Ação Declaratória

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Ação Declaratória
Prof. Dr. Jean Paolo Simei e Silva
Fluxo de positivação do direito 
 normas de competência tributária
RMIT
norma geral e abstrata
projeta-se para o futuro
subsunção e lançamento
norma individual e concreta
projeta-se para o passado
pagamento ou inadimplência, inscrição em dívida ativa e execução fiscal
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Norma primária e norma secundária
  norma primária
prescreve uma relação jurídica de direito material
dispositiva ou sancionatória
norma secundária
prevê o direito de ação (norma sancionatória)
possibilidade de se exigir coativamente o cumprimento da obrigação de direito material inadimplida mediante intervenção do Estado (Poder Judiciário)
para que haja ação é necessário a existência de uma relação jurídica de direito material mal-resolvida
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Ação Declaratória - Características
Ação antiexacional imprópria.
Pretensão: ver declarada a forma, a existência ou inexistência de relação jurídica-tributária
Não pode, em princípio, ser usada pela Fazenda Pública.
Feição dúplice: procedente ou não, afasta a incerteza.
Interesse de agir: incerteza jurídica e objetiva, “isto é, relativa a direitos e obrigações atuais e já existentes, não apenas possíveis” (STJ).
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Ação Declaratória - Características
Não se admite:
Para declarar mero fato
Como meio de consulta, para interpretar “lei em tese”
A propositura não impede:
Lançamento
Inscrição em dívida ativa]
ajuizamento de execução fiscal
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Ação Declaratória – Fundamento de validade
Art. 19.  O interesse do autor pode limitar-se à declaração:
I - da existência, da inexistência ou do modo de ser de uma relação jurídica;
II - da autenticidade ou da falsidade de documento.
Art. 20.  É admissível a ação meramente declaratória, ainda que tenha ocorrido a violação do direito.
 
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Ação Declaratória – Exemplos
Declaração positiva:
Declarar imunidade do contribuinte (ex. Entidade de assistência social)
Reconhecimento do direito de escrituração de certos créditos (ICMS e IPI) e respectiva correção monetária.
Declaração do direito à compensação de indébito tributário (art. 66 da Lei 8.383/91)
Declarar ocorrência de isenção
Declaração negativa
Declarar inexistência de relação tributária que obrigue pagamento
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Ação Declaratória – Exemplos
Declaração positiva:
Declarar imunidade do contribuinte (ex. Entidade de assistência social)
Reconhecimento do direito de escrituração de certos créditos (ICMS e IPI) e respectiva correção monetária.
Declaração do direito à compensação de indébito tributário (art. 66 da Lei 8.383/91)
Declarar ocorrência de isenção
Declaração negativa
Declarar inexistência de relação tributária que obrigue pagamento
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Ação Declaratória – Tutela Provisória
É cabível tutela provisória em ação declaratórias?
SIM
Art. 294.  A tutela provisória pode fundamentar-se em urgência ou evidência.
Parágrafo único.  A tutela provisória de urgência, cautelar ou antecipada, pode ser concedida em caráter antecedente ou incidental.
Art. 297.  O juiz poderá determinar as medidas que considerar adequadas para efetivação da tutela provisória.
Parágrafo único.  A efetivação da tutela provisória observará as normas referentes ao cumprimento provisório da sentença, no que couber.
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Ação Declaratória – Eficácia
Não suspende, por si, a exigibilidade do crédito, desacompanhada do depósito do montante integral do crédito.
Depósito x Liminar
Depósito não carece de autorização judicial.
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Ação Declaratória – Eficácia
CTN:
Art. 151. Suspendem a exigibilidade do crédito tributário:
II - o depósito do seu montante integral;
IV - a concessão de medida liminar em mandado de segurança.
V – a concessão de medida liminar ou de tutela antecipada, em outras espécies de ação judicial;  
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Ação Declaratória – Eficácia
Quais os efeitos de decisão em ação declaratória?
“1."A sentença declaratória que, para fins de compensação tributária, certifica o direito de crédito do contribuinte que recolheu indevidamente o tributo, contém juízo de certeza e de definição exaustiva a respeito de todos os elementos da relação jurídica questionada e, como tal, é título executivo para a ação visando à satisfação, em dinheiro, do valor devido" (REsp n. 614.577/SC, Ministro Teori Albino Zavascki). 
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Ação Declaratória – Eficácia
Quais os efeitos de decisão em ação declaratória?
“2. A opção entre a compensação e o recebimento do crédito por precatório ou requisição de pequeno valor cabe ao contribuinte credor pelo indébito tributário, haja vista que constituem, todas as modalidades, formas de execução do julgado colocadas à disposição da parte quando procedente a ação que teve a eficácia de declarar o indébito. [...] Resp 1114404 MG, Rel. Min. MAURO CAMPBELL MARQUES, PRIMEIRA SEÇÃO, julgado em 10/02/2010, DJe 01/03/2010)
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Ação declaratória x MS preventivo
identidade de ações  mesmas partes, causa de pedir e pedido
diferença no rito: prova pré-constituída/direito líquido e certo
diferença de prazo para ajuizamento: 120 dias
inexistência de sucumbência
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Peça – Ação Declaratória
(OAB 2010-1 ADAPTADA) Juarez aposentou-se no serviço público do Estado de São Paulo em 15.05.2015. Três anos depois, foi acometido de neoplasia maligna, conforme atestado em laudo pericial, datado de 05.09.2018 e proferido por médico especialista em oncologia do Hospital Vita.
 Em razão desse diagnóstico e de posse do laudo médico, Juarez protocolou junto ao órgão em que trabalhava, ou seja, junto a sua fonte pagadora, pedido de concessão do benefício de isenção do Imposto sobre a Renda relativamente aos seus proventos de aposentadoria.
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Peça – Ação Declaratória
O pedido foi negado, sob o argumento de que o laudo pericial apresentado não fora emitido por serviço médico oficial da União. Juarez submeteu-se, então, à perícia feita por junta médica oficial da repartição pública que lhe concedera a aposentadoria. Após análise dos documentos apresentados e realização de exame físico, foi emitido laudo, datado de 06.02.2019, atestando ser o interessado realmente portador da alegada debilidade.
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Peça – Ação Declaratória
Com o laudo pericial comprovador da moléstia, emitido por serviço médico oficial da União, Juarez protocolou, perante sua fonte pagadora, em 15.02.2019, novo pedido de reconhecimento da isenção. Transcorrido mais de um ano, a fonte pagadora continua procedendo aos descontos do imposto de renda incidente sobre os proventos da aposentadoria de Juarez, que, inconformado, procurou auxílio de profissional da advocacia.
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Peça – Ação Declaratória
Com base nos fatos hipotéticos apresentados, redija, na condição de advogado(a) contratado(a) por Juarez, a peça processual adequada para garantir a efetividade do alegado direito violado.
 
Base: Artigo 6.º, XIV, da Lei 7.713/1988 (redação dada pela Lei 11.052/2004) – Isenção do imposto sobre a renda
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Peça – Ação Declaratória
CF:
 Art. 157. Pertencem aos Estados e ao Distrito Federal:
I - o produto da arrecadação do imposto da União sobre renda e proventos de qualquer natureza, incidente na fonte, sobre rendimentos pagos, a qualquer título, por eles, suas autarquias e pelas fundações que instituírem e mantiverem;
 Súmula 447 - STJ
Os Estados e o Distrito Federal são partes legítimas na ação de restituição de imposto de renda retido na fonte proposta por seus servidores.
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Peça – Ação Declaratória
 Súmula 598 - STJ
É desnecessária a apresentação de laudo médico oficial para o reconhecimento judicial da isenção do Imposto de Renda, desde que o magistrado entenda suficientemente demonstrada a doença grave por outros meios de prova.
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