO – DANIELE AULA DIA 17/09/2019 EXCEÇÃO DO CONTRATO NÃO CUMPRIDO Art. 78, XV. INEXECUÇÃO E EXTINÇÃO DOS CONTRATOS ADM PELO DECURSO DO PRAZO OU EXARIMENTO DO OBJETO Ex: no primeiro caso a Adm não teve interesse em prorrogar determinado contrato e findou o prazo ou a não completude do objeto. RECISÃO – Arts 78 e 79 RECISÃO ADM Inexecuçãoo por culpa do particular Art. 87 – sanções RECISÃO CONSENSUAL adm e particular entram num consenso que ninguém será sancionado RECISÃO JUDICIAL CONTRATADO Art. 78, XIII a XVI Obs: art. 79 – Recisão unilateral do contratado? ñ Enquanto não sai a decisão judicial tem que continuar prestando o serviço Sem trânsito em julgado? 1ª c (Hely) – impossibilidade de exceção do contrato cumprido segundo Henryque Lopes Meirelli, essa cláusula da exceção não se aplica a administração (entedimento ultrapassado) 2 c (Majoritária) – Admite a exceção do contrato não cumprido previsa na legislação É possível desde que previsto na legislação Obs: Serviços públicos essenciais RECISÃO DE PLENO DIREITO Teoria da Imprevisão i) Fato Superveniente ii) Imprevisível iii) Desequilíbrio relevante do contrato são cumulativos, diante de situações que causam desequilibrio enorme extingue o contrato, ex: terremoto Fato do Príncipe fato do Estado que causa a recisão, ex: desvalorização brusca da moeda e inflação galopante, aumento de um tributo ex: tributo novo sobre o cimento e o cimento aumenta 10x, tornando o contrato inviável, é possível a recisão sem que o contratado seja punido, não dá p fazer um mero reajuste. Caso Fortuito ou força maior Art. 65 ARBITRAGEM E CONTRATOS ADM Arbitragem para pessoas Fisicas: não posso utilizar arbitragem quando estiver envolvido direitos indisponíveis. Indisponibilidade do Interesse Público CONTRA Violação ao P. da Legalidade Há previsão legal (lei das PPPs) A FAVOR Relativização do conceito de int. público Celeridade com o int. público Art. 1º,§2 c art. 2º§3º Hj está vulgarizado na dm, a prof. Acha que não deveria ser aceito a arbitragem em razão da indisponibilidade do interesse público DIREITO ADMINISTRATIVO – DANIELE AULA DIA 14/10/2019 CONTRATOS NAS ESTATAIS Obs: participação minoritária de estatais em empresas privadas (não torna uma empresa privada uma estatal) Não precisa licitar para comprar ações em uma empresa privada Contratação Integrada – “Turn Key” Art. 9º, RDC §1º - Conceito Contratação integrada: Faz uma contratação de toda a obra, desde o projeto até a obra finalizada. DF Lei 8.666 – “empreitada integral” é basicamente a mesma coisa da contratação integrada Poder público elabora o proj. básico A diferença é que na empreitada integral o poder público elabora o projeto básico. A crítica sobre o RDC devido ele pegar o projeto desde o projeto básico é se o Estado não estaria se eximindo do dever de planejamento, bem como principio da impessoalidade. Viola o dever de planejamento do Estado? Viola o princípio da impessoalidade? Por não ter o objeto do contrato definido Por não se definir o objeto do contrato? Alguns críticos questionam o RDC sobre isso, Professora acha que não, tem o objeto, só não está delimitado. Diretriz de inovação tecnológica as vezes as empresas possuem tecnologias avançadas que a administração pública não pode prever e pelo fato do RDC autorizar que a empresa privada realize o projeto básico, abre mais possibilidades. Vedações: art. 9º, §4º, RDC o objeto tem que ter pelo menos uma das 3 condições. Art. 9, § 5º, RDC matriz de alocação de riscos, é a possibilidade de inclusão de cláusulas no RDC da previsão de certos riscos naturais no contrato, tendo em vista a proteção da empresa e evitando o desiquilibrio economico do contrato. (riscos alheios da culpa do contratado) Na contratação integrada em regra é vedado termo aditivo posto que a própria empresa faz o projeto básico, salvo se, hipóteses do §4º... Contrato de desempenho e remuneração variável Art. 10, Lei 12.462/11 (PPP) referente a remuneração variável de acordo com o desempenho da contratada A administração paga conforme o cumprimento da eficiência do contrato CONTRATO DE EFICIÊNCIA ( RDC) - ART. 23, RDC §3º - Inadiplemento contratual No RDC a eficiência entra como um tipo de licitação, se a empresa não conseguir cumprir com o retorno econômico que prometeu, entra no §3º - inadiplemento contratual, será descontado do pagamento da empresa contratada e etc. Teremos aula neste sábado (19) 09h, segunda e terça (21, 22) 7h - 11 horas, outro sábado (26) A partir das 09h. AVALIAÇÃO DIA 29/10 -> CONTRATOS E SERVIÇOS DIREITO ADMINISTRATIVO – DANIELE AULA DIA 19/10/2019 PRINCÍPIOS QUE OS SERVIÇOS PÚBLICOS CONTINUIDADE Absoluta – 24 horas / 7 dias da semana Relativa – transporte (não precisam o tempo inteiro) Possibilidade de interrupção por falta de pagamento É constitucional? Seria, entretanto.. 1ªc) STJ: Possível – conflito aparente entre o Art. 22, CDC e ART. 6º,§3º, II, Lei 8987/95 O STJ fala que não existe um conflito aparente pois se resolve por meio do princípio da especialidade, prevalece a Lei 8987/95. Violação ao equilibrio econômico-financeiro do contrato Outra crítica é que afeta o equilíbrio econômico dos contratos que acaba afetando a empresa e o pagante (vai cobrar mais caro dos que paga). Não é possível quando afetar o interessse público ou direitos fundamentais Casos extremos que afetam os Direitos Fundamentais, ex: UTI em casa. Casos de pessoas em situação miserabilidade, em razão ao respeito a dignidade humana. 2ªc) Não é possível Dignidade da pessoa humana P. da vedação ao retrocesso A Lei 8987 seria um retrocesso em relação ao CDC essa lei sobre concessão de serviços públicos seria um restrocesso social ao que foi alcançado pelo CDC, pois permite corte. STJ -> Requisitos p/ o corte Não surpresa -> é necessário o prévio aviso Não é lícita interrupção por dívida pretérita – o débito deve ser atual Proporcionalidade/ razoabilidade – não pode cortar por pouca coisa ex: 1 real Suposta fraude do consumidor -> ampla defesa, se tiver um gato não pode cortar unilateralmente, a empresa tem que garantir a ampla defesa. Desde que a interrupção não atinja serviços públicos essenciais para a coletividade – ex: Universidade, posicionamento do STJ. Quando a interrupção por inadiplência do usuário violar o direito à vida, saúde e a dignidade da pessoa humana – Miserabilidade, UTI em casa e etc. PRINCÍPIO DA IGUALDADE OU ISONOMIA Art. 13, Lei 8987/95 -> Possibilidade de tarifas diferenciadas - temos posto um sistema de igualdade formal, segundo STF e doutrinadores o ideal seria igualdade material. Poder Público promulga Lei concendo gratuidade a determinados usuários. A concessionária deverá respeitar desde logo as gratuidades ou somente após o reequilíbrio econômico-financeiro do contrato? Temos duas correntes 1ºC- Não, a primeira diz que não precisa aplicar desde logo. 2º C- Sim (STF) posicionamento do STF é de que a empresa tem que parar de cobrar imediatamente, será requilibrado a posteori, quanto mais a empresa demorar a restabelecer maior será a indenização. PRINCÍPIOS DOS SERVIÇOS PÚBLICOS MUTABILIDADE Mutabilidade x modicidade das tarifas – entra em conflito com o princípio da modicidade das tarifas UNIVERSALIDADE OU GENERALIDADE Acessível para todos Igualdade material – sustenta a tese por exemplo de tarifas diferencias, situação de miserabilidade e etc. MODICIDADE DAS TARIFAS Receitas alternativas Para ajudar a diminuir os preços existe a possibilidade de receitas alternativas além das tarifas dos usuários. (Outras fontes de receitas) Tendo em vista a modicidade das tarifas. Ex: propaganda em ônibus, metrô e etc. DIREITO ADMINISTRATIVO – DANIELE AULA DIA 21/10/2019 CONCESSÃO E PERMISSÃO DE SERVIÇOS PÚBLICOS CRFB, art. 175 – “Sempre” através de licitação (lei 8987 regulamenta esse artigo) CRFB, art. 37, XXI – contratação direta Compras, obras, serviços e alienações CONCESSÃO X PERMISSÃO Tradicionalmente Concessões – Contratos Permissões – Atos Adm. precários, o Estado tem maiores prerrogativas/ Foi extinto a permissão por meio de Atos Adm. devendo ser feita por meio de contrato. Art. 175§ único, I c/c Lei 8987 -> contravalização da permissão Posicionamento Majoritário: Os institutos se confundem Minoritário -> Distinções Figura do delegatário - Conc – PJ ou Consórcio pode delegar, não para o direito público pois é o próprio poder público -Perm – PJ ou PF Modalidade de licitação -Conc. Concorrência* ou leilão quando se tratar de plano nacional de desestatização - Permissão – Não definida ( defende do objeto) Ajuste celebrado - Conc. Contrato – feita mediante contrato - Perm contrato de adesão Essa alinea C é bobagem pois todo contrato com a administração pública acaba sendo de adesão Permissão é mais precária que a concessão Art. 40, Lei 8987 – precariedade e revogabilidade unilateral do contrato Existe Autorização de serviço público? CRFB, art. 21, XI e XII Várias correntes para dizer se existe ou não autorização do serviço público e como deve ocorrer, p quem acredita que existe, dizem que vai se tratar de serviços ainda mais simples em relação a permissão. 1ª c) Sim – na autorização o serviço público atende o interesse primordial do autorizatário. Atender interesse do autorizatário (particular) para depois atender o interesse público (não faz sentido dentro do direito administrativo) 2ª c) Não – Se o serviço atender primordialmente o interesse do autorizatário, estaremos diante de um serviço privado de relevância social Analoa-se à fase da autorização do poder de polícia. CONCESSÃO COMUM DE SERVIÇO PÚBLICO Prazo de duração – tem prazo de duração? Sim Não se aplica a regra geral da lei 8666 (vig. de crédito orçam.) nesse caso não é necessário ter crédito orçamentário previsto, pois é custeado com as taxas dos contribuintes. FORMAS DE EXTINÇÃO Natural quando acaba o prazo finda a concessão Rescisão só pode rescidir pelo poder público Caducidade rescião por culpa do particular, fez alguma besteira q justifica a caducidade e seu exercicio voltaria para a adm pública. Encampação tomada de volta do serviço público para si – precisa de uma lei autorizadora. Anulação – quando houver vicio de legalidade Falência – Extinção da concessionária/ Falecimento / incapacidade do titular, no caso de empresa individual – extingue quando a pessoa morre por ser personalíssimo CONSTITUCIONALIDADE DA LEI DE ENCAMPAÇÃO Di Pietro -> Inconstitucional Autora diz que é incostitucional, sobre lei autorizadora Argumentos: Quem pode o mais, pode o menos a adm. não precisava da encampação para fazer, pois quem pode mais pode menos. Separação de Poderes (violaria) pq precisa da autorização do legislativo para realizar algo que é inerente ao poder executivo Para quem entende que é CONSTITUCIONAL Utiliza-se o argumento de freios e contrapesos, divide um pouco do poder com o legislativo limita a arbitrariedade Se o concessionário não desejar mais prestar o serviço, deverá Negociar com a adm. uma extinção amigável Ajuizar ação de rescisão por culpa da Adm. Art. 39, Lei 8987 Requerer à adm. a transferência da concessão ou do controle acionário da concessionária Art. 38, Lei 8987 -> concessionária que piora a prestação do serviço propositalmente o poder concedente poderá determinar a caducidade do contrato e aplicar as penalidades cabíveis Ocupação de bens reversíveis No caso de caducidade, a indenização abrangerá os bens reversíveis não amortizados, bens que a empresa privada utiliza e voltam p administração. TRANSFERÊNCIA DA CONCESSÃO E “STEPIN RIGHTS” A concessionária entrar em crise financeira é possível que os financiadores, garantidores (bancos), assumam temporariamente o controle da concessionária. Subcontratação/Transferência do controle societário da concessionária Art. 27, Lei 8987 É possível, previsão edital e autorização do poder concedente Art. 26 – Subconcessão -> Previsão no edital -> Licitação concorrência Stop inrghts -> Dto assegurado aos financiadores e garantidores do concessionário de assumir temporariamente o controle da concessionária. Art. 27- A CONCESSÃO ESPECIAL DE SERVIÇOS PÚBLICOS (PPPs) não tem lucro, é superavit Lei 11.079/04 Fundamento – Art. 175 Não há PPP sem contraprestação do poder público Além das tarifas, há indenização de $ pelo poder público Tarifas + injeção de verbas Ferimento do pacto federativo? Valor minimo das PPPs 20 min Nacional ou Federal? Primeira corrente entende que o dispositivo é nacional e uma segunda diz que é federal, só se aplica para a união. 1ª c- 20 min – Nacional 2ª c- 20 min – Federal OBJETO DAS PPPs – Obra + serviço PRAZO DE DURAÇÃO Concesões Comuns - S/ Prazo Geral PPPs – 5 – 35 anos. PPPs PATROCINADAS X ADMINISTRATIVAS Art. 2º, Lei 11.079/04 §1º Patroc. – Contrap. Púb + Tarifas + Receitas alternativas (se houver) §2º Adm. - + Receitas alternativas se houver Patrocinada, voltada ao público externo, já a administrativa é voltada para a adm pública; e usuários (cidadãos). Exemplos de PPPs ADM Art. 6º -> Contrapartida do poder público Garantia do poder Público Garantia do Porder concedente Art. 8º FGP – Fundo garantidor de Parcerias PJ de Dto Privado Não se sujeita à regra de precatórios DIREITO ADMINISTRATIVO – DANIELE AULA DIA 22/10/2019 PROCEDIMENTO DE MANIFESTAÇÃO DE INTERESSE (PMI) Acontece antes da licitação da concessão (prévio) tipo um projeto básico Art. 21, Lei 8987/95 Art. 10, §4º, Lei 11.079/04 Pode o conei por abertura de edital de chamamento público, de ofício, pela Adm. Provocação de particular interessado (PF ou PJ) Art. 4º - edital de chamemento público – requisitos. Art. 5º - Docum. Exigidos dos particulares PROCEDIMENTO DE PMI Não é necessário haver um único vencedor Os estudos técnicos pedem ser utilizados totalmente/parcialm./rejeitados Haverá ressarcimento em caso de rejeição Em caso de realização dos estudos, quem indenizará? Vencedores do PMI podem participar de futura licitação? RESPONSABILIDADE CIVIL CRFB/88, Art. 37, §6º 3 ºs não usuários dos serviços públicos? Também são indenizados do mesmo modo que os usuários Arts. 29 e 31, Lei 8987 -> resp. poder concedente CLASSIFICAÇÃO DOS SERVIÇOS PÚBLICOS (não vai exigir que decore) Quanto à competência Federativa Quando ao grau de essencialidade Sobrevivência do Serviço Público Morte do serviço público? Vencedor da PMI pode participar da licitação? Sim, apesar de existir entendimentos contrários. INTERVENÇÃO DO ESTADO NA PROPRIEDADE (3 prova) Dto de propriedade aboluta Estado do bem estar social: Função social da Propriedade Inerente ao Dto de Propriedade Supremacia do Interesse Público Fundamentos Prática de ilegalidade Obediência à função social da propriedade -Tipos de intervenção do Estado na propriedade a) Restritivas - Limitação Adm. - Servidão Adm. - Requisição Adm. - Ocupação Temporária - Tombamento b) Supressiva - Desapriação Uso CC, art. 1228, caput Gozo Disposição Reinvidicação CARACTERÍSTICAS DO DTO DE PROPRIEDADE ABSOLUTO EXCLUSIVO PERPÉTUO LIMIT. ADM SERVIDÃO DESAPROPRIAÇÃO TOMBAMENTO REQUISIÇÃO OCUPAÇÃO TEMPORÁRIA MODALIDADES DE INTERVENÇÃO DO ESTADO NA PROPRIEDADE Requisição CRFB, Art. 5º, XXV Comp p/ Legislar: União Dec. Lei n. 4182/42 -> requisições civis e militares Objetos: bens móveis, imóveis e serviços Bens móveis fungíveis? Bens públicos? Indenização? Ato adm. auto executório Pressuposto: inerente perigo Direito pessoal DIREITO ADMINISTRATIVO – DANIELE AULA DIA 26/10/2019 Tombamento Finalidade: Proteção ao patrimônio histórico, cultural, artístico e paisagístico. Pode ser Vinculado Discricionário -> técnica Titularidade do bem? Competência legislativa: comum CRFB/88 – Arts- 24, VII, 30, IX, 216 §§ 1º e 5º DL 28/37 – Bens materiais Dec. 3551/2000 – Bens imateriais Hipóteses de exclusão: art. 3º, DL 25/37 DL 25/37 Obrigações dos proprietários II vizinhos – Art. 18 Natureza Jurídica das obrigações 1º c) Maria Silvya – servidão adm. 2º c) Carvalho Filho – Limitação adm. Obrigações do Poder Público: vigilância e manutenção quando o dono não tiver recursos. Art. 22, D1 25/37 -> Dto de preferência ao poder público na venda do bem – Revogado pelo NCPC. Indenização? Cabe indenização, tombaram seu imóvel. Não Prazo prescricional? Em casos excepcionais que provar um enorme prejuízo o prazo prescricional é de 5 anos. Tombamento por meio de lei? 1º c) Pode 2º c) Não – é ato do poder executivo CLASSIFICAÇÃO Compulsório Voluntário – quando a pessoa não contesta De ofício – quando o objeto do tomabamento é bem público Provisório – característica acautelatória - medida para proteger Definitivo – devido registro no livro do tombo Individual – quando for de um bem específico Geral – quando faz uma cidade inteira, zona inteira, área inteira Tombamento é contra progresso, são coisas que podem coexistir? Pergunta prova DIREITO ADMINISTRATIVO – DANIELE AULA DIA 04/11/2019 EXTINÇÃO DO TOMBAMENTO É POSSIVEL DESTOMBAR O BEM? PREVALECE O ENTENDIMENTO DO STJ DE QUE NÃO É NECESSÁRIO A AUTORIZAÇÃO LEGISLATIVA, SERIA UMA INVASÃO DE UM PODER NO OUTRO, NÃO É CONSTITUCIONAL TOMBAMENTO DE BENS MÓVEIS - ART. 14, DL 25/37 AUTOR+ TEMP - COISA TOMBADA PODE SAIR DO PAÍS? -TOMBAMENTO DE USO? TOMBAMENTO DE CÁCERES 1987 – FUNDAÇÃO CULTURAL DO ESTADO DE MATO GROSSO PESQUISA CIENTIFICA 2010 IPHAN (UNIÃO) DIREITO ADMINISTRATIVO – DANIELE AULA DIA 12/11/2019 SÓ VAI CAIR NA PROVA INTERVENÇÃO DO ESTADO NA PROPRIEDADE PROCEDIMENTO EXPROPRIATÓRIO DESAPROPRIAÇÃO DIRETA AUTOR DA AÇÃO PODER PÚBLICO PETIÇÃO INICIAL: INDIVIDUALIZAÇÃO DO BEM, PREÇO OFERECIDO E, SE CABIVEL, REQUISIÇÃO DE IMISSÃO PROVISÓRIA NA POSSE REQUESITOS P/IMISSÃO PROVISÓRIA NA POSSE - URGÊNCIA -DEPÓSITO – ART. 15, §1º - AÚM. 652. ATF ART. 34, DL 3365 -> LEVANTAMENTO DE ATÉ 80% DE $ ART. 28 – APELAÇÃO JUSTA INDENIZAÇÃO – VALOR DE MERCADO - DANOS EMERGENTES E LUCROS CESSANTES SE LEVANTADO O $ DO DEPÓSITO, O RESTANTE DO $ DEVERÁ SER PAGA VIA PRECATÓRIOS. IMPOSTO DE RENDA NO VALOR DA INDENIZAÇÃO? Não por ter caráter indenizatório. JUROS COMPENSATÓRIOS Houve o entendimento que não cabe juros compensatórios sobre terras improdutiva. - INCIDEM DESDE A IMISSÃO PROVISÓRIA NA POSSE. DESAPROPRIAÇÃO INDIRETA? VALOR DOS JUROS COMPENSATÓRIOS ATÉ 11/06/97 12% 97 -2001 6% 200% ADI 2332 -> efeitos ex nunc 12% SÚM. 408, STJ CABEM JUROS COMPENSATÓRIOS EM TERRAS IMPRODUTIVAS? BASE DE CÁLCULO DOS JUROS COMPENSATÓRIOS SE HOUVER O LEVANTAMENTO DO $ SE NÃO HOUVER JUROS MORATÓRIOS - 1º DIA DO ANO SEGUINTE AS QUAL O PRECATÓRIO DEVERIA TER SIDO YAGO. SE O PRECATÓRIO FOI EXPEDIDO ATÉ 01/07/19 – 31/12/20 SÚM. UNC. Nº17 -VALOR BASE CÁLCULO (CONTIDO PRECATÓRIO DL 3365 – 6% REFORMA AGRÁRIA ARTIGO 9º LC 76/93 IMPRODUTIVO – REQUISITO PRIMORDIAL + DE 1 BEM (EXCETO SE FOR TERRA GRANDE) NÃO PODE SER PEQUENA (EXCETO SE TIVER MAIS DE UMA) INTERESSE SOCIAL SANCIONATÓRIA PARA FINS DE REFORMA AGRÁRIA SÓ A ÚNIÃO PODE DESAPROPRIAR CONFORME REQUISITOS ACIMA. A SEGUNDA FASE DA REFORMA AGRÁTIA É FEITA PELO INCRA. PARA OUTROS FINS, DE INTERESSE PÚBLICO, OS OUTROS ENTES PODEM DESAPROPRIAR, INDEPENDENTE DOS REQUISITOS. SE A ÁREA DE PRESERVAÇÃO ESTIVER REGISTRADA EM CARTÓRIO NÃO SERÁ CONTADA COMO IMPRODUTIVA
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