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PODER CONSTITUINTE 1. Em que consiste o poder constituinte? ————————————————————————————————————————— R: Trata-se do poder, força, autoridade política que está em condições de, numa determinada situação concreta, criar, garantir ou eliminar uma Constituição. (Canotilho) 2. Em que consiste o denominado hiato constitucional? Também é chamado de ___________. ————————————————————————————————————————— R: Trata-se do período compreendido entre a quebra do conteúdo da Constituição com a realidade social até a reconstitucionalização. Neste período, a Constituição perde seu valor perante a realidade. Também é chamado de revolução. 3. Quais são os possíveis destinos do hiato constitucional? ————————————————————————————————————————— R: Convocação de Assembleia Nacional Constituinte, mutação constitucional (modificando-se o sentido da Constituição), reforma constitucional ou o chamado hiato autoritário (persistência do hiato constitucional com textos ilegítimos; ex: AI-5). 4. Como se divide e subdivide o poder constituinte originário? !1 PODER CONSTITUINTE R: Originário Histórico Revolucionário Reformador PODER CONSTITUINTE Derivado Decorrente Revisor Difuso Supranacional 5. Em que consiste o poder constituinte originário? ————————————————————————————————————————— R: Trata-se daquele que instaura uma nova ordem jurídico. 6. Qual a diferença entre poder constituinte originário histórico e revolucionário? ————————————————————————————————————————— R: Histórico: trata-se do primeiro poder constituinte originário, ou seja, aquele que inaugura o Estado. Revolucionário: todos os poderes constituintes originários posteriores ao histórico, ou seja, aqueles que rompem com ordem jurídica precedente. !2 PODER CONSTITUINTE 7. Cite características do poder constituinte originário. R: • Inicial • Autônomo • Ilimitado juridicamente • Incondicionado e soberano na tomada de decisões • Poder de fato e poder político • Permanente 8. Porque o poder constituinte originário é permanente? ————————————————————————————————————————— R: Porque não se esgota com a edição da nova Constituição, subsistindo ao longo do tempo e durante sua vigência. 9. Existem limites ao poder constituinte originário? ————————————————————————————————————————— R: Jusnaturalismo: sim — o direito natural. Positivismo (adotado pelo Brasil): não existem limites jurídicos. No entanto, Canotilho atenta para a necessidade de observância dos princípios de justiça, de direito internacional e de outros valores, espirituais, culturais, éticos e sociais. !3 PODER CONSTITUINTE 10. Em que consistem o poder constituinte originário formal e material? ————————————————————————————————————————— R: Formal: trata-se da formalização da Constituição enquanto complexo normativo. Material: trata-se do conteúdo da norma constitucional. 11. Quais são as formas de expressão do poder constituinte originário? Quais Constituições brasileiras se expressaram em cada uma delas? ————————————————————————————————————————— R: Outorga: trata-se da declaração unilateral do poder constituinte originário, autoproclamado por ente revolucionário. Constituições: 1824 (D. Pedro I), 1937 (Vargas), 1967 (Regime Militar), EC 01/69 (Regime Militar). Assembleia Nacional Constituinte / Convenção: nasce da deliberação da representação popular. Constituições: 1891 (Republicana); 1934; 1946; e 1988. 12. Em que consiste o poder constituinte derivado? ————————————————————————————————————————— R: Trata-se do poder jurídico de criação, alteração ou supressão de normas constitucionais conforme limites impostos pelo poder constituinte originário. !4 PODER CONSTITUINTE 13. O que é o poder constituinte derivado reformador? Por qual instrumento se manifesta? ————————————————————————————————————————— R: Trata-se de poder apto à modificação da Constituição. Através de emendas constitucionais. 14. Em que consiste o poder constituinte derivado decorrente? Quais são suas modalidades? ————————————————————————————————————————— R: Trata-se daquele voltado à estruturação da Constituição dos Estados-Membros. Poder constituinte derivado decorrente inicial: responsável pela elaboração da Constituição Estadual. Poder constituinte derivado decorrente de revisão estadual: responsável pela modificação da Constituição Estadual. 15. O poder constituinte relativo à criação da Constituição Estadual não é originário? Porque? ————————————————————————————————————————— R: Não. Porque decorre de ordem jurídica prévia, estabelecida pela Constituição Federal, segundo a qual, em seu art. 25, prevê o poder de auto-organização dos Estados, observados os princípios dela. !5 PODER CONSTITUINTE 16. E quais são estes princípios, a serem observados pelo poder constituinte derivado decorrente? ————————————————————————————————————————— R: • Princípios sensíveis: FDAPA (forma republicana, sistema representativo e regime democrático; direitos da pessoa humana; autonomia municipal; prestação de contas da Administração; aplicação do mínimo exigido em impostos estaduais - saúde e ensino). Representam a essência da auto-organização dos Estados, e são enumerados. • Princípios extensíveis: são aqueles originariamente voltados à União, mas extensíveis aos Estados. Ex: normas sobre organização, composição e fiscalização do TCU. • Princípios estabelecidos / organizatórios: são aqueles consagrados por toda a Constituição. Subdividem-se em: 1. Vedatórios: proíbem os Estados de certos atos (ex: negar fé a documentos públicos ou criar distinções ou preferências entre brasileiros); 2. Mandatórios: normas preestabelecidas que deverão ser observadas (ex: princípios da Administração Pública; normas relativas a servidores). 17. A Lei Orgânica do Distrito Federal tem natureza constitucional local? Em qual situação o STF enfrentou a questão? ————————————————————————————————————————— R: Sim, de acordo com o STF, tratando-se de manifestação do poder constituinte derivado decorrente, admitindo, deste modo, controle concentrado de constitucionalidade de lei ou ato normativo distrital que a viole, perante o TJDFT. 18. As leis orgânicas municipais são promulgadas em exercício do poder constituinte derivado decorrente? !6 PODER CONSTITUINTE R: Não, de acordo com a doutrina, uma vez que o Município se sujeita a dois graus de subordinação jurídica — Constituição Estadual e Federal. Somente pode ser considerado poder derivado decorrente aquele que provém diretamente da Constituição Federal. 19. Os Territórios Federais são manifestação do poder constituinte derivado decorrente? ————————————————————————————————————————— R: Não. Os Territórios integram a União e têm natureza jurídica de autarquia federal. Resumindo: poder constituinte derivado decorrente — SÓ ESTADOS. 20. Em que consiste o poder constituinte derivado revisor? ————————————————————————————————————————— R: Trata-se da determinação do art 3º do ADCT, prevendo revisão constitucional após 5 anos contados da promulgação da Constituição, pelo voto da maioria absoluta dos membros do Congresso Nacional, em sessão unicameral. 21. O poder constituinte derivado revisor, já exaurido, tinha limites? !7 PODER CONSTITUINTE R: Sim. De acordo com o Regimento do Congresso Nacional, foram vedadas apresentação de propostas revisionais que: • violassem cláusulas pétreas (art. 60, §4º); • substituíssem integralmente a Constituição; • dissessem respeito a mais de um dispositivo, salvo modificações correlatas; • contrariassem a forma republicana e o sistema presidencialista de governo. (Interessante. Ao poder constituinte derivado reformador, é permitido a alteração da forma republicana e o sistema presidencialista. No extinto poder constituinte derivado revisor, não) 22. Em que consiste o chamado poder constituinte difuso? Qual autor é responsável pelo termo?————————————————————————————————————————— R: Trata-se do processo informal de mudança da Constituição, alterando-se seu sentido interpretativo através da mutação constitucional, e não seu texto, que permanece intacto e se mantém na sua literalidade. A expressão foi consagrada pelo jurista francês Georges Burdeau. 23. Em que consiste o chamado poder constituinte supranacional? ————————————————————————————————————————— R: Trata-se de conceito que busca estabelecer a interação da Constituição com ordenamentos jurídicos internacionais, estabelecendo uma Constituição supranacional legítima, através do transconstitucionalismo. Renova a ideia de soberania e redefine a norma jurídica fundamental como parâmetro de validade. Autores utilizam a União Europeia como tendente à Constituição supranacional. !8 PODER CONSTITUINTE 24. Qual a consequência jurídica, em relação às normas infraconstitucionais editadas anteriormente à vigência da Constituição que com elas sejam incompatíveis? ————————————————————————————————————————— R: Dá-se o fenômeno da não recepção — consistente em revogação, e não nulidade. (Daí porque, como sabemos, não ser possível ADI contra lei ou ato normativo “não recepcionado” — mas sim ADPF) 25. Quais são os requisitos para a recepção de uma lei anterior à Constituição? ————————————————————————————————————————— R: • estar em vigor no momento do advento da nova Constituição; • não ter sido declarada inconstitucional sob égide do regime anterior; • ter compatibilidade formal e material perante a Constituição sob cuja regência foi editada; • ter compatibilidade somente material com a nova Constituição, sendo desnecessária a compatibilidade formal. 26. O Código Tributário Nacional, aprovado como lei ordinária, foi recepcionado pela Constituição, que passou a prever a necessidade de lei complementar às normas gerais de direito tributário? ————————————————————————————————————————— R: Sim, pois, conforme vimos, é desnecessário a compatibilidade formal com a nova Constituição. !9 PODER CONSTITUINTE 27. Em que consiste o princípio da contemporaneidade? ————————————————————————————————————————— R: Trata-se diretriz segundo a qual a compatibilização de uma lei ou ato normativo com a Constituição deve ser verificada no momento de sua edição, com a ordem vigente, sendo vedada a ideia de constitucionalidade ou inconstitucionalidade superveniente. 28. Em que consiste o fenômeno da desconstitucionalização? Ocorre no Brasil? ————————————————————————————————————————— R: Trata-se da hipótese em que normas da Constituição anterior sejam recepcionadas pela nova ordem com o “status” de norma infraconstitucional. É necessário que a nova Constituição preveja a recepção de maneira expressa, o que não ocorreu com a Carta de 1988. No entanto, o art. 147 da Constituição do Estado de São Paulo previu, de forma expressa, que se considerem vigentes, “com o caráter de lei ordinária, os artigos da Constituição promulgada em 9 de julho de 1947 que não contrariem esta Constituição”. 29. Em que consiste o fenômeno da recepção material de normas constitucionais? Ocorre no Brasil? ————————————————————————————————————————— R: Trata-se da hipótese em que normas da Constituição anterior sejam recepcionadas pela nova ordem com “status” constitucional. É necessário, assim como na desconstituciona- lização, que haja expressa previsão. —> !10 PODER CONSTITUINTE Este fenômeno ocorreu com a Constituição de 1988, uma vez que o ADCT estabeleceu que as disposições da Constituição de 1967 relativas ao sistema tributário nacional se mantivessem mesmo com o advento da nova Carta, por prazo certo (até após 4 meses da promulgação). 30. Quais são os possíveis graus de retroatividade da norma constitucional? Explique-os. Qual o grau das normas do poder constituinte originário? ————————————————————————————————————————— R: Máxima: ataca fatos jurídicos consumados, até mesmo coisa julgada. Média: ataca atos jurídicos anteriores, mas que pendam efeitos (ex: taxa de juros). Mínima: somente se aplica a fatos que venham a acontecer após a sua promulgação. De acordo com o STF, as normas constitucionais, como regra, têm retroatividade mínima. 31. A retroatividade média e máxima são possíveis? Exemplifique. ————————————————————————————————————————— R: Sim, desde que haja expressa previsão pelo poder constituinte originário. No Brasil, teve previsão no art. 51 do ADCT, ao qual estabeleceu que seriam revistos pelo Congresso Nacional doações, vendas e concessões de terras públicas com área superior a três mil hectares, realizadas no período de 1962 a 1987. !11
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