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MANDADO DE SEGURANÇA Cabimento: qualquer ato ou omissão de autoridade, 'Ilegal ou abusivo de poder, violador de direito líquido e certo não amparado por habeas corpus, sujeita-se à censura judicial através do mandado de segurança - caráter subsidiário, é o ultimo remédio constitucional, somente será impetrado se não couber nenhum outro (Habeas corpus, Habeas Data, Ação Popular, Ação Civil Pública) Finalidade: a proteção de um direito subjetivo (inerente a pessoa do impetrante) liquido e certo - ex. cliente que faz concurso, aprovado em 10º, chamou o 9º e depois o 11º, pulou o cliente, ele tem o direito de ser observada a ordem de classificação, caberá MS - ex. uma mãe precisa colocar a criança na creche e recebe uma recusa do poder publico, caberá MS. - ex. preciso de uma certidão que foi negada pelo órgão, será MS, não será Habeas Data, porque o Habeas Data nos garante o acesso a informação, e a certidão é a materialização desta informação, portanto uma vez negado, caberá MS e não HD. Direito liquido e certo: devemos analisar não o direito, mas os fatos, que devem ser comprovados de pronto, por meio de prova documental, pois não admitem dilação probatória (proibida pericia, testemunhas – se precisar destas provas não será cabível MS), prova pré-constituida, ou seja, uma prova já formada antes e fora do processo. Ex. um candidato a prova de oficial da policia militar, prestou o concurso e durante a pericia medica ficou constado que ele não tinha a audição 100% e foi excluído do concurso, neste caso caberia MS? Não, deve ser ação ordinária, porque será necessário pericia para comprovar que o fato dele não ter 100% da audição não irá prejudicar o exercício da função. - Atenção: Sumula 625 do STF: a controvérsia sobre matéria de direito não impede a concessão do mandado de segurança (o que demonstra que o direito liquido e certo, deve corresponder ao fato) Não cabe MS quando: - a existência do direito é duvidosa (o direito não é certo) - sua extensão não esta delimitada (não é liquido) - seu exercício depender de situações ou fatos ainda indeterminados. -art. 5º da lei nas seguintes hipóteses: - de ato do qual caiba recurso administrativo com efeito suspensivo independente de caução; (se os efeitos estão suspensos, não cabe MS) - de decisão judicial da qual caiba recurso com efeito suspensivo (se cabe recurso administrativo com efeito suspensivo, faça o recurso e não MS) - de decisão judicial transitada em julgado (MS não é ação rescisória) - contra atos disciplinares, salvo quando praticados por autoridade incompetente ou sem observância de formalidade essenciais - não cabe MS como substituto de ação de cobrança (sumula 269 do STF) ou ação popular. (sumula 101 do STF) - não cabe MS contra ato judicial passível de recurso ou correição (sumula 267 STF) * este é relativizado quando este ato judicial puder resultar em dano irreparável, comprovado documentalmente, será aceito o MS de forma excepcional. Previsão legal: art. 5º, LXIX da CF e a Lei 12.016/09 Art. 5º (...) LXIX - conceder-se-á mandado de segurança para proteger direito líquido e certo, não amparado por habeas corpus ou habeas data , quando o responsável pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pública ou agente de pessoa jurídica no exercício de atribuições do Poder Público; Espécies: Individual e Coletivo (o que diferencia o individual do coletivo é a legitimidade ativa e objeto, o restante é igual para individual e coletivo) Precisa de advogado para impetrar e não é gratuito Legitimidade ATIVA do Mandado de Segurança Individual: Qualquer pessoa física ou jurídica, pessoas formais como espolio, condomínio. -Atenção: substituto processual – titular de direito liquido e certo decorrente de direito, em condições idênticas, de terceiro poderá impetrar mandado de segurança a favor do direito originário, se o titular não o fizer no prazo de 30 dias, quando notificado judicialmente (art. 3º da Lei) Ex. Você é aprovado em segundo lugar em um concurso publico, como o primeiro colocado não foi nomeado, não está interessado, ao invés de nomearem você que ficou em segundo lugar, nomeiam o terceiro colocado. Neste caso, você poder impetrar mandado de segurança, pois o primeiro colocado não impetrou MS, então você atua em seu nome pleiteando o direito de outro (do primeiro colocado), para ele ser nomeado e caso ele demonstre o desinteresse, devera ser nomeado você. Legitimidade PASSIVA: autoridade pública ou agente de pessoa jurídica no exercício de atribuições do Poder Público, NÃO CABE CONTRA ATO DE PARTICULAR. - Autoridade pública ou alguém equiparado (ex. dirigente de uma concessionária) + pessoa jurídica a qual esteja vinculada - autoridade é o servidor ou agente publico dotado de poder de decisão, dentro de determinada esfera de competência, representantes ou órgãos de partidos políticos, administradores de entidades autárquicas e dirigentes de pessoas jurídicas ou pessoas naturais no exercício de atribuições do Poder Público.(art.1º, §1º da Lei) CUIDADO: o superior hierárquico apenas figura no polo passivo quando ele praticar o ato ou ordenar especificamente a execução ou inexecução do ato; pois se fossemos colocar no polo passivo sempre o superior hierárquico os chefes dos executivos deveriam sempre ser litisconsorte, o que não condiz com o cenário do MS. CUIDADO 2: Sumula 510 STF – praticado o ato por autoridade, no exercício de competência delegado, contra ela (que recebeu a atribuição) cabe o mandado de segurança (e não contra a autoridade delegante) - Atividade delegada: é aquela na qual o particular desempenha função própria do Poder Público, e não se confunde com atividades autorizadas, que são próprias de particulares e não ensejam impetração de MS (conceito do direito administrativo) Competência: é definida em função da hierarquia da autoridade legitimada a praticar o ato comissivo ou omissivo capaz de produzir lesão ao direito do impetrante. - devemos olhar para a autoridade coatora - Verificar: 1º) art. 102, I (STF) e 105, I (STJ) da CF; 2º) competência da justiça especial (do Trabalho, Eleitoral ou Militar) 3º) Âmbito federal (art. 108 da CF) ou Estadual (art. 109 da CF) 4º) a competência territorial (qual comarca será impetrado) se determinará pelo local em que a autoridade coatora exerce suas funções - se a categoria não é especial, analisar a sede funcional: se será Justiça Federal (vinculado a União) ou Estadual - se a categoria não é especial, analisar a sede funcional: se será Justiça Federal (vinculado a União) ou Estadual - Na hipótese de as autoridades coatoras exercerem funções em diferentes locais, aplicar-se-á a regra de que caberá ao impetrante escolher onde irá impetrar o MS. Prazo do Mandado de Segurança: 120 dias contados da ciência do ato impugnado, é um prazo decadencial, não suspende e nem interrompe. - Entendem alguns doutrinadores que não deveria haver limitação temporal para o exercício do mandado de segurança, especialmente porque a Constituição não impõe qualquer restrição, chegando a assinalar que "as leis processuais precisam instituir vias processuais expeditas e não impedir o uso delas". -Cuidado com uma omissão do órgão coator, caso em que não será possível a contagem deste prazo. Modalidades: - Mandado de segurança repressivo/reparatório: visa reparar um constrangimento já ocorrido - Mandado de segurança preventivo: visa evitar que o constrangimento ilegal a direito liquido e certo aconteça.(a ameaça deve ser grave, seria e concreta, não pode ser uma paranoia) Tutela de urgência: requisitos do art. 300 do CPC, probabilidade do direito e perigo de dano, comprovados na petição inicial. - art. 7º (...) - III - que se suspenda o ato que deu motivo ao pedido, quando houver fundamento relevante e do ato impugnado puder resultara ineficácia da medida, caso seja finalmente deferida, sendo facultado exigir do impetrante caução, fiança ou depósito, com o objetivo de assegurar o ressarcimento à pessoa jurídica. Atenção: art. 7º, § 4o Deferida a medida liminar, o processo terá prioridade para julgamento CUIDADO: Casos em que caberá MS, mas não será possível a concessão da tutela de urgência de forma liminar: (art. 7º, §2º) - caso de compensação de credito tributário; - entrega de bens e mercadorias provenientes do exterior,; - reclassificação ou equiparação de servidores públicos; - concessão de aumento ou extensão de vantagens ou pagamento de qualquer natureza Art. 7º (...) § 2o Não será concedida medida liminar que tenha por objeto a compensação de créditos tributários, a entrega de mercadorias e bens provenientes do exterior, a reclassificação ou equiparação de servidores públicos e a concessão de aumento ou a extensão de vantagens ou pagamento de qualquer natureza. OBS: se o impetrante começar a criar obstáculos ao andamento do processo ou deixar e cumprir, em 3 dias uteis, os atos ou diligencias que lhe couberem, será decretada a perempção ou caducidade da medida liminar, por ato de oficio ou a requerimento do Ministério Publico. OBS 2: pode ser exigida caução, fiança ou deposito do impetrante. PROCEDIMENTO 1) Petição inicial: sempre acompanhada com os documentos 2) Posturas do Juiz: - indeferimento total da petição inicial se não for caso de MS, ou se os requisitos legais não tiverem sido atendidos, ou se o prazo de 120 dias tiver transcorrido - caso de indeferimento parcial, caberá agravo de instrumento * desta decisão via de regra caberá apelação, no entanto se a comptencia originaria do MS for algum tribunal, caberá agravo da decisão do relator que deverá levar a julgamento pelo colegiado -deferimento da liminar e ordenar a notificação do coator para prestar informações em até 10 dias 3) transcorrido o prazo de 10 dias, será ouvido o Ministério Publico em 10 dias, prazo improrrogável. 4) com ou sem parecer do Ministério Publico, os autos irão concluso para o juiz decidir em 30 dias (prazo impróprio) 5) procedente o MS (conceder a segurança), o juiz determinara a intimação da autoridade coatora e da pessoa jurídica vinculada - se a sentença conceder a segurança, haverá o reexame necessário (art. 14, §1º da Lei) Atenção: se o MS for extinto sem julgamento de mérito, o pedido poderá ser renovado, SE o prazo de 120 duas não estiver esgotado 2.5. Mandado de Segurança 2.5.1. Modelo esquemático de mandado de segurança individual [Endereçamento] EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____VARA CÍVEL DA COMARCA DE____ [dependerá da autoridade coatora] (espaço de cinco linhas) [Legitimidade ativa] (NOME DO IMPETRANTE), (nacionalidade, profissão, estado civil, portador do documento de identidade Registro Geral (RG) n.º ____, inscrito no Cadastro de Pessoas Físicas (CPF) sob o n.º ____), residente e domiciliado no endereço____, por seu advogado inscrito na OAB/____ sob n.º ____, que esta subscreve (instrumento de mandato incluso), com endereço na (Rua____, n.º ____, Bairro____, Cidade/Estado, CEP: ____), local indicado para receber intimações (artigo 77, V do Código de Processo Civil), vem, respeitosamente, à presença de Vossa Excelência, com fundamento no inciso LXIX do artigo 5.º da Constituição Federal de 1988, artigo 319 do Código de Processo Civil e em conformidade com o artigo 1.º e ss. da Lei 12.016/2009 impetrar MANDADO DE SEGURANÇA COM PEDIDO DE LIMINAR [Lembre-se: se for preventivo deve-se colocar a indicação] em face do____ [Legitimidade passiva: ato praticado pelo (NOME DO IMPETRADO – se possível – e CARGO)], com sede de suas atividades na [indicar órgão e endereço] e indicar a pessoa jurídica que esta integra, à qual se acha vinculada ou da qual exerce atribuições, pelos motivos a seguir expostos: I – DOS FATOS [Tecer breve relato dos fatos] II – DO DIREITO Artigo da Constituição e/ou da lei que foi violado ____ Fato lesivo____ Doutrina____ Jurisprudência____ Conclusão____ Deve-se destacar a ilegalidade ou abusividade do ato da autoridade, o direito líquido e certo do impetrante e a prova pré-constituída que deve instruir a petição inicial (artigo 6.º da Lei 12.016/2009, deve a petição inicial ser apresentada em duas vias e os documentos que a instruírem deverão ser reproduzidos por cópia). III – DA LIMINAR [Do pedido de liminar] O artigo 7.º, III, da Lei 12.016/2009, que regulamenta o mandado de segurança, dispõe que a liminar será concedida, suspendendo-se o ato que deu motivo ao pedido, quando for relevante o fundamento do pedido e do ato impugnado puder resultar a ineficácia da medida. A relevância do fundamento pode ser entendida como a plausibilidade do direito invocado ou, na expressão latina, fumus boni iuris. Enquanto que a ineficácia da medida, caso não seja deferida de imediato, refere-se ao chamado periculum in mora. IV – DO PEDIDO [Do pedido] Posto isso, requer o Impetrante que Vossa Excelência: a) conceda, in limine, a segurança requerida, com a expedição do competente ofício determinando que a autoridade coatora suspenda o ato lesivo e cumpra as determinações legais (artigo 9.º da Lei 12.016/2009), assegurando-se ao Impetrante o direito de____ até o julgamento do mérito do presente mandado; b) acate as provas que demonstram o direito líquido e certo do impetrante que acompanham a presente petição inicial, confirmando a prova pré-constituída como exigência no mandado de segurança (cópia do ato impugnado); c) determine a notificação da autoridade coatora para prestar informações no prazo legal de dez dias, entregando-lhe a segunda via da petição inicial acompanhada dos documentos reproduzidos por cópia (artigo 7.º, I, da Lei 12.016/2009); d) intime pessoalmente o representante judicial da pessoa jurídica à qual está vinculada a autoridade coatora, nos termos do artigo 7.º, II, da Lei 12.016/2009; e) determine a oitiva do membro do Ministério Público para oferecer parecer (artigo 12, caput, da Lei 12.016/2009); f) fixe multa, nos termos do § 2.º do artigo 77 do Código de Processo Civil. Requer, ao final, a concessão definitiva da segurança e a ratificação da liminar deferida assegurando-se o direito líquido e certo (especificar) do impetrante. Valor da causa Dá-se à causa, para efeitos fiscais e de alçada, o valor de R$____(valor por extenso). Termos em que, pede deferimento. Local e data. Advogado/OAB MANDO DE SEGURANÇA COLETIVO São as mesmas regras do individual, exceto: Legitimidade ATIVA do Mandado de Segurança Coletivo: Art. 5º (...) - LXX - o mandado de segurança coletivo pode ser impetrado por: a) partido político com representação no Congresso Nacional; b) organização sindical, entidade de classe ou associação legalmente constituída e em funcionamento há pelo menos um ano, em defesa dos interesses de seus membros ou associados; - partido político com representação no Congresso Nacional em defesa de seus interesses legítimos relativos a seus integrantes ou à finalidade partidária e sua pertinência temática, ou seja, o interesse processual do partido político estará evidente em demandas que versem sobre direitos políticos ou democracia, - sindicato/ entidade de classe para proteger os interesses dos seus sindicalizados/associados, havendo pertinência temática e desnecessária autorização de todos os sindicalizados, pois haverá uma substituição processual, em que se defende em nome próprio o direito alheio; - associação constituída pelo menos 01 ano – para proteger seus associados e pertinência temática, lembrar que esse 01 ano não se aplica aos sindicatos ou entidades de classe Objeto: assegurar a proteção de direitos coletivos e individuais homogêneos, no limite da extensão da legitimidade processual do legitimado extraordinário; - sãodireitos de titularidade coletiva (direitos de grupos), natureza solidária, indivisibilidade do objeto e postulação coletiva, aglutinação de interesse individuais Ex. direito de adquirentes de imóveis de um mesmo prédio a uma determinada benfeitoria Art. 21. O mandado de segurança coletivo pode ser impetrado por partido político com representação no Congresso Nacional, na defesa de seus interesses legítimos relativos a seus integrantes ou à finalidade partidária, ou por organização sindical, entidade de classe ou associação legalmente constituída e em funcionamento há, pelo menos, 1 (um) ano, em defesa de direitos líquidos e certos da totalidade, ou de parte, dos seus membros ou associados, na forma dos seus estatutos e desde que pertinentes às suas finalidades, dispensada, para tanto, autorização especial. Parágrafo único. Os direitos protegidos pelo mandado de segurança coletivo podem ser: I - coletivos, assim entendidos, para efeito desta Lei, os transindividuais, de natureza indivisível, de que seja titular grupo ou categoria de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrária por uma relação jurídica básica; II - individuais homogêneos, assim entendidos, para efeito desta Lei, os decorrentes de origem comum e da atividade ou situação específica da totalidade ou de parte dos associados ou membros do impetrante. Atenção: o art. 21 da Lei não prevê a possibilidade de utilização de MS coletivo para proteção de direitos difusos. CUIDADO: No caso de direito individual homogêneo, não induz a litispendência, mas se o individual impetrou MS individual, mas foi impetrado MS coletivo sobre o mesmo assunto, o impetrante deve ser intimado para informar se ira desistir do seu MS individual ou não, caso não desista, não ira aproveitar os benefícios do MS coletivo. Art. 22. No mandado de segurança coletivo, a sentença fará coisa julgada limitadamente aos membros do grupo ou categoria substituídos pelo impetrante. § 1o O mandado de segurança coletivo não induz litispendência para as ações individuais, mas os efeitos da coisa julgada não beneficiarão o impetrante a título individual se não requerer a desistência de seu mandado de segurança no prazo de 30 (trinta) dias a contar da ciência comprovada da impetração da segurança coletiva. § 2o No mandado de segurança coletivo, a liminar só poderá ser concedida após a audiência do representante judicial da pessoa jurídica de direito público, que deverá se pronunciar no prazo de 72 (setenta e duas) horas. Exercício Quem é meu cliente? Sindicato dos servidores públicos do Estado X O que ele deseja? Férias dos servidores Tem urgência? Sim - Não tem dilação probatória, POREM A DATA NÃO CABERIA Mandado de Segurança, SE FOSSE DESDE NOVEMBRO DE 2019 e o decreto em DEZEMBRO de 2019 Endereçamento: autoridade coautora – Gov, tem foro privilegiado TJ, se fosse comandante da PM, JUIZ CIVEL Partes: Sindicato x Gov + Estado Cabimento: demonstração do prazo. Pedidos
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