Curso de Contratos contratos atipicos

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Teoria Geral dos Contratos: Princípios Contratuais; Fase Pré-Contratual e seus
Instrumentos; Formação do Contrato. Tipos Contratuais
Contratos Atípicos e tendências contratuais
CURSO DE 
CONTRATOS
Apresentação
BENEDITO VILLELA
LLM em Direito Societário INSPER/SP 
Especialista em Direito Contratual PUC/SP
PEC em Direito Imobiliário GVLaw/SP
PEC em Direito Societário GVLaw/SP
Professor da Escola Superior de Advocacia – ESA
Advogado sócio de SRC Advogados
Passagem por McDonalds, Ipsos, OAS, Hip Telecom, etc
Consultor, Palestrante e Autor de diversos artigos publicados
Autor de um Livro sobre Direito Desportivo
Coordenador de Revista da ESA
Benedito@srcadvogados.com.br
https://www.linkedin.com/in/benedito-villela-%C2%B4-
7b624820/
Paula Lippi
Mestre em Direito Civil pela PUC/SP
Extensão em Compliance – INSPER/SP
Extensão no Programa de Negociações (PON) – Harvard Law 
School
Extensão em Planejamento Tributário pelo IBET/SP
Especialista em Contratos e Graduada ambas pela PUC/SP
Professora da Escola Superior de Advocacia (ESA) e dos 
Cursos Preparatórios IOB-Marcato EAD
Participou de Processos de Certificação SARBOX-PWC. Atuou 
em escritórios de advocacia na área empresarial e na Gestão 
de Operações Internacionais da Natura
Sócia do escritório AJLAW – Advogados. 
Consultora, Palestrante e Autora de diversos artigos publicados
plippi@ajlaw.com.br
paulalippi@gmail.com
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in/paula-lippi-66078920/
CURSO DE CONTRATOS
https://www.linkedin.com/groups/12045859
� Aula 1 –TGC: Princípios Contratuais; Fase Pré-Contratual e seus
Instrumentos; Formação do Contrato. Tipos Contratuais;
� Aula 2 – TCG: Descumprimento e extinção do Contrato e seus
Instrumentos relacionados;
� Aula 3 – Aspectos e Cláusulas Gerais: Considerandos, 
Representação; Confidencialidade; PI; Garantias; Arbitragem; 
Foro e Legislação aplicável; Assinatura eletrônica e digital;
� Aula 4 – Contratos Típicos: Trabalho; Compra e Venda; Locação; 
Prestação de Serviços; 
CURSO DE CONTRATOS
� Aula 5 – Contratos Atípicos e Tendências Contratuais
� Aula 6 – Contratos de Tecnologia: EULA, licenciamento; 
Contrato de Transferência de Tecnologia;
� Aula 7 – Contratos Associativos: Contratos Civis; Contratos 
Societários; Contratos Laborais
� Aula 8 - Negociação de Contratos: Identintificação dos interesses
Vs Solução de conflitos. Técnicas de negociação. Simulação.
Aula 5
Contratos Atípicos e Tendências contratuais: 
A melhor expressão do Direito Civil e a resposta ao corte
epistemológico
Contratos Atípicos
�Origem
�Roma 
� Rigidez formal 
� não reconhecimento do que não previsto
� Inibição do desenvolvimento comercial
�Atualmente
�Art. 425: “É lícito às partes estipular contratos atípicos, 
observadas as normas gerais fixadas neste Código.”
Contratos Atípicos
�Distinção
�Típico x Nominado
� Típico é previsto em Código ou legislação esparsa
� Nominado é contrato batizado
� Típico e Nominado: Locação
� Típico e Inominado: “mandato x procuração x engagement”
� Atípico e Nominado: Acordo de Confidencialidade
� Atípico e inominado: Basta criar? 
�Típico x Atípico: Dirigismo Contratual
Contratos Atípicos
�Teoria:
� Teoria tríplice de Sílvio de Salvo Venosa - aplicabilidade
I) Absorção: categoria típica similar
II) Extensão Analógica: aplicação principiológica semelhante
III) Intenção: vontade das partes e princípios gerais 
�Gênese: necessidade do comércio jurídico
Contratos Atípicos
�Classificação – Orlando Gomes
� Atípicos propriamente ditos
� Gêmeos – 1 Prestação $$$ X n Contraprestações
� Dúplices – n Prestações X n Contraprestações
� Mistos em sentido estrito – simulado – elementos de Tipo fechado
� X Contrato de Duplo Tipo = 2 típicos em 1
� X Típico com Prestação subordinada
� Atípicos mistos 
� X Coligados = Sistema Contratual Autônomo por 1 final Econômico
Incoterms
� IN = international
� CO = commerce
� TERMS = acordo
= Acordos Internacionais de Comércio
A Câmara de Comércio Internacional editou em 1936 os
INCOTERMS que representam a padronização dos termos
utilizados no comércio internacional, sendo que a última
atualização data de 2011. Vale destacar que os INCOTERMS são
tidos como supranacional, não dependendo de ratificação pelos
países para serem aplicados
INCOTERMS
Os termos hoje vigentes referem-se à edição de 2010 (em vigor a
partir de 2011):
� GRUPO E – partida
� GRUPO F – transporte principal não pago
� GRUPO C – transporte principal pago
� GRUPO D – chegada
� Cada Incoterm contém 10 cláusulas entre seguro, transporte,
condições de entrega, responsabilidade por perda e vício (riscos),
licenças, autorizações, formalidades, documentos, custos e
conferências
INCOTERMS
� GRUPO E – EXW (Ex Works)
� GRUPO F – FCA (Free Carrier); FAS (Free Alongside Ship); FOB 
(Free on Board) 
� GRUPO C – CFR (Cost and Freight); CIF (Cost, Insurance and 
Freight); CPT (Carriage Paid); CIP (Carriage and Insurance Paid) 
� GRUPO D – DAF (Delivered at Frontier); Delivered Ex Ship 
(DES); Delivered Ex Quay (DEQ); Delivered Duty Unpaid 
(DDU); Delivered Duty Paid (DDP)
� http://www.iccwbo.org/products-and-services/trade-
facilitation/incoterms-2010/
INCOTERMS
� Ex-Works – O fornecedor da mercadoria coloca os bens à disposição do comprador nas suas 
próprias instalações (fábrica, armazém ou outro tipo de instalações) na data estipulada, sendo 
o transporte, riscos e custos associados da total responsabilidade de quem adquire os produtos. 
No fundo, esta modalidade representa a obrigação máxima do comprador e mínima para quem 
venda. A EXW significa que quem adquire os bens pagará todos os custos de transporte e 
assume igualmente os riscos e toda a burocracia necessária.
� Free on Board – As responsabilidades e obrigações do vendedor cessam quando a mercadoria 
for colocada a bordo do navio designado pelo comprador, no porto de embarque indicado. A 
partir daí todas os encargos e riscos associados ao transporte são do comprador. O vendedor é 
responsável pelos custos de transporte e de carregamento até ao navio, assumindo as 
formalidades aduaneiras necessárias em processos de exportação, tendo de pagar as taxas, 
impostos e despesas associadas a estes procedimentos.
� Costs Insurance and Freight – Nesta modalidade, o risco associado ao transporte para quem 
vende os produtos cessa quando as mercadorias são entregues a bordo no porto de embarque 
mencionado, tal como na opção anterior (FOB). As principais diferenças é que cabe a quem 
vende o pagamento do prémio de seguro e frete para o porto de destino. Ao comprador cabe-lhe 
assumir os custos da chegada da mercadoria, o pagamento de impostos ou direitos exigíveis e 
arcar com as formalidades de importação.
� Delivered Duty Paid – Ao contrário do que acontece na opção Ex-works, onde a 
responsabilidade é máxima para o comprador, no caso da modalidade DDP a responsabilidade 
máxima fica a cargo de quem vende já que é quem tem de assumir todos os custos e riscos 
associados ao transporte e entrega de mercadoria no local de destino escolhido pelo 
comprador, bem como do tratamento das formalidades de importação.
INCOTERMS
INCOTERMS
MODELO DE CLÁUSULA
Convencionam as partes que o produto ora negociado será
fornecido pela VENDEDORA à COMPRADORA na modalidade
EXW FÁBRICA, ou seja, a COMPRADORA efetuará a retirada do
suco na unidade fabril da VENDEDORA.
CONVENÇÃO DE VIENA - CISG
� Também pode ser aplicada a Convenção de Viena. O Brasil
ratificou a convenção, tendo sido aprovada pelo Congresso
Nacional em outubro de 2012 e entrou em vigor para o Brasil no dia
1º de abril de 2014. O Brasil é o 79º. Estado-parte.
� http://www.migalhas.com.br/arquivo_artigo/art20110315-01.pdf
� O texto da CISG (Contracts for International Sales of Goods) foi o
resultado de um notável esforço coordenado de países de culturas
jurídicas e graus de desenvolvimento econômico diferentes de
diversas partes do mundo, sob a coordenação da Comissão das
Nações Unidas para o Direito do Comércio Internacional-
UNCITRAL.
CONVENÇÃO DE VIENA - CISG
� Em poucas palavras, a CISG é a mais bem-sucedida lei uniforme
sobre trocas mercantis. Ela reuniu, num só instrumento
internacional, as matérias tratadas nas duas Convenções da Haia de
1964 (ULFC - Uniform Law on the Formation of Contracts for the
International Sale of Goods e ULIS - Uniform Law for the
International Sale of Goods), quais sejam, respectivamente, a
formação dos contratos de compra e venda internacional e as
obrigações das partes nesses contratos.
VANTAGENS E DESVANTAGENS DA RATIFICAÇÃO 
� Previsibilidade e segurança jurídica: a adoção de um
mesmo diploma jurídico pelos países envolvidos no comércio
internacional, sem nenhum prejuízo à sua soberania e sem
nenhuma modificação dos direitos domésticos, é um fator
importante para tornar as relações entre seus agentes econômicos
(compradores e vendedores) muito mais previsíveis. Além disso,
como a CISG é um instrumento de hard law, a segurança jurídica é
garantida através de sanções efetivas que podem ser aplicadas de
pleno direito, tanto por tribunais arbitrais internacionais
constituídos segundo a vontade das partes, quanto por cortes
estatais de justiça comum.
VANTAGENS E DESVANTAGENS DA RATIFICAÇÃO 
� Quebra de barreiras culturais: devido ao grande esforço de
uniformização que regeu os trabalhos da Conferência de Viena de
1980, a CISG é uma Convenção que não privilegia nenhum sistema
jurídico, nem interesses particulares de países sejam de um
continente ou de outro, sejam desenvolvidos ou em
desenvolvimento. É possível dizer que os aplicadores do Direito de
qualquer país passaram ou passam pela necessidade se adaptar às
suas disposições, que têm um sentido próprio e reclamam uma
interpretação autônoma, distinta daquelas que os direitos
nacionais conferem a institutos assemelhados. Em outras palavras,
a CISG é um instrumento legitimamente internacional e de
vocação universalista para reger as transações de compra e venda
no comércio internacional.
� Menor custo de transação: é claro que, uma vez estando os
profissionais do direito dos mais diferentes países envolvidos no
comércio internacional capacitados para aplicar a Convenção de
Viena de 1980, e sendo menos frequente o recurso aos direitos
nacionais, diminui a necessidade de contratação de especialistas
no direito de outro país, o que traz maior eficiência às transações
mercantis internacionais.
http://www.cisg-brasil.net/a-cisg
VANTAGENS E DESVANTAGENS DA RATIFICAÇÃO 
Contratos Atípicos
Tendências Contratuais
� Rebate / Milhagem
� Confidencialidade
� Auditoria
� Documentação
� Exclusividade/Non Compete
� Quarentena / Non Solicitation
� FCPA/OFAC/Compliance
� Subcontratação
� Retenção
� Propriedade do Resultado
� Garantia da Locação
� Limitação de responsabilidade
Cláusula de Rebate/Milhagem
� Objetivo: Garantir descontos progressivos em contratos continuados/MSA
� Origem/Nicho: EUA/Serviços em Geral
� Precaução: limite temporal para contagem e utilização, pagamento efetivo, 
limitação de uso
� Exemplo:
Neste ato as Partes acordam que em Março de 2017 serão apurados os faturamentos da 
CONTRATADA à CONTRATANTE durante o ano de 2016, ou seja, aqueles que tenham sido 
tempestiva e efetivamente pagos (e não apenas faturados) entre o dia 01 de Janeiro de 2016 e 
o dia 31 de Dezembro de 2016, bem como aqueles faturados até o dia 31 de Dezembro de 2016 
e que sejam pagos sem atraso até a data de seu vencimento, não posterior a 05 de março de 
2017; e caso os valores somados estejam em uma das três faixas de valores abaixo, o 
percentual de desconto correspondente será calculado em sua forma bruta, em reais, cujo 
valor deverá ser utilizado pela CONTRATANTE junto à CONTRATADA como crédito para 
abatimento dos projetos a serem contratados durante o ano de 2017, entre o dia 06 de Março 
de 2017 e o dia 31 de Dezembro de 2017. Para fins de utilização do crédito, o valor a ser 
abatido nos projetos contratados em 2017 nunca poderá ser percentualmente superior à 10% 
do valor total daquele projeto
Cláusula de Confidencialidade
� Objetivo: proteger dados confidenciais
� Origem/Nicho: EUA/projetos comerciais
� Precaução: abrangência muito grande / prazo incompatível
� Exemplo:
As partes tratarão com confidencialidade todas as informações de 
natureza confidencial (incluindo, mais não se limitando a: dados 
de pessoas, assim como: relatórios, avaliações, cálculos, 
estimativas, projeções, históricos, know-how e outros documentos) 
que a Parte Reveladora, incluindo qualquer de suas subsidiárias ou 
afiliadas vier a fornecer a Parte Receptora com relação aos serviços 
objeto deste contrato, conjuntamente “Informações Confidenciais”.
Cláusula de Auditoria 
� Objetivo: Prevenção a Fraudes
� Origem/Nicho: Suiça/Seguradoras
� Precaução: engenharia reversa de preço / confidencialidade
� Exemplo:
Todos os serviços realizados, todas as faturas e solicitações de reembolsos de despesas apresentadas e 
todos os pagamentos efetuados ou benefícios concedidos pela CONTRATADA a terceiros durante a 
prestação pela CONTRATADA dos serviços estabelecidos no presente Contrato, estarão sujeitos à 
auditoria, a seu critério exclusivo, ou por um terceiro contratado. A CONTRATADA deverá cooperar 
plenamente com a auditoria que vier a ser realizada. Mediante notificação de uma auditoria futura, a 
CONTRATADA deverá, dentro de 15 (quinze) dias, disponibilizar para terceiro contratado todas as 
faturas, recibos comprobatórios e de justificação, além dos registros de lançamento originais referentes a 
todas as despesas faturadas, disponibilizando para entrevistas, se assim solicitado, todas as pessoas 
dentro do controle da CONTRATADA que tenham prestado serviços ou incorrido em despesas, ou que de 
outra forma tenham informações referentes aos referidos serviços ou despesas. A CONTRATADA deverá 
manter livros e registros que descrevam precisamente em detalhes todos os serviços e desembolsos pelos 
quais a CONTRATADA solicita reembolso; sendo certo que a CONTRATADA não terá a obrigação 
nem poderá ser compelida a fornecer à auditoria quaisquer informações que estejam protegidas 
por dever de confidencialidade legal ou contratual, que permitam engenharia reversa de preço e 
margem de lucro ou que revelem a identidade de terceiros respondentes de pesquisas, de acordo 
com as diretivas de privacidade de dados e do marco civil. 
Cláusula de Documentação
� Objetivo: Prevenção Trabalhista
� Origem/Nicho: Brasil/Prestação de Serviços em Geral
� Precaução: Excesso de documentos, retenção
� Exemplo:
A CONTRATADA fica obrigada a apresentar à CONTRATANTE os 
comprovantes de pagamento integral aos terceiros por ela 
subcontratos, nos termos das cláusulas 2.2 e 2.2.1, logo após as 
respectivas datas de vencimento. Caso a CONTRATADA não os 
apresente em até 30 (trinta) dias a contar do término da execução 
dos serviços, ela desde já autoriza a CONTRATANTE a reter até 
20% (vinte por cento) do valor total devido pela CONTRATANTE à 
CONTRATADA até a apresentação de tais comprovantes.
Cláusula de Exclusividade / NC
�Objetivo: Proteger processos produtivos estratégicos
�Origem/Nicho: variada
�Precaução: monodependência / bônus
�Exemplo:
A Contratada não poderá prestar serviços para concorrentes 
que ofereçam os mesmo produtos ou serviços da Contratante.
Territorial, Setorial, Produto
Ex: Time alocado
Cláusula de Quarentena / NS 
�Objetivo: Proteger o recurso humano
�Origem/Nicho: Contratos de Tecnologia da Informação
�Precaução: prefixar multa
�Exemplo:
A CONTRATANTE se compromete a não contratar nenhum 
funcionário ou preposto da CONTRATANTE durante o prazo 
deste contrato e pelo prazo de 2 anos após o término, sob 
pena de multa equivalente a 2 anos de salário do recurso 
contratado.
Cláusula de FCPA/OFAC/Compliance
� Objetivo: Cumprimento SOX
� Origem/Nicho: EUA/Inglaterra – Mercado Capitais
� Precaução: multas e cláusulas futuras
� Exemplo:
Cumprimento das Leis de Combate à Corrupção. As partes, seus diretores, conselheiros 
e funcionáriose todos aqueles por cujos atos ou descumprimentos possam ser 
solidariamente responsabilizados ou alguém que atue em nome das referidas pessoas, não 
deverão efetuar pagamentos em violação às leis de combate à corrupção em conexão com ou 
de alguma forma relacionados com ou que afetem o presente Contrato. As partes 
reconhecem que a Lei anticorrupção brasileira (Lei 12.846/2013), as leis internacionais de 
combate à corrupção, inclusive o FCPA e a Lei contra Subornos do Reino Unido proíbem o 
pagamento direto ou indireto em dinheiro ou oferta de algo de valor a um Funcionário do 
Governo fora dos Estados Unidos, organização internacional, partido político, funcionário 
de um partido ou candidato a cargo político fora dos Estados Unidos com a finalidade de 
obter, manter ou direcionar negócios ou garantir uma vantagem imprópria. As partes 
declaram e garantem que, no cumprimento de suas obrigações segundo o presente Contrato 
ou de outra forma relacionadas com o presente Contrato, não efetuou e se compromete a não 
efetuar nenhum pagamento proibido. 
Cláusula de Subcontratação
� Objetivo: Garantir Níveis de Prestação / Precaver processos 
trabalhistas / compliance
� Origem/Nicho: indeterminado
� Precaução: *conhecimento do negócio, entrega docs.
� Exemplo:
As partes não deverão, seja total ou parcialmente, ceder direitos, deveres 
ou obrigações segundo o presente Contrato (inclusive pagamentos 
vencidos ou vincendos) a terceiros, sendo contudo permitida desde já a 
subcontratação pela CONTRATADA de terceiros, sem a prévia aprovação 
por escrito da CONTRATANTE. A menos que acordado de outra forma 
pela CONTRATANTE por escrito, todos os serviços prestados segundo o 
presente Contrato serão realizados pelos conselheiros, diretores, 
funcionários ou subcontratrados da CONTRATADA.
Cláusula de Retenção
� Objetivo: Prevenir gastos superiores ao orçado
� Origem/Nicho: Financeiro em Geral
� Precaução: abusividade absoluta
� Exemplo:
A CONTRATANTE fica autorizada a reter o pagamento da CONTRATADA caso esta nas 
seguintes hipóteses:
a) Caso os Serviços apresentados não sejam considerados satisfatórios pela CONTRATANTE, 
pedindo o seu refazimento conforme cláusula 4.7 abaixo;
b) Se a CONTRATADA não proceda ao pagamento de qualquer tributo ou taxa que esteja 
legalmente obrigada por força de lei ou em razão do disposto neste contrato.
Ocorrendo a retenção conforme cláusula 4.6 supra, para que a CONTRATANTE possa liberar 
o pagamento, a CONTRATADA terá o prazo de 72 (setenta e duas) horas para refazer os 
serviços e/ou apresentar a documentação de quitação dos tributos. Caso o prazo estipulado 
não seja cumprido pela CONTRATADA, rescindir-se-á de pleno este Contrato, perdendo a 
CONTRATADA perdendo a CONTRATADA em favor da CONTRATANTE a diferença entre
as quantias a receber e o valor dos tributos não recolhidos, valor este que deverá pagar o 
saldo remanescente devido..
Cláusula de Propriedade de Resultado*
�Objetivo: Proteger os entregáveis / autorização / cessão
�Origem/Nicho: Tecnologia da Informação
�Precaução: separar metodologia / mal uso de nome
�Exemplo:
A CONTRATADA reconhece que as marcas da 
CONTRATANTE, seus respectivos logos e demais símbolos da 
marca inseridos na Obra e demais materiais a serem 
produzidos são de exclusiva propriedade da CONTRATANTE, 
sendo certo que não adquirirá qualquer direito sobre as 
marcas da CONTRATANTE, senão os direitos de uso 
especificados no presente instrumento.
Cláusula de Garantia da Locação
� Objetivo: manutenção do ponto comercial
� Origem/Nicho: EUA/Setor Varejo
� Precaução: listar todos deveres e obrigações relativos 
� Exemplo:
Ficam expressamente previstos a obediência e o respeito, por eventuais 
compradores, ao presente contrato, suas prorrogações e/ou renovações. 
Assim sendo, é condição essencial do negócio o registro e a averbação 
deste contrato no Cartório de Registro de Imóveis competente, à margem 
da respectiva matrícula, nos termos e para os efeitos legais, providencia 
essa que caberá exclusivamente à LOCATÁRIA, ficando os LOCADORES 
obrigados, na hipótese de alienação do imóvel, a fazer com que os 
terceiros adquirentes se comprometam a respeitar integralmente o 
presente contrato de locação. 
Cláusula de Limitação de Responsabilidade
� Objetivo: Limitar o risco de um prestador / A&O*
� Origem/Nicho: contra-medida para os CPS
� Precaução: perdas e danos indiretos e lucros cessantes
� Exemplo:
A CONTRATADA concorda que a CONTRATANTE não será responsável por qualquer perda, incluindo-
se, mas não se limitando a, lucros cessantes ou prejuízos de qualquer tipo, resultantes da rescisão do 
presente MSA, ressalvadas as disposições das cláusulas 2.1, 2.2 e 2.3, bem como na medida em que caso a 
CONTRATADA eventualmente viole o seu contrato com seu subcontratado, ficando consignado que a 
CONTRATADA concorda em indenizar e isentar a CONTRATANTE contra:
Todas e quaisquer reclamações, processos e recursos interpostos contra a CONTRATANTE por qualquer 
subcontratado ou outra pessoa que forneceu qualquer material ou serviço à CONTRATADA 
(“Fornecedor”) sob qualquer forma relacionada com a rescisão do presente contrato, desde que tal 
Fornecedor não tenha sido indicado pela CONTRATANTE ou contratado a mando desta ;
Todos e quaisquer custos, despesas, perdas e danos incorridos ou sofridos pela CONTRATANTE 
relacionada com quaisquer reclamações, processos e recursos interpostos contra a CONTRATANTE por 
qualquer subcontratado ou outra pessoa que forneceu qualquer material ou serviço a CONTRATADA 
(“Fornecedor”)., desde que tal Fornecedor não tenha sido indicado pela CONTRATANTE ou contratado a 
mando desta, e desde que quaisquer valores sejam devida e expressamente comprovados, e informados 
no prazo máximo de 60 dias do desembolso pela CONTRATANTE 
Bibliografia Complementar
AZEVEDO, Álvaro Villaça. Teoria Geral dos 
Contratos Típicos e Atípicos. 2. ed. São Paulo: 
Atlas. 2004
GOMES, Orlando. Contratos. 18.ed. Rio de 
Janeiro: Forense, 1998.
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O conteúdo desta aula foi desenvolvido por Benedito Villela Alves Costa 
Junior e Paula Cristina Lippi Pereira de Barros e os direitos autorais
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