Buscar

simplificando-a-peca-aula-4

Prévia do material em texto

SIMPLIFICANDO
A PEÇA
MEMORIAIS OU 
ALEGAÇÕES FINAIS
COMUNICADO IMPORTANTE
SIMPLIFICANDO A PEÇA é um material direcionado a estudantes que irão se submeter à
prova de Segunda Fase em Direito Penal do Exame da Ordem dos Advogados do Brasil. A
partir dele, é possível organizar as ideias, relembrando e revisando pontos importantes de
cada uma das principais peças passíveis de cobrança na Segunda Fase Penal da OAB.
O material, bem como as aulas correspondentes, são de autoria da Professora Ana Cristina
Mendonça, e você, como alguém que se prepara para a Segunda Fase Penal, já sabe das
consequências decorrentes da violação de direitos autorais, mas não custa lembrar.
O material destina-se exclusivamente ao uso pessoal e exibição privada por parte do
adquirente, sendo totalmente proibida sua reprodução, distribuição, comercialização ou
compartilhamento de qualquer natureza, seja a título oneroso ou gratuito.
A violação de direitos autorais é crime e leva à responsabilização penal e civil dos envolvidos.
COM O QUE ME 
PREOCUPAR PARA 
ELABORAR 
MEMORIAIS?
Quando apresentar os MEMORIAIS ?
Procedimentos ordinário
e sumário
Procedimento dos crimes dolosos contra a vida 
(Tribunal do Júri)
Posicionando os memoriais nos ritos:
SEMPRE 
APÓS A INSTRUÇÃO 
E 
ANTES DA SENTENÇA
RESPOSTA 
À 
ACUSAÇÃO
• antes da 
instrução 
probatória
MEMORIAIS
• APÓS a 
instrução 
probatória e 
ANTES da 
sentença
APELAÇÃO
• APÓS A 
SENTENÇA
Resposta à acusação
Memoriais
Recebimento da 
denúncia ou queixa Citação
Resposta à 
acusação
INSTRUÇÃO 
PROBATÓRIA MEMORIAIS SENTENÇA
Denúncia ou Queixa
Recebimento 
da denúncia 
ou queixa
Citação Resposta à acusação
Absolvição 
sumária (art. 
397 CPP)
Resposta à acusação finalidade Absolvição do acusado
MEMORIAIS finalidade Absolvição do acusado
MEMORIAIS finalidade Absolvição do acusado
MEMORIAIS NO 
JÚRI finalidade
Absolvição do 
acusado
Citação Resposta à 
acusação
396 e 396-A
Absolvição 
sumária 
397 CPP
RESPOSTA À ACUSAÇÃO
Fim da 
instrução 
e MP já 
apresentou 
memoriais
Memoriais
403, § 3º
Absolvição
386 CPP
MEMORIAIS
Fim da 
instrução 
e MP já 
apresentou 
memoriais
Memoriais
403, § 3º
Absolvição
386 CPP
Fim da 
instrução 
e MP já 
apresentou 
memoriais
Memoriais
403, § 3º
Absolvição 
sumária
415 CPP
ou impronúncia ou 
desclassificação
fo
ra
 d
o 
Jú
ri
no
 Jú
ri
Diferenciando as espécies de absolvição
Absolvição 
sumária
415 CPP
- inexistência do 
fato
- negativa de 
autoria
- excludentes do 
crime
Absolvição 
sumária 
397 CPP
- excludentes do 
crime,
(exceto 26 CP)
- causas 
extintivas da 
punibilidade
Absolvição
386 CPP
todas as teses 
de mérito 
possíveis
mas e se 
forem 
memoriais da 
acusação ?
Lógico que neste 
caso você deve 
pleitear a 
condenação...
Denúncia
ou Queixa
Recebimento Citação
Resposta à 
Acusação
(arts. 396 e 
396-A CPP)
Absolvição 
sumária 
(at. 397 
CPP)
confirmação
do 
recebimento
da denúncia
ou queixa
AUDIÊNCIA DE 
INSTRUÇÃO E 
JULGAMENTO
oitiva do ofendido
oitiva das 
testemunhas
arroladas pela 
acusação
oitiva das 
testemunhas
arroladas pela defesa
peritos, acareações
etc
interrogatório
DEBATES 
ORAIS
sentença
Rejeição 
(art. 395 CPP)
Ritos ordinário e sumário
Denúncia 
ou Queixa 
Recebimento Citação
Resposta à 
Acusação
(arts. 406 
CPP)
Contra 
resposta 
da 
acusação 
(art. 409)
AUDIÊNCIA DE INSTRUÇÃO 
E JULGAMENTO
oitiva do ofendido
oitiva das testemunhas
arroladas pela acusação
oitiva das testemunhas
arroladas pela defesa
peritos, acareações etc
interrogatório
DEBATES 
ORAIS
DECISÃO
(Pronúncia, Impronúncia, 
Desclassificação ou
Absolvição Sumária)
Rejeição 
(art. 395 
CPP)
1ª. Fase do Tribunal do Júri
Audiência de instrução
e julgamento
da Lei de
Drogas
(Lei 11.343/2006)
AUDIÊNCIA DE INSTRUÇÃO E JULGAMENTO
oitiva das testemunhas arroladas pela acusação
oitiva das testemunhas arroladas pela defesa
peritos, acareações etc
Interrogatório (STF, HC 127.900) 
DEBATES ORAIS
Sentença
Audiência de instrução
e julgamento
nos Juizados
Especiais Criminais
AUDIÊNCIA DE INSTRUÇÃO E JULGAMENTO
nova tentativa de conciliação ou transação
defesa preliminar oral
recebimento da denúncia ou queixa
proposta de suspensão condicional do processo
oitiva da vítima
oitiva das testemunhas arroladas pela acusação
oitiva das testemunhas arroladas pela defesa
peritos, acareações etc
Interrogatório
DEBATES ORAIS
Sentença
Como fundamentar?
Em praticamente todos os procedimentos, 
fundamentar no art. 403, §3º., do CPP,
pois o rito ordinário aplica-se 
subsidiariamente a todos os demais.
Destacam-se as exceções encontradas 
nos arts. 105 da Lei 8.666/93
e 360 do Código Eleitoral.
PROCEDIMENTO FUNDAMENTAÇÃO
Rito Ordinário
Art. 403, §3º, CPP
Rito Sumário
Rito Sumaríssimo
Tribunal do Júri (1a. fase)
Crimes previstos na Lei de 
Licitações Art. 105, da Lei 8.666/93
Crimes eleitorais Art. 360, do Código Eleitoral
e você, 
faz o quê?
Rito Sumário
Fazer remissão do art. 534 para o art. 403,
§3o , ambos do CPP.
Júri
Fazer remissão do art. 411, §4o, para o art.
403,§3o , ambos do CPP.
Lei de Drogas
Fazer remissão do art. 57 da Lei 11.343/06
para o art. 403,§3o do CPP.
Juizados Especiais Criminais
Fazer remissão do art. 81 da Lei 9.099/95
para o art. 403,§3o do CPP.
Prazo e contagem
05 DIAS SUCESSIVOS
Art. 798 do CPP.
ESTRUTURANDO
OS MEMORIAIS
PE
TI
Ç
Õ
ES
SI
M
PL
ES Endereçamento
APRESENTAÇÃO
Nome da peça e 
fundamentação
FATOS
DIREITO
- Preliminares
- Mérito
PEDIDO
Fechamento
Tenho que olhar as
preliminares?????
SIMMMMM = PPP x 2
Tenho que fazer pedidos
subsidiários????
Resposta óbvia =
SIMMMM também
ENDEREÇAMENTO
Se a questão indicar o Juízo em que tramita 
o processo, o endereçamento deve ser feito 
a este mesmo juízo, ainda que seja 
incompetente.
Caso o enunciado não o faça...
Portanto, o endereçamento poderá ser:
EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE
DIREITO DA ____ VARA CRIMINAL DA COMARCA DE
_______________________ (Regra Geral)
ou
EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL
DA ____ VARA FEDERAL CRIMINAL DA SEÇÃO
JUDICIÁRIA DO _______________________ (crimes
federais)
ou
EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE
DIREITO DO ____ JUIZADO DE VIOLÊNCIA
DOMÉSTICA E FAMILIAR CONTRA A MULHER DA
COMARCA DE _______________________ (Crimes
de Violência Doméstica e Familiar contra a Mulher)
ou
EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE
DIREITO DO ____ TRIBUNAL DO JÚRI DA
COMARCA DE _______________________ (crimes
dolosos contra a vida)
ou
EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE
DIREITO DO ____ JUIZADO ESPECIAL CRIMINAL DA
COMARCA _______________________ (infrações de
competência dos juizados especiais criminais)
ou
EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE
DIREITO ELEITORAL DA ____ ZONA ELEITORAL DA
COMARCA ____________ (crimes eleitorais)
Lembre-se:
Toda peça tem 
APRESENTAÇÃO, o que inclui 
o nome do requerente e sua 
qualificação, e o nome da peça 
com sua fundamentação (se for 
o caso)
Nome, já qualificado nos autos do processo
às folhas ( ), por seu advogado e bastante
procurador que a esta subscreve, conforme
procuração em anexo, vem, muito
respeitosamente a presença de Vossa
Excelência, com fundamento
no artigo 403, §3º do Código de Processo
Penal ou artigo 105 da Lei nº 8.666/93 (Lei de
Licitações) ou artigo 360 do Código Eleitoral
(crimes eleitorais) apresentar os seus
MEMORIAIS
(ou ALEGAÇÕES FINAIS EM MEMORIAIS)
pelos motivos de fato e de direito a seguir
aduzidos:
Após a Apresentação,
indique, brevemente, os 
FATOS, incluindo, 
neste caso, o que ocorreu 
durante a instrução 
probatória
Extraia os fatos do próprio 
enunciado da questão. 
Apresente uma breve e estruturada narrativa 
dos fatos, indicando os pontos relevantes e 
essenciais às teses de defesa. 
Chegamos às 
PRELIMINARES...
PPP
x2
Agora o 
MÉRITO.
No mérito você irá indicar as teses 
de direito material.
Qual a finalidade dos MEMORIAIS ?
Em praticamente todos os procedimentos,o 
objetivo é a absolvição do art. 386 do CPP. 
Mas qual é a exceção?
No Tribunal do Júri, o que se pretende em 
sede de Memoriais é a absolvição sumária 
(art. 415, CPP), impronúncia (art. 414, CPP) 
ou a desclassificação (art. 419, CPP).
Ou seja, temos que EVITAR a pronúncia. 
RESPOSTA À 
ACUSAÇÃO
Absolvição sumária do art. 
397 do CPP
MEMORIAIS 
(regra)
Absolvição do art. 386 do 
CPP
MEMORIAIS NO 
JÚRI
Absolvição sumária do art. 
415 do CPP
ABRA O CÓDIGOOOOO!!!!!!!
PARA ISSO ELE VAI COM VOCÊ PARA A 
PROVA!
O ART. 386 VAI TE DIZER O QUE FAZER!
- se for Júri o 415, ok?
PO
R 
AT
IP
IC
ID
AD
E
Falta de previsão legal
Princípio da Insignificância
Crime impossível
Inexistência de dolo ou culpa
Ausência de nexo de causalidade
Coação física irresistível
Atos reflexos
PO
R
 E
XC
LU
D
EN
TE
 D
A 
IL
IC
IT
U
D
E
Estado de necessidade
Legítima defesa
Exercício regular do direito
Estrito cumprimento do dever legal
Consentimento do ofendido
PO
R 
EX
CL
UD
EN
TE
 D
A 
CU
LP
AB
IL
ID
AD
E
Inimputabilidade (pela idade, por doença mental ou 
pela embriaguez completa proveniente de caso 
fortuito ou força maior, por dependência química de 
substâncias psicoativas)
Erro de proibição inevitável
Inexigibilidade de conduta diversa
(coação moral irresistível e obediência hierárquica à 
ordem não manifestamente ilegal)
CA
US
AS
 E
XT
IN
TI
VA
S 
DA
 
PU
NI
BI
LI
DA
DE
art. 107 do CP
outros dispositivos legais
ATENÇÃO: 
Podem existir diversas teses defensivas.
Neste caso, em que ordem devo alegá-las? 
Se forem várias as teses, identifique-as e as indique
em parágrafos distintos, explicando-as e indicando
os dispositivos aplicáveis.
PEDIDOS
PEDIDO PRINCIPAL NOS 
MEMORIAIS DEFENSIVOS 
(regra geral)
Art. 386. O juiz absolverá o réu,
mencionando a causa na parte dispositiva,
desde que reconheça:
I - estar provada a inexistência do fato;
II - não haver prova da existência do fato;
III - não constituir o fato infração penal;
IV – estar provado que o réu não concorreu
para a infração penal;
V – não existir prova de ter o réu concorrido
para a infração penal;
VI – existirem circunstâncias que excluam o
crime ou isentem o réu de pena (arts. 20, 21,
22, 23, 26 e § 1o do art. 28, todos do Código
Penal), ou mesmo se houver fundada dúvida
sobre sua existência;
VII – não existir prova suficiente para a
condenação.
Parágrafo único. Na sentença absolutória, o
juiz:
I - mandará, se for o caso, pôr o réu em
liberdade;
II – ordenará a cessação das medidas
cautelares e provisoriamente aplicadas;
III - aplicará medida de segurança, se cabível.
Absolvição 
sumária
415 CPP
- inexistência do 
fato
- negativa de 
autoria
- excludentes do 
crime
Absolvição
386 CPP
todas as teses 
de mérito 
possíveis
Pedidos subsidiários
O que faria um bom advogado?
Não pouparia esforços para conseguir o 
melhor possível para o seu cliente. 
Se a absolvição não for possível, devemos 
procurar a menor e melhor pena possível! 
Isso inclui desde a fixação da pena base no 
mínimo legal até a substituição da pena por 
benefícios como a pena restritiva de direitos.
Ordem de apresentação dos pedidos:
1. Pedidos PRELIMINARES (utilize o PPPX2)
2. Pedido principal: ABSOLVIÇÃO NO ART.
386 CPP (verifique o inciso ou incisos
aplicáveis)
3. Pedidos subsidiários:
• pena mínima
• afastar agravantes
• reconhecer atenuantes
• afastar aumento
• reconhecer causa de diminuição
• regime de pena
• pena restritiva de direitos
• sursis
DOS PEDIDOS
Diante de todo o exposto, requer preliminarmente
o(a) ora defendente:
- que seja declarada a nulidade do processo desde
(indicar o ato viciado), com fundamento no art. 564,
inciso ____, do Código de Processo Penal;
- que seja declarada a extinção da punibilidade pela
________ (prescrição da pretensão punitiva ou
outra causa extintiva da punibilidade), com
fundamento no(s) art(s). _____ do Código Penal (ou
legislação extravagante);
Contudo, não reconhecendo Vossa Excelência as
preliminares acima indicadas, requer seja julgado
improcedente o pedido, com a consequente
ABSOLVIÇÃO do(a) acusado(a), com fundamento no
art. 386, inciso ___, do Código de Processo Penal.
Por fim, considerando o critério da
eventualidade, em sendo condenado(a) o(a)
acusado(a), postula-se, subsidiariamente:
- que seja a pena base fixada no mínimo legal;
- o afastamento da agravante do(a)
__________________ (verificar os arts. 61 e 62 do
CP), e o reconhecimento da atenuante do(a)
__________________ (verificar os arts. 65 e 66 do
CP);
- aplicação da causa de diminuição do art.
___________ (Exemplos: art. 33, § 4º da Lei nº
11.343; forma privilegiada do furto, prevista no art.
155, §2º, do Código Penal etc.);
- fixação do regime _________ para início do
cumprimento de pena, com base no art. 33, inciso
____ , do Código Penal;
- a substituição da pena privativa de liberdade por
restritiva de direitos, na forma do art. 44 do Código
Penal; ou ainda, em último caso, uma vez que
preenchidos os requisitos dos arts. 77 e 78 do
mesmo Código, que seja aplicado o benefício da
suspensão condicional da pena.
CONFERINDO
Endereçamento:
EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE
DIREITO DA _____ VARA CRIMINAL DA COMARCA
__________________ - ESTADO
__________________ (regra geral)
Obs. Deixe duas ou três linhas
Processo número: ____
Deixe duas ou três linhas
NOME, já qualificado nos autos do processo
em epígrafe, vem por seu advogado que a esta
subscreve, conforme procuração em anexo,
respeitosamente à presença de Vossa Excelência, e
com fundamento no artigo 403, parágrafo 3o, do
Código de Processo Penal, apresentar seus
MEMORIAIS
pelos motivos de fato e de direito que passa a expor.
(Pula-se uma linha)
DOS FATOS
Deve-se fazer uma síntese, narrar os fatos de forma
resumida e estruturada.
Usar 5 ou 6 linhas.
DAS PRELIMINARES
PASSO A PASSO PRELIMINAR (PPPx2)
Fazer um parágrafo para cada uma das preliminares
eventualmente existentes, apontando qual a
preliminar, justificando-a e indicando os
dispositivos legais pertinentes e eventuais súmulas
relacionadas.
Lembre-se: A exceção das causas extintivas da
punibilidade, os aspectos arguidos em sede de
preliminar, são, em regra, aspectos processuais.
DO MÉRITO
Teses para Regra geral Teses para Júri
Principal: Art. 386 do CPP
Subsidiárias:
- desclassificação do delito (em caso
positivo, verifique novamente o
PPPx2).
- tente demonstrar eu, em caso de
condenação, a pena deve ser a menor
possível, e busque benefícios
despenalizadores aplicáveis.
Principal: Arts. 415
e/ou 414 do CPP
Subsidiárias:
- desclassificação do
delito, na forma do art.
419.
- pronúncia por crime
menos grave.
DOS PEDIDOS
Os pedidos dependem das teses apresentadas no
mérito.
Exemplo (regra geral):
Diante do exposto, requer preliminarmente o
ora defendente:
- que seja declarada a nulidade do processo desde
(indicar o ato viciado), com fundamento no art. 564,
inciso ____, do Código de Processo Penal;
- que seja declarada a extinção da punibilidade
pela ________ (prescrição da pretensão punitiva
ou outra causa extintiva da punibilidade), com
fundamento no(s) art(s). _____ do Código Penal
(ou legislação extravagante);
No mérito, requer seja julgado improcedente o
pedido, com a consequente ABSOLVIÇÃO do(a)
acusado(a), com fundamento no art. 386, inciso(s)
___, do Código de Processo Penal.
Por fim, considerando o critério da
eventualidade, em sendo condenado(a) o(a)
acusado(a), postula-se, subsidiariamente:
- que seja a pena base fixada no mínimo legal;
- o afastamento da agravante do(a)
_______________ (verificar os arts. 61 e 62 do CP),
e o reconhecimento da atenuante do(a)
_______________ (verificar os arts. 65 e 66 do CP);
- aplicação da causa de diminuição do art.
___________ (Exemplos: art. 33, § 4º da Lei nº
11.343; forma privilegiada do furto, prevista no art.
155, §2º, do Código Penal etc.);
- fixação do regime _________ para início do
cumprimento de pena, com base no art. 33, inciso
____ , do CódigoPenal;
- a substituição da pena privativa de liberdade por
restritiva de direitos, na forma do art. 44 do Código
Penal; ou ainda, em último caso, uma vez que
preenchidos os requisitos dos arts. 77 e 78 do
mesmo Código, que seja aplicado o benefício da
suspensão condicional da pena
Nestes termos
Pede deferimento.
Comarca, data.
Advogado, OAB

Continue navegando