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SIMPLIFICANDO A PEÇA MEMORIAIS OU ALEGAÇÕES FINAIS COMUNICADO IMPORTANTE SIMPLIFICANDO A PEÇA é um material direcionado a estudantes que irão se submeter à prova de Segunda Fase em Direito Penal do Exame da Ordem dos Advogados do Brasil. A partir dele, é possível organizar as ideias, relembrando e revisando pontos importantes de cada uma das principais peças passíveis de cobrança na Segunda Fase Penal da OAB. O material, bem como as aulas correspondentes, são de autoria da Professora Ana Cristina Mendonça, e você, como alguém que se prepara para a Segunda Fase Penal, já sabe das consequências decorrentes da violação de direitos autorais, mas não custa lembrar. O material destina-se exclusivamente ao uso pessoal e exibição privada por parte do adquirente, sendo totalmente proibida sua reprodução, distribuição, comercialização ou compartilhamento de qualquer natureza, seja a título oneroso ou gratuito. A violação de direitos autorais é crime e leva à responsabilização penal e civil dos envolvidos. COM O QUE ME PREOCUPAR PARA ELABORAR MEMORIAIS? Quando apresentar os MEMORIAIS ? Procedimentos ordinário e sumário Procedimento dos crimes dolosos contra a vida (Tribunal do Júri) Posicionando os memoriais nos ritos: SEMPRE APÓS A INSTRUÇÃO E ANTES DA SENTENÇA RESPOSTA À ACUSAÇÃO • antes da instrução probatória MEMORIAIS • APÓS a instrução probatória e ANTES da sentença APELAÇÃO • APÓS A SENTENÇA Resposta à acusação Memoriais Recebimento da denúncia ou queixa Citação Resposta à acusação INSTRUÇÃO PROBATÓRIA MEMORIAIS SENTENÇA Denúncia ou Queixa Recebimento da denúncia ou queixa Citação Resposta à acusação Absolvição sumária (art. 397 CPP) Resposta à acusação finalidade Absolvição do acusado MEMORIAIS finalidade Absolvição do acusado MEMORIAIS finalidade Absolvição do acusado MEMORIAIS NO JÚRI finalidade Absolvição do acusado Citação Resposta à acusação 396 e 396-A Absolvição sumária 397 CPP RESPOSTA À ACUSAÇÃO Fim da instrução e MP já apresentou memoriais Memoriais 403, § 3º Absolvição 386 CPP MEMORIAIS Fim da instrução e MP já apresentou memoriais Memoriais 403, § 3º Absolvição 386 CPP Fim da instrução e MP já apresentou memoriais Memoriais 403, § 3º Absolvição sumária 415 CPP ou impronúncia ou desclassificação fo ra d o Jú ri no Jú ri Diferenciando as espécies de absolvição Absolvição sumária 415 CPP - inexistência do fato - negativa de autoria - excludentes do crime Absolvição sumária 397 CPP - excludentes do crime, (exceto 26 CP) - causas extintivas da punibilidade Absolvição 386 CPP todas as teses de mérito possíveis mas e se forem memoriais da acusação ? Lógico que neste caso você deve pleitear a condenação... Denúncia ou Queixa Recebimento Citação Resposta à Acusação (arts. 396 e 396-A CPP) Absolvição sumária (at. 397 CPP) confirmação do recebimento da denúncia ou queixa AUDIÊNCIA DE INSTRUÇÃO E JULGAMENTO oitiva do ofendido oitiva das testemunhas arroladas pela acusação oitiva das testemunhas arroladas pela defesa peritos, acareações etc interrogatório DEBATES ORAIS sentença Rejeição (art. 395 CPP) Ritos ordinário e sumário Denúncia ou Queixa Recebimento Citação Resposta à Acusação (arts. 406 CPP) Contra resposta da acusação (art. 409) AUDIÊNCIA DE INSTRUÇÃO E JULGAMENTO oitiva do ofendido oitiva das testemunhas arroladas pela acusação oitiva das testemunhas arroladas pela defesa peritos, acareações etc interrogatório DEBATES ORAIS DECISÃO (Pronúncia, Impronúncia, Desclassificação ou Absolvição Sumária) Rejeição (art. 395 CPP) 1ª. Fase do Tribunal do Júri Audiência de instrução e julgamento da Lei de Drogas (Lei 11.343/2006) AUDIÊNCIA DE INSTRUÇÃO E JULGAMENTO oitiva das testemunhas arroladas pela acusação oitiva das testemunhas arroladas pela defesa peritos, acareações etc Interrogatório (STF, HC 127.900) DEBATES ORAIS Sentença Audiência de instrução e julgamento nos Juizados Especiais Criminais AUDIÊNCIA DE INSTRUÇÃO E JULGAMENTO nova tentativa de conciliação ou transação defesa preliminar oral recebimento da denúncia ou queixa proposta de suspensão condicional do processo oitiva da vítima oitiva das testemunhas arroladas pela acusação oitiva das testemunhas arroladas pela defesa peritos, acareações etc Interrogatório DEBATES ORAIS Sentença Como fundamentar? Em praticamente todos os procedimentos, fundamentar no art. 403, §3º., do CPP, pois o rito ordinário aplica-se subsidiariamente a todos os demais. Destacam-se as exceções encontradas nos arts. 105 da Lei 8.666/93 e 360 do Código Eleitoral. PROCEDIMENTO FUNDAMENTAÇÃO Rito Ordinário Art. 403, §3º, CPP Rito Sumário Rito Sumaríssimo Tribunal do Júri (1a. fase) Crimes previstos na Lei de Licitações Art. 105, da Lei 8.666/93 Crimes eleitorais Art. 360, do Código Eleitoral e você, faz o quê? Rito Sumário Fazer remissão do art. 534 para o art. 403, §3o , ambos do CPP. Júri Fazer remissão do art. 411, §4o, para o art. 403,§3o , ambos do CPP. Lei de Drogas Fazer remissão do art. 57 da Lei 11.343/06 para o art. 403,§3o do CPP. Juizados Especiais Criminais Fazer remissão do art. 81 da Lei 9.099/95 para o art. 403,§3o do CPP. Prazo e contagem 05 DIAS SUCESSIVOS Art. 798 do CPP. ESTRUTURANDO OS MEMORIAIS PE TI Ç Õ ES SI M PL ES Endereçamento APRESENTAÇÃO Nome da peça e fundamentação FATOS DIREITO - Preliminares - Mérito PEDIDO Fechamento Tenho que olhar as preliminares????? SIMMMMM = PPP x 2 Tenho que fazer pedidos subsidiários???? Resposta óbvia = SIMMMM também ENDEREÇAMENTO Se a questão indicar o Juízo em que tramita o processo, o endereçamento deve ser feito a este mesmo juízo, ainda que seja incompetente. Caso o enunciado não o faça... Portanto, o endereçamento poderá ser: EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA CRIMINAL DA COMARCA DE _______________________ (Regra Geral) ou EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA ____ VARA FEDERAL CRIMINAL DA SEÇÃO JUDICIÁRIA DO _______________________ (crimes federais) ou EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DO ____ JUIZADO DE VIOLÊNCIA DOMÉSTICA E FAMILIAR CONTRA A MULHER DA COMARCA DE _______________________ (Crimes de Violência Doméstica e Familiar contra a Mulher) ou EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DO ____ TRIBUNAL DO JÚRI DA COMARCA DE _______________________ (crimes dolosos contra a vida) ou EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DO ____ JUIZADO ESPECIAL CRIMINAL DA COMARCA _______________________ (infrações de competência dos juizados especiais criminais) ou EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO ELEITORAL DA ____ ZONA ELEITORAL DA COMARCA ____________ (crimes eleitorais) Lembre-se: Toda peça tem APRESENTAÇÃO, o que inclui o nome do requerente e sua qualificação, e o nome da peça com sua fundamentação (se for o caso) Nome, já qualificado nos autos do processo às folhas ( ), por seu advogado e bastante procurador que a esta subscreve, conforme procuração em anexo, vem, muito respeitosamente a presença de Vossa Excelência, com fundamento no artigo 403, §3º do Código de Processo Penal ou artigo 105 da Lei nº 8.666/93 (Lei de Licitações) ou artigo 360 do Código Eleitoral (crimes eleitorais) apresentar os seus MEMORIAIS (ou ALEGAÇÕES FINAIS EM MEMORIAIS) pelos motivos de fato e de direito a seguir aduzidos: Após a Apresentação, indique, brevemente, os FATOS, incluindo, neste caso, o que ocorreu durante a instrução probatória Extraia os fatos do próprio enunciado da questão. Apresente uma breve e estruturada narrativa dos fatos, indicando os pontos relevantes e essenciais às teses de defesa. Chegamos às PRELIMINARES... PPP x2 Agora o MÉRITO. No mérito você irá indicar as teses de direito material. Qual a finalidade dos MEMORIAIS ? Em praticamente todos os procedimentos,o objetivo é a absolvição do art. 386 do CPP. Mas qual é a exceção? No Tribunal do Júri, o que se pretende em sede de Memoriais é a absolvição sumária (art. 415, CPP), impronúncia (art. 414, CPP) ou a desclassificação (art. 419, CPP). Ou seja, temos que EVITAR a pronúncia. RESPOSTA À ACUSAÇÃO Absolvição sumária do art. 397 do CPP MEMORIAIS (regra) Absolvição do art. 386 do CPP MEMORIAIS NO JÚRI Absolvição sumária do art. 415 do CPP ABRA O CÓDIGOOOOO!!!!!!! PARA ISSO ELE VAI COM VOCÊ PARA A PROVA! O ART. 386 VAI TE DIZER O QUE FAZER! - se for Júri o 415, ok? PO R AT IP IC ID AD E Falta de previsão legal Princípio da Insignificância Crime impossível Inexistência de dolo ou culpa Ausência de nexo de causalidade Coação física irresistível Atos reflexos PO R E XC LU D EN TE D A IL IC IT U D E Estado de necessidade Legítima defesa Exercício regular do direito Estrito cumprimento do dever legal Consentimento do ofendido PO R EX CL UD EN TE D A CU LP AB IL ID AD E Inimputabilidade (pela idade, por doença mental ou pela embriaguez completa proveniente de caso fortuito ou força maior, por dependência química de substâncias psicoativas) Erro de proibição inevitável Inexigibilidade de conduta diversa (coação moral irresistível e obediência hierárquica à ordem não manifestamente ilegal) CA US AS E XT IN TI VA S DA PU NI BI LI DA DE art. 107 do CP outros dispositivos legais ATENÇÃO: Podem existir diversas teses defensivas. Neste caso, em que ordem devo alegá-las? Se forem várias as teses, identifique-as e as indique em parágrafos distintos, explicando-as e indicando os dispositivos aplicáveis. PEDIDOS PEDIDO PRINCIPAL NOS MEMORIAIS DEFENSIVOS (regra geral) Art. 386. O juiz absolverá o réu, mencionando a causa na parte dispositiva, desde que reconheça: I - estar provada a inexistência do fato; II - não haver prova da existência do fato; III - não constituir o fato infração penal; IV – estar provado que o réu não concorreu para a infração penal; V – não existir prova de ter o réu concorrido para a infração penal; VI – existirem circunstâncias que excluam o crime ou isentem o réu de pena (arts. 20, 21, 22, 23, 26 e § 1o do art. 28, todos do Código Penal), ou mesmo se houver fundada dúvida sobre sua existência; VII – não existir prova suficiente para a condenação. Parágrafo único. Na sentença absolutória, o juiz: I - mandará, se for o caso, pôr o réu em liberdade; II – ordenará a cessação das medidas cautelares e provisoriamente aplicadas; III - aplicará medida de segurança, se cabível. Absolvição sumária 415 CPP - inexistência do fato - negativa de autoria - excludentes do crime Absolvição 386 CPP todas as teses de mérito possíveis Pedidos subsidiários O que faria um bom advogado? Não pouparia esforços para conseguir o melhor possível para o seu cliente. Se a absolvição não for possível, devemos procurar a menor e melhor pena possível! Isso inclui desde a fixação da pena base no mínimo legal até a substituição da pena por benefícios como a pena restritiva de direitos. Ordem de apresentação dos pedidos: 1. Pedidos PRELIMINARES (utilize o PPPX2) 2. Pedido principal: ABSOLVIÇÃO NO ART. 386 CPP (verifique o inciso ou incisos aplicáveis) 3. Pedidos subsidiários: • pena mínima • afastar agravantes • reconhecer atenuantes • afastar aumento • reconhecer causa de diminuição • regime de pena • pena restritiva de direitos • sursis DOS PEDIDOS Diante de todo o exposto, requer preliminarmente o(a) ora defendente: - que seja declarada a nulidade do processo desde (indicar o ato viciado), com fundamento no art. 564, inciso ____, do Código de Processo Penal; - que seja declarada a extinção da punibilidade pela ________ (prescrição da pretensão punitiva ou outra causa extintiva da punibilidade), com fundamento no(s) art(s). _____ do Código Penal (ou legislação extravagante); Contudo, não reconhecendo Vossa Excelência as preliminares acima indicadas, requer seja julgado improcedente o pedido, com a consequente ABSOLVIÇÃO do(a) acusado(a), com fundamento no art. 386, inciso ___, do Código de Processo Penal. Por fim, considerando o critério da eventualidade, em sendo condenado(a) o(a) acusado(a), postula-se, subsidiariamente: - que seja a pena base fixada no mínimo legal; - o afastamento da agravante do(a) __________________ (verificar os arts. 61 e 62 do CP), e o reconhecimento da atenuante do(a) __________________ (verificar os arts. 65 e 66 do CP); - aplicação da causa de diminuição do art. ___________ (Exemplos: art. 33, § 4º da Lei nº 11.343; forma privilegiada do furto, prevista no art. 155, §2º, do Código Penal etc.); - fixação do regime _________ para início do cumprimento de pena, com base no art. 33, inciso ____ , do Código Penal; - a substituição da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos, na forma do art. 44 do Código Penal; ou ainda, em último caso, uma vez que preenchidos os requisitos dos arts. 77 e 78 do mesmo Código, que seja aplicado o benefício da suspensão condicional da pena. CONFERINDO Endereçamento: EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA _____ VARA CRIMINAL DA COMARCA __________________ - ESTADO __________________ (regra geral) Obs. Deixe duas ou três linhas Processo número: ____ Deixe duas ou três linhas NOME, já qualificado nos autos do processo em epígrafe, vem por seu advogado que a esta subscreve, conforme procuração em anexo, respeitosamente à presença de Vossa Excelência, e com fundamento no artigo 403, parágrafo 3o, do Código de Processo Penal, apresentar seus MEMORIAIS pelos motivos de fato e de direito que passa a expor. (Pula-se uma linha) DOS FATOS Deve-se fazer uma síntese, narrar os fatos de forma resumida e estruturada. Usar 5 ou 6 linhas. DAS PRELIMINARES PASSO A PASSO PRELIMINAR (PPPx2) Fazer um parágrafo para cada uma das preliminares eventualmente existentes, apontando qual a preliminar, justificando-a e indicando os dispositivos legais pertinentes e eventuais súmulas relacionadas. Lembre-se: A exceção das causas extintivas da punibilidade, os aspectos arguidos em sede de preliminar, são, em regra, aspectos processuais. DO MÉRITO Teses para Regra geral Teses para Júri Principal: Art. 386 do CPP Subsidiárias: - desclassificação do delito (em caso positivo, verifique novamente o PPPx2). - tente demonstrar eu, em caso de condenação, a pena deve ser a menor possível, e busque benefícios despenalizadores aplicáveis. Principal: Arts. 415 e/ou 414 do CPP Subsidiárias: - desclassificação do delito, na forma do art. 419. - pronúncia por crime menos grave. DOS PEDIDOS Os pedidos dependem das teses apresentadas no mérito. Exemplo (regra geral): Diante do exposto, requer preliminarmente o ora defendente: - que seja declarada a nulidade do processo desde (indicar o ato viciado), com fundamento no art. 564, inciso ____, do Código de Processo Penal; - que seja declarada a extinção da punibilidade pela ________ (prescrição da pretensão punitiva ou outra causa extintiva da punibilidade), com fundamento no(s) art(s). _____ do Código Penal (ou legislação extravagante); No mérito, requer seja julgado improcedente o pedido, com a consequente ABSOLVIÇÃO do(a) acusado(a), com fundamento no art. 386, inciso(s) ___, do Código de Processo Penal. Por fim, considerando o critério da eventualidade, em sendo condenado(a) o(a) acusado(a), postula-se, subsidiariamente: - que seja a pena base fixada no mínimo legal; - o afastamento da agravante do(a) _______________ (verificar os arts. 61 e 62 do CP), e o reconhecimento da atenuante do(a) _______________ (verificar os arts. 65 e 66 do CP); - aplicação da causa de diminuição do art. ___________ (Exemplos: art. 33, § 4º da Lei nº 11.343; forma privilegiada do furto, prevista no art. 155, §2º, do Código Penal etc.); - fixação do regime _________ para início do cumprimento de pena, com base no art. 33, inciso ____ , do CódigoPenal; - a substituição da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos, na forma do art. 44 do Código Penal; ou ainda, em último caso, uma vez que preenchidos os requisitos dos arts. 77 e 78 do mesmo Código, que seja aplicado o benefício da suspensão condicional da pena Nestes termos Pede deferimento. Comarca, data. Advogado, OAB
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